Єдиний державний реєстр судових рішень
СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 грудня 2021 року м. Харків Справа № 913/412/16
Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Шутенко І.А., суддя Гребенюк Н.В. , суддя Слободін М.М.
за участю секретаря судового засідання - Овчаренко О.С.,
за участю представників сторін:
від апелянта-1 - адвокат Бухаленков С.С., довіреність №1 від 01.07.2021;
від апелянта-2 - Віскунов О.В., свідоцтво №115 від 07.02.2013;
від боржника - не з`явилися;
ліквідатор - не з`явився;
від кредитора АТ "Укрексімбанк" - адвокат Вавдійчик Б.П., довіреність №0024701/19695-21 від 17.06.2021;
від інших кредиторів - не з`явилися;
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду в режимі відеоконференції за допомогою програми "EasyCon" апеляційні скарги:
1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Пролетарій" (вх.№3228 Л/1)
2.арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича (вх. №3229 Л/1)
на ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021, постановлену у складі судді Ковалінас М.Ю. (повний текст складено та підписано 08.10.2021)
у справі №913/412/16
за заявою кредитора Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ
до боржника Публічного акціонерного товариства "Лисичанський склозавод "Пролетарій", м. Лисичанськ Луганської області
про банкрутство
ВСТАНОВИВ:
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16 у задоволенні клопотання кредитора АТ "Укрексімбанк" від 19.08.2021 №0000606/21-433 про постановлення окремої ухвали щодо невиконання/неналежного виконання арбітражним керуючим Віскуновим О.В. свого обов`язку зі скликання та проведення комітету кредиторів банкрута у справі №913/412/16, відмовлено.
Клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" від 28.08.2021 №0000606/21-454 та комітету кредиторів від 26.08.2021 задоволено.
Відсторонено арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 07.02.2013 №115) від повноважень ліквідатора у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій".
Призначено ліквідатором у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" арбітражного керуючого Ткачука Олександра Вікторовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 04.02.2013 №113, поштова адреса офісу: вул. Чехова, буд.14В, н/п31, м. Ірпінь, Київська область, 08205), на якого покласти обов`язки та повноваження по проведенню ліквідаційної процедури, встановлені Кодексом України з процедур банкрутства.
Зобов`язано ліквідатора банкрута ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" Ткачука О.В. - призначити та провести повну інвентаризацію активів та зобов`язань банкрута, залучити до участі в проведенні інвентаризації активів та зобов`язань банкрута представників комітету кредиторів та заставного кредитора АТ "Укрексімбанк", забезпечити заставному кредитору АТ "Укрексімбанк" можливість здійснити документальну та фактичну перевірку наявності, розміру, стану, умов збереження та користування предметом іпотеки за Іпотечним договором від 06.07.2007 №6107Z23 - усіх складових єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", у т.ч. вжити достатніх заходів для надання представникам АТ "Укрексімбанк" доступу до майнових об`єктів, що перебувають у володінні, користуванні або під фактичним контролем третіх осіб, надати заставному кредитору АТ "Укрексімбанк" необхідні для проведення перевірки документи/довідки, що підтверджують наявність, вартість і достовірність відображення предмету застави (єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій") у бухгалтерському обліку ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" на час проведення такої перевірки, докази вчинення цих дій - надати до суду в строк до 29.11.2021.
Зобов`язано арбітражного керуючого Віскунова О.В. - протягом 15 днів в установленому КУзПБ порядку передати новому ліквідатору банкрута - арбітражному керуючому Ткачуку О.В. бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.
Зобов`язано забезпеченого кредитора АТ "Державний експортно - імпортний банк України" - надати до суду в строк до 29.11.2021 відомості про створення фонду для авансування витрат ліквідатора банкрута у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" для здійснення оплати послуг з незалежної оцінки майна, яке перебуває в заставі AT "Укрексімбанк", затвердженого ухвалою Господарського суду Луганської області від 30.03.2021 у справі №913/412/16.
Клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення залишено без задоволення.
Призначено розгляд справи у судовому засіданні на 30.11.2021, на 12 годин 00 хвилин.
До Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Пролетарій" (далі - ТОВ "ТД "Пролетарій"), який просить скасувати ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16 в частині задоволення клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" від 28.08.2021 №0000606/21-454 та комітету кредиторів від 26.08.2021 (ч. 2, 3, 4, 5, 6, 7 резолютивної частини), у цій частині прийняти нове рішення про відмову в його задоволенні.
А також просить скасувати ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16 в частині відмови в задоволенні клопотання ліквідатора Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення (ч. 8 резолютивної частини), у цій частині прийняти нове рішення про його задоволення.
Апелянт зазначає, що на вимогу АТ "Укрексімбанк" ліквідатором Віскуновим О.В. було скликано збори комітету кредиторів на 18.08.2021, які не відбулися у зв`язку з тим, що до участі у зборах, які проходили в режимі відеоконференції, приєдналося два представника АТ "Укрексімбанк", скан-копій документів, що посвідчують особу надано не було, що унеможливило здійснити ідентифікацію осіб.
Внаслідок чого ліквідатором було призначено засідання комітету кредиторів на 30.08.2021 в режимі відеоконференції через платформу "Zoom".
30.08.2021 відбулося засідання комітету кредиторів за участю представників кредиторів ПАТ "НАК "Нафтогаз України" та ТОВ "ТД "Пролетарій", за результатами якого складено протокол.
Разом з тим, кредитором АТ "Укрексімбанк" самостійно було скликано та проведено 26.08.2021 збори комітету кредиторів, на яких був присутній лише представник банку.
Апелянт зазначає, що в порушення вимог КУзПБ місцем проведення таких зборів кредитором визначено не місцезнаходження боржника, а в приміщенні головного офісу АТ "Укрексімбанк".
Скаржник вважає, що рішення комітету кредиторів за протоколом від 26.08.2021 не можна брати до уваги, остільки кредитором не було дотримано порядку скликання та проведення зборів, відсутні докази звернення АТ "Укрексімбанк" до ліквідатора з вимогою про проведення засідання комітету кредиторів 26.08.2021.
Наголошує, що судом першої інстанції не було надано належної оцінки рішенню комітету кредиторів від 30.08.2021, яким питання про відсторонення арбітражного керуючого Віскунова О.В. як ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" та призначення арбітражного керуючого Ткачука О.В. ліквідатором ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" у справі №913/412/16, було виключено з порядку денного засідання комітету кредиторів, оскільки із зазначеного питання Господарським судом Луганської області вже було ухвалено рішення у справі №913/412/16 з тих самих підстав.
Апелянт зазначає, що за час проведення ліквідаційної процедури ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" заставним кредитором АТ "Укрексімбанк" не заявлялося будь-яких претензій до ліквідатора стосовно проведення щомісячних перевірок наявності, розміру, стану і умов зберігання та користування предметом застави та іпотеки, скарг на дії ліквідатора не надходило. Також Міністерством юстиції та його територіальним управлінням постійно здійснювалися перевірки діяльності арбітражного керуючого Віскунова О.В. та всі акти перевірки містяться в матеріалах справи.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 01.11.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "ТД "Пролетарій" на ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16. Призначено справу до розгляду на 07.12.2021 об 11:00 годині.
Разом з тим, не погодившись з ухвалою, постановленою господарським судом першої інстанції до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся арбітражний керуючий Віскунов О.В., який просить ухвалу скасувати в частині:
-(п.2) задоволення клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" від 28.08.2021 №0000606/21-454 та комітету кредиторів від 26.08.2021;
-(п.3) відсторонення арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 07.02.2013 №115) від повноважень ліквідатора у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій";
-(п.4) призначення ліквідатором у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" арбітражного керуючого Ткачука Олександра Вікторовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 04.02.2013 №113, поштова адреса офісу: вул. Чехова, буд.14В, н/п31, м. Ірпінь, Київська область, 08205), на якого покладено обов`язки та повноваження по проведенню ліквідаційної процедури, встановлені Кодексом України з процедур банкрутства;
-(п.5) зобов`язання ліквідатора банкрута ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" Ткачука О.В. - призначити та провести повну інвентаризацію активів та зобов`язань банкрута, залучити до участі в проведенні інвентаризації активів та зобов`язань банкрута представників комітету кредиторів та заставного кредитора АТ "Укрексімбанк", забезпечити заставному кредитору АТ "Укрексімбанк" можливість здійснити документальну та фактичну перевірку наявності, розміру, стану, умов збереження та користування предметом іпотеки за Іпотечним договором від 06.07.2007 №6107Z23 - усіх складових єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", у т.ч. вжити достатніх заходів для надання представникам АТ "Укрексімбанк" доступу до майнових об`єктів, що перебувають у володінні, користуванні або під фактичним контролем третіх осіб, надати заставному кредитору АТ "Укрексімбанк" необхідні для проведення перевірки документи/довідки, що підтверджують наявність, вартість і достовірність відображення предмету застави (єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій") у бухгалтерському обліку ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" на час проведення такої перевірки, докази вчинення цих дій - надати до суду в строк до 29.11.2021;
-(п.6) зобов`язання арбітражного керуючого Віскунова О.В. - протягом 15 днів в установленому КУзПБ порядку передати новому ліквідатору банкрута - арбітражному керуючому Ткачуку О.В. бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута;
-(п.8) залишення без задоволення клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення.
Апелянт просить ухвалити нове рішення, яким:
-у задоволенні клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" від 28.08.2021 №0000606/21-454 та комітету кредиторів від 26.08.2021 відмовити повністю;
-задовольнити клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення.
Судові витрати просить покласти на кредитора АТ "Укрексімбанк".
Зазначає, що ним на вимогу заставного кредитора було скликано засідання комітету кредиторів на 18.08.2021 в режимі відеоконференції за допомогою програми "Zoom", яке не відбулося внаслідок його зірвання заставним кредитором. Внаслідок чого, ліквідатором Віскуновим О.В. засідання комітету кредиторів було повторно скликано на 30.08.2021.
Разом з тим, АТ "Укрексімбанк" було самостійно призначено та проведено 26.08.2021 засідання комітету кредиторів, на якому одноособово банком було прийнято рішення зокрема про відсторонення арбітражного керуючого Віскунова О.В. від повноважень ліквідатора у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій".
АТ "Укрексімбанк", в порушення ч. 3 ст. 48 КУзПБ, на власний розсуд було визначено місце проведення зборів комітету кредиторів не за місцезнаходженням боржника, як того вимагає закон, а в приміщенні головного офісу банку.
Зазначає, що судом першої інстанції необґрунтовано надано перевагу рішенню комітету кредиторів від 26.08.2021 над рішенням комітету кредиторів від 30.08.2021.
Скаржник-2 наголошує, що за час проведення процедури банкрутства у даній справі органами контролю Головного територіального управління юстиції у Луганській області здійснювалися перевірки діяльності арбітражного керуючого Віскунова О.В. під час виконання повноважень ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" та порушень законодавства встановлено не було.
Крім того, апелянт-2 зазначає, що заставним кредитором в порушення умов ст. 75 КУзПБ не надано ні згоди на продаж майна, ні згоди на продаж майна із зміненими умовами продажу, ні відмови у наданні згоди на продаж майна з обґрунтуванням причин.
Внаслідок чого, ліквідатор звернувся з відповідним клопотання до суду, в задоволенні якого було відмовлено з підстав відсторонення арбітражного керуючого Віскунова О.В. від повноважень ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій".
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 10.11.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича на ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16. Об`єднано апеляційне провадження за апеляційної скаргою Віскунова О.В. на ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16 разом з апеляційним провадженням за апеляційною скаргою ТОВ "ТД "Пролетарій" на ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16. Встановлено учасникам справи п`ятнадцятиденний строк з моменту отримання ухвали про відкриття провадження у справі та призначення справи до розгляду для подання відзиву на апеляційну скаргу з доказами надсилання його копії іншим учасникам справи, але не пізніше ніж до 03.12.2021. Встановлено сторонам строк до 03.12.2021 для подання заяв, клопотань тощо. Призначено справу до розгляду на 07.12.2021 об 11:00 годині.
29.11.2021 до Східного апеляційного господарського суду від Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" (далі - АТ "Укрексімбанк") надійшов відзив на апеляційні скарги ТОВ "ТД "Пролетарій" та арбітражного керуючого Віскунова О.В. Зазначає, що комітет кредиторів може в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.
Банк наполягає, що ліквідатором не було забезпечено проведення комітету кредиторів у встановлений законом строк, а проведення комітету кредиторів в режимі відеоконференції за допомогою програми "Zoom" вважає таким, що суперечить вимогам КУзПБ, оскільки зазначена програма не дозволяє належним чином ідентифікувати учасників такої конференції.
Зазначає, оскільки ліквідатором не виконано обов`язку щодо скликання та проведення засідання комітету кредиторів на вимогу заставного кредитора, останнім скликано та проведено засідання комітету кредиторів самостійно, на якому було прийнято рішення, зокрема про відсторонення арбітражного керуючого Віскунова О.В. від повноважень ліквідатора банкрута ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", та призначення арбітражного керуючого Ткачука О.В. ліквідатором боржника, заборонити ліквідатору здійснювати продаж майна боржника за початковою вартістю, що дорівнює балансовій вартості, вартості, визначеній суб`єктом оціночної діяльності згідно зі звітом про оцінку майна боржника станом на 01.03.2019.
Внаслідок прийняття комітетом кредиторів 26.08.2021 зазначених вище рішень, голова комітету кредиторів - АТ "Укрексімбанк" звернувся до суду з відповідним клопотанням про відсторонення від повноважень ліквідатора арбітражного керуючого Віскунова О.В. та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Ткачука О.В.
Зазначає, що скликання та проведення 26.08.2021 комітету кредиторів, прийняття ними рішень на його засіданні - повною мірою відповідають вимогам Кодексу України з процедур банкрутства щодо порядку скликання, проведення, компетенції та повноважень комітету кредиторів. Вважає, що суд першої інстанції правомірно, законно та обґрунтовано не врахував рішення комітету кредиторів ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" від 30.08.2021.
На думку кредитора, проведення засідання комітету кредиторів 30.08.2021 в режимі відеоконференції за допомогою програми "Zoom" є таким, що суперечить вимога КУзПБ, а рішення прийняті на ньому не мають юридичної сили, оскільки прийняті невстановленими особами.
Крім того, у відзиві кредитором заявлено клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції, та просить забезпечити участь представника кредитора АТ "Укрексімбанк", адвоката Вавдійчика Б.П. у судових засіданнях з апеляційного розгляду справи №913/412/16 в режимі відеоконференції шляхом використання системи відеоконференцзв`язку "EasyCon" за допомогою власних технічних засобів.
30.11.2021 до Східного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича надійшло клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції через систему "Easycon".
Ухвалами Східного апеляційного господарського суду від 30.11.2021 клопотання АТ "Укрексімбанк" та Віскунова О.В. про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції через систему "Easycon" задоволено.
30.11.2021 до Східного апеляційного господарського суду від ТОВ "ТД "Пролетарій" надійшла заява про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, в якій просить надати представнику заявника можливість взяти участь у судовому засіданні у справі №913/412/16, яке призначене на 07.12.2021 об 11 год 00 хв в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та системи відеоконференцзв`язку "Easycon".
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 01.12.2021 заяву представника ТОВ "ТД "Пролетарій" про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду задоволено.
06.12.2021 до Східного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Ткачука О.В. надійшло клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату у зв`язку з участю арбітражного керуючого у визначену апеляційним судом дату у іншому судовому засіданні, на підтвердження чого надає копію ухвали Господарського суду Вінницької області.
07.12.2021 у судовому засіданні апеляційної інстанції в режимі відеоконференції за допомогою програми "Easycon" поза межами приміщення суду був присутній представник ТОВ "ТД "Пролетарій" (апелянт-1), який наполягав на доводах апеляційної скарги, просив суд її задовольнити, також підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги арбітражного керуючого Віскунова О.В., вважає, що ухвала суду першої інстанції в оскаржуваній частині є незаконною та підлягає скасуванню.
Присутній у судовому засіданні апеляційної інстанції 07.12.2021 в режимі відеоконференції за допомогою програми "Easycon" поза межами приміщення суду арбітражний керуючий Віскунов О.В. (апелянт-2), просив задовольнити апеляційні скарги, ухвалу суду першої інстанції в оскаржуваній частині скасувати, та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" відмовити, та задовольнити клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення.
У судовому засіданні апеляційної інстанції був присутній представник заставного кредитора АТ "Укрексімбанк", який заперечував проти задоволення апеляційних скарг арбітражного керуючого Віскунова О.В. та ТОВ "ТД "Пролетарій", ухвалу суду першої інстанції вважає законною та обґрунтованою, а тому просив суд залишити її без змін.
Представники боржника, інших кредиторів, ліквідатор Ткачук О.В. до судового засідання 07.12.2021 не з`явилися, про дату, час та місце розгляду справи повідомлялися належним чином, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення копій ухвал Східного апеляційного господарського суду від 01.11.2021 та 10.11.2021.
Явка представників сторін не визначалася обов`язковою.
Розглянувши клопотання арбітражного керуючого Ткачука О.В. про відкладення розгляду справи, колегія суддів зазначає про таке.
Відповідно до ч. 11 ст. 270 ГПК України суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.
З матеріалів справи судом встановлено, що ухвала Східного апеляційного господарського суду від 01.11.2021, якою призначено розгляд справи на 07.12.2021 на 11:00 год отримана арбітражним керуючим Ткачуком О.В. 06.11.2021.
Отже, ліквідатор був завчасно повідомлений про дату, час та місце розгляду справи та мав достатньо часу підготуватися до судового засідання, направити до судового засідання уповноваженого представника або звернутися до суду з клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.
Колегія суддів зазначає, що участь учасника справи на певну дату у іншому судовому процесі не може вважатися поважною підставою для відкладення розгляду справи, адже не є об`єктивно непереборною обставиною, арбітражний керуючий не позбавлений можливості взяти участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, уповноважити для участі у судовому засіданні представника, або викласти свої пояснення у справі письмово та завчасно надати їх до суду апеляційної інстанції.
Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.
Суд зауважує, що відповідно до ухвал Східного апеляційного господарського суду від 01.11.2021 та від 10.11.2021 сторін було повідомлено, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Враховуючи зазначене, клопотання арбітражного керуючого Ткачука О.В. не підлягає задоволенню.
Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов`язковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представників боржника, інших кредиторів та ліквідатора, у зв`язку з чим переходить до її розгляду по суті.
Перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази по справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційних скарг в межах вимог, передбачених статтею 269 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду встановила такі обставини справи.
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 04.04.2016 порушено провадження у справі №913/412/16 про банкрутство боржника Публічного акціонерного товариства "Лисичанський склозавод "Пролетарій" (далі ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій"), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника.
Постановою Господарського суду Луганської області від 03.10.2017 боржника - ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", ідентифікаційний код 31380846, вул. Мічуріна, буд.1, м. Лисичанськ Луганської області, визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Віскунова О.В. (свідоцтво МЮУ №115 від 07.09.2013, адреса для листування 03022, м. Київ а/с 64), на якого покладено обов`язки та повноваження по проведенню ліквідаційної процедури, встановлені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Ліквідаційна процедура у справі на цей час не завершена.
Ліквідатор банкрута Віскунов О.В. звернувся до суду з клопотанням від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1, про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення, в порядку ч. 7 ст. 75 КУзПБ, оскільки забезпечений кредитор АТ "Укрексімбанк" у встановлений строк не надав згоди на продаж майна банкрута на запропонованих умовах, у зв`язку з чим ліквідатор був змушений звернутися до суду та просив суд визначити умови продажу майна ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", яке є предметом забезпечення вимог кредитора АТ "Укрексімбанк".
Клопотання ліквідатора від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 було призначено до розгляду у судовому засіданні.
Ліквідатор банкрута Віскунов О.В. також надав до суду клопотання від 01.02.2021 вих.№01/02-21.1 про затвердження фонду відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі №913/412/16 в порядку ч. 5 ст. 30 КУзПБ, яке призначено до розгляду у судовому засіданні (ухвала від 22.02.2021).
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 30.03.2021 у справі №913/412/16 клопотання арбітражного керуючого, ліквідатора банкрута Віскунова О.В. від 01.02.2021 вих.№01/02-21.1, задоволено; затверджено порядок формування фонду для авансування витрат арбітражного керуючого ліквідатора Віскунова О.В. у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" та порядок використання його коштів щодо оплати послуг з незалежної оцінки майна, яке перебуває в заставі AT "Укрексімбанк" - шляхом формування його за рахунок коштів заставного кредитора AT "Укрексімбанк" в розмірі 345 000,00 грн; затверджено порядок використання коштів фонду авансування витрат арбітражного керуючого ліквідатора Віскунова О.В. у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій".
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 27.07.2021 у справі №913/412/16 у задоволенні клопотання комітету кредиторів від 18.06.2021 №0000606/21-891 про визнання роботи арбітражного керуючого Віскунова О.В., як ліквідатора у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", незадовільною, про відсторонення та припинення повноважень арбітражного керуючого Віскунова О.В., як ліквідатора у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" та про призначення ліквідатором у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" арбітражного керуючого Ткачука О.В. - відмовлено, заяву арбітражного керуючого Ткачука О.В. від 06.07.2021 б/н, про участь у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", в якості ліквідатора банкрута, залишено без задоволення.
Зазначена ухвала постановою Східного апеляційного господарського суду від 25.10.2021 залишена без змін.
Як вбачається з матеріалів справи, 03.08.2021 АТ "Укрексімбанк" звернувся до ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" арбітражного керуючого Віскунова О.В. з вимогою №0000606/21-400 про скликання засідання комітету кредиторів за однією з адрес: вул. Митрополита Василя Липківського (Урицького), 32, нежитлове приміщення №1-4, м. Київ, 03035 або вул. Антоновича, 127 (центральний вхід з вул. Єжи Гедройця), м. Київ, 03150.
На порядок денний просить винести наступні питання: 1) Заслуховування звіту ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", арбітражного керуючого Віскунова О.В. 2)Заслуховування ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" Віскунова О.В. з питань, порушених листом AT "Укрексімбанк" від 23.07.2021 № 0000606/23656-21. 3)Розгляд питання про визнання недопустимим продажу майна банкрута ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" за початковою ціною, що відповідає балансовій вартості, згідно з балансом банкрута, та встановлення заборони ліквідатору ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" Віскунову О.В. здійснювати продаж майна банкрута за початковою ціною, що відповідає балансовій вартості, згідно з балансом банкрута, як такого, що суперечить головній меті Кодексу України з процедур банкрутства щодо задоволення вимог кредиторів. 4)Визначення місцем проведення засідань комітету кредиторів приміщення головного офісу Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" за адресою: вул. Антоновича, 127 (центральний вхід з вул. Єжи Гедройця), м. Київ, 03150. 5)Відсторонення (припинення повноважень) арбітражного керуючого Віскунова О.В., як ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", та призначення арбітражного керуючого Ткачука О.В. ліквідатором ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" у справі № 913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій". 6)Інші питання.
Зазначена вимога отримана арбітражним керуючим Віскуновим О.В. 05.08.2021, що визнають і апелянт-2, і AT "Укрексімбанк".
Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатор банкрута Віскунов О.В. на вимогу АТ "Укрексімбанк" від 03.08.2021 надіслав кредиторам - членам комітету кредиторів повідомлення від 12.08.2021 вих. №12/08-21.1 про призначення зборів комітету кредиторів на 18.08.2021 о 14:00 год в режимі відеоконференції через платформу для проведення онлайн відеоконференцій "Zoom". На порядок денний винесено питання, які зазначені AT "Укрексімбанк" у вимозі від 03.08.2021 №0000606/21-400. Для забезпечення належної ідентифікації та перевірки повноважень представників кредиторів, кредиторам було запропоновано завчасно, до засідання комітету кредиторів, надіслати на електронну адресу ліквідатора 2913421092@mail.gov.ua скан - копії документів, що підтверджують повноваження представника та посвідчує його особу.
18.08.2021 представник AT "Укрексімбанк" адвокат Вавдійчик Б.П. звернувся до ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" із запереченнями щодо проведення засідання комітету кредиторів у справі №913/412/16 із застосуванням платформи он-лайн відеоконференції "Zoom".
Відповіді на зазначені заперечення матеріли справи не містять.
Під час відеоконференції 18.08.2021 через платформу для проведення онлайн відеоконференцій "Zoom" засідання комітету кредиторів не вдалося, провести оскільки до участі у конференції приєдналося два представника AT "Укрексімбанк", які назвалися однаковими іменем та прізвищем, що унеможливило ідентифікацію зазначених осіб.
Зазначені обставини визнаються як апелянтами, так і AT "Укрексімбанк".
У зв`язку з зазначеним, ліквідатор 20.08.2021 повторно направив комітету кредиторів повідомлення, в якому зазначено, що 30.08.2021 о 14-00 год дистанційно в режимі відеоконференції через платформу для проведення онлайн відеоконференцій "Zoom" відбудуться збори комітету кредиторів по справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" з тим самим порядком денним, що зазначено у вимозі АТ "Укрексімбанк" (а.с. 6-11 т.19).
Відповідно до інформації АТ "Укрпошта" за штрих-кодовим ідентифікатором №0302211465030 АТ "Укрексімбанк" зазначену вимогу отримано 25.08.2021.
25.08.2021 до Господарського суду Харківської області надійшло клопотання представника АТ "Укрексімбанк" від 19.08.2021 №0000606/21-433 про постановлення окремої ухвали щодо невиконання/неналежного виконання арбітражним керуючим Віскуновим О.В. свого обов`язку зі скликання та проведення комітету кредиторів, в порядку ст.246 ГПК України.
Зі змістом протоколу зборів комітету кредиторів від 30.08.2021 №30-08/21 (а.с. 12-18 т.19), наданого ліквідатором судом встановлено, що ці збори відбулися за відсутності АТ "Укрексімбанк", збори комітету кредиторів проведено дистанційно в режимі відеоконференції через платформу для проведення онлайн відеоконференцій "Zoom", присутні кредитори з правом вирішального голосу: ПАТ "НАК "Нафтогаз України" в особі представника Юзвенка В.Г., за довіреністю №14-343 від 22.12.2020, кількість голосів - 827246; ТОВ "ТД "Пролетарій" в особі представника Бухаленкова С.С., за довіреністю №1 від 01.07.2021, кількість голосів - 100.
Особи представників кредиторів, що приймають участь у засіданні комітету кредиторів, належним чином ідентифіковані, повноваження перевірені, шляхом отримання на офіційну електронну адресу ліквідатора 2913421092@mail.gov.ua сканованих копій довіреностей та паспортів громадянина України, які підписані за допомогою кваліфікованого електронного підпису (КЕП).
Комітетом кредиторів вирішено:
-виключити з порядку денного засідання комітету кредиторів питання за номером 5 (п`ять) щодо відсторонення (припинення повноважень) арбітражного керуючого Віскунова О.В., як ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", та призначення арбітражного керуючого Ткачука О.В. ліквідатором ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", оскільки із зазначеного питання Господарським судом Луганської області вже ухвалено рішення у справі №913/412/16 від 27.07.2021;
-Звіт ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" арбітражного керуючого Віскунова О.В. станом на 30.08.2021 прийняти до відома; в порядку ст.30 КУзПБ схвалити звіт про нарахування та виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого Віскунова О.В. за виконання повноважень ліквідатора у справі №913/412/16 за період з 01.07.2021 по 31.07.2021;
-залишити без розгляду питання щодо визначення місцем проведення засідань комітету кредиторів приміщення головного офісу Акціонерного товариства "Державний експортно- імпортний банк України" за адресою: вул. Антановича, 127 (центральний вхід з вул.Єжи Гедройця), м.Київ, 03150.
Разом з тим, кредитор АТ "Укрексімбанк", не погоджуючись з дистанційним проведенням зборів комітету кредиторів через платформу онлайн відеоконференцій "Zoom", призначених на 30.08.2021, за власною ініціативою направив ліквідатору та іншим членам комітету кредиторів повідомлення від 20.01.(08).2021 30000606/21-434 (а.с. 63-64, 94-119 т.18), зокрема у згаданому повідомлені зазначено про таке.
АТ "Державний експортно-імпортний банк України" повідомляє, що засідання комітету кредиторів ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" відбудеться 26 серпня 2021 року о 13 год 00 хв за адресою: вул. Антоновича, 127 (центральний вхід з вул. Єжи Гедройця), м. Київ, 03150.
На порядок денний засідання комітету кредиторів виносяться наступні питання:
1) Заслуховування звіту ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", арбітражного керуючого Віскунова О.В.
2)Заслуховування ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" Віскунова О.В. з питань, порушених листом AT "Укрексімбанк" від 23.07.2021 № 0000606/23656-21.
3)Розгляд питання про визнання недопустимим продажу майна банкрута ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" за початковою ціною, що відповідає балансовій вартості, згідно з балансом банкрута, та встановлення заборони ліквідатору ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" Віскунову О.В. здійснювати продаж майна банкрута за початковою ціною, що відповідає балансовій вартості, згідно з балансом банкрута, як такого, що суперечить головній меті Кодексу України з процедур банкрутства щодо задоволення вимог кредиторів.
4)Визначення місцем проведення засідань комітету кредиторів приміщення головного офісу Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" за адресою: вул. Антоновича, 127 (центральний вхід з вул. Єжи Гедройця), м. Київ, 03150.
5)Відсторонення (припинення повноважень) арбітражного керуючого Віскунова О.В., як ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", та призначення арбітражного керуючого Ткачука О.В. ліквідатором ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" у справі № 913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій".
6)Інші питання.
26.08.2021 відбулись збори комітету кредиторів у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій".
Згідно протоколу зборів комітету кредиторів від 26.08.2021 їх проведено за адресою: вул. Антоновича, 127 м Київ. 03150 (головний офіс АТ "Державний експортно-імпортний банк України", центральний вхід з вул. Єжи Гедройця).
Присутність (явка) кредиторів з правом вирішального голосу:
1.АТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі представника Вавдійчика Б.П., який діє на підставі договору від 14.06.2021 № 006-06/1/140621 про надання правової допомоги, довіреності від 17.06.2021 № 0024701/19695-21, ордера № 2020/140621 від 17.06.2021, свідоцтва від 31.05.2007 № 2907 про право на заняття адвокатською діяльністю та витягу з ЄРАУ, кількість голосів - 1 223 692.
2.АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", не з`явився, кількість голосів - 827 246, про дату, час та місце проведення засідання комітету кредиторів був повідомлений належним чином.
3.ТОВ "Торговий Дім "Пролетарій", не з`явився, кількість голосів - 100, не з`явився, про дату, час та місце проведення засідання комітету кредиторів був повідомлений належним чином.
Присутність (явка) осіб з правом дорадчого голосу:
4.Ліквідатор, арбітражний керуючий Віскунов О.В., не з`явився, про дату, час та місце проведення засідання комітету кредиторів був повідомлений належним чином.
Комітетом кредиторів прийняті наступні рішення:
- у зв`язку з неявкою ліквідатора, арбітражного керуючого Віскунова О.В. питання про Звіт ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" не може бути розглянуте й тому знімається з порядку денного;
- голові комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" подати до Господарського суду Луганської області клопотання про зобов`язання ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій": призначити та провести повну інвентаризацію активів та зобов`язань банкрута; залучити до участі в проведенні інвентаризації активів та зобов`язань ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" представників комітету кредиторів Банкрута та заставного кредитора - АТ "Укрексімбанк"; забезпечити заставному кредитору - АТ "Укрексімбанк" фактичну можливість здійснити документальну та фактичну перевірку наявності, розміру, стану, умов збереження та користування предметом іпотеки за Іпотечним договором від 06.07.2007 № 6107723 - усіх складових єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", у тому числі вжити достатніх заходів для надання його представникам доступу до майнових об`єктів, що перебувають у володінні, користуванні або під фактичним контролем третіх осіб; надати заставному кредитору - AT "Укрексімбанк" необхідні для проведення перевірки документи/довідки, що підтверджують наявність, вартість і достовірність відображення предмета застави у бухгалтерському обліку банкрута на час проведення такої перевірки;
- заборонити (відмовити у наданні згоди) ліквідатору ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" здійснювати продаж майна боржника за початковою ціною, що відповідає: 1) балансовій (залишковій або близькій до неї) вартості, згідно з балансом банкрута; 2) визначеній суб`єктом оціночної діяльності, згідно зі звітом про оцінку майна банкрута станом на 01.03.2019, термін дії якого сплинув, що заявлена у клопотанні ліквідатора Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна банкрута;
-визначити місцем проведення цього та наступних зборів (засідань) комітету кредиторів приміщення головного офісу Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" за адресою: вул. Антоновича, 127, м. Київ, 03150 (центральний вхід з вул. Єжи Гедройця);
-звернутись до Господарського суду Луганської області із клопотанням про одночасне відсторонення (припинення повноважень) арбітражного керуючого Віскунова О.В. (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого №115 від 07.02.2013), як ліквідатора у справі № 913/412/16 про банкрутство ГІАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" та призначення арбітражного керуючого Ткачука О.В. (свідоцтво МЮУ про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 04.02.2013 № 113) ліквідатором у справі № 913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій"; зобов`язати Голову комітету кредиторів - АТ "Укрексімбанк" подати до Господарського суду Луганської області у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" відповідне клопотання; запропонувати арбітражному керуючоМУ Ткачуку О.В. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 04.03.2013 №113) завчасно, але не пізніше 12.09.2021, подати до Господарського суду Луганської області у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" заяву про призначення його ліквідатором банкрута;
-доповнити порядок денний додатковими питаннями: проведення наступних зборів (засідань) комітету кредиторів здійснювати виключно у формі очних зборів (засідання) та не проводити збори комітету кредиторів дистанційно в режимі відеоконференції задля належної ідентифікації учасників таких зборів; наступні збори комітету кредиторів призначити на 13 год 00 хв 20.09.2021 в приміщенні головного офісу АТ "Державний експортно - імпортний банк України" за адресою: вул. Антоновича, 127, м. Київ, 03150 (центральний вхід вул. Єжи Гедройця); доручити голові комітету кредиторів - АТ "Укрексімбанк" подати до Господарського суду Луганської області у справі № 913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" необхідні заяви/клопотання з питань, вирішених під час цих зборів (засідання) комітету кредиторів банкрута.
Протокол зборів комітету кредиторів від 26.08.2021 підписано одноособово представником АТ "Укрексімбанк".
Як наслідок, Голова комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" звернувся до суду з клопотанням від 28.08.2021 №0000606/21-454 (а.с. 136-137 т. 18), у якому, посилаючись на норми ст. ст. 28, 48, 61 КУзПБ, ст.ст. 12, 45 ГПК України, просив суд:
1) відсторонити (припинити повноваження) арбітражного керуючого Віскунова О.В. (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого №115 від 07.02.2013), як ліквідатора у справі № 913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", та призначити арбітражного керуючого Ткачука О.В. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 04.03.2013 №175/5) ліквідатором у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій"; відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора банкрута ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", арбітражного керуючого Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення;
2)зобов`язати ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій":
- призначити та провести повну інвентаризацію активів та зобов`язань банкрута;
- залучити до участі в проведенні інвентаризації активів та зобов`язань ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" представників комітету кредиторів банкрута та заставного кредитора - АТ "Укрексімбанк";
- забезпечити заставному кредитору - АТ "Укрексімбанк" фактичну можливість здійснити документальну та фактичну перевірку наявності, розміру, стану, умов збереження та користування предметом іпотеки за Іпотечним договором від 06.07.2007 № 6107223 - усіх складових єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", у тому числі вжити достатніх заходів для надання його представникам доступу до майнових об`єктів, що перебувають у володінні, користуванні або під фактичним контролем третіх осіб;
- надати заставному кредитору - АТ "Укрексімбанк" необхідні для проведення перевірки документи/довідки, що підтверджують наявність, вартість і достовірність відображення предмета застави (складових єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій") у бухгалтерському обліку ПАТ "Лисичанський склозавод".
Як зазначалося, оскаржуваною ухвалою було задоволено клопотання голови комітету кредиторів та відмовлено у задоволенні клопотання ліквідатора Віскунова О.В. про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення відмовлено.
При перегляді рішення місцевого господарського суду із врахуванням меж апеляційного перегляду згідно положень ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів апеляційного господарського суду виходить з наступного.
Пунктом 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, встановлено, що дня введення в дію цього Кодексу (21.10.2019) подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.
З огляду на зазначене, розгляд справи здійснюється відповідно до норм Кодексу України з процедур банкрутства.
Частиною 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.
Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі:
1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого;
2) зловживання правами арбітражного керуючого;
3) подання до суду неправдивих відомостей;
4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску;
5) припинення діяльності арбітражного керуючого;
6) наявності конфлікту інтересів.
Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.
За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.
Таким чином, відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень може здійснюватися господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі про банкрутства або за власною ініціативою у випадках, визначених ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, а також за клопотанням комітету кредиторів.
В даному випадку, до Господарського суду Луганської області надійшло клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" 28.08.2021 №0000606/21-454.
Питання діяльності комітету кредиторів врегульовано статтею 48 Кодексу України з процедур банкрутства.
Згідно з ч. 11 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, засідання комітету кредиторів скликається та проводиться за правилами, визначеними для зборів кредиторів.
Частина 1 статті 48 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що протягом 10 днів з дня постановлення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.
Учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу є конкурсні кредитори, визнані господарським судом у попередньому засіданні та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.
У зборах кредиторів боржника можуть брати участь із правом дорадчого голосу:
кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника;
кредитори з вимогами щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров`ю громадян;
конкурсні кредитори, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання;
представник працівників боржника;
уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника;
представник органу, уповноваженого управляти державним майном;
арбітражний керуючий.
Частиною 3 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.
Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання.
У разі якщо арбітражний керуючий не скликає збори кредиторів, комітет кредиторів чи інші кредитори, які ініціюють скликання зборів кредиторів, мають право скликати збори кредиторів самостійно.
Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника. Збори кредиторів мають право визначити інше місце проведення зборів.
Таким чином, частиною 3 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що збори кредиторів скликаються за ініціативою:
- арбітражного керуючого
- комітету кредиторів
- інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів
- ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.
При цьому, другий та третій абзаци ч. 3 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства регламентують порядок скликання зборів кредиторів саме за ініціативою комітету кредиторів або окремих кредиторів та наслідки не виконання арбітражним керуючим вимог комітету кредиторів або окремих кредиторів про скликання зборів кредиторів. Такі збори кредиторів скликаються арбітражним керуючим та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання, а у разі якщо арбітражний керуючий не скликає збори кредиторів, комітет кредиторів чи інші кредитори, які ініціюють скликання зборів кредиторів, мають право скликати збори кредиторів самостійно.
Як вбачається з матеріалів справи, арбітражним керуючим Віскуновим О.В. було повідомлено (повідомлення від 12.08.2021 вих. №12/08-21.1) комітет кредиторів про скликання засідання комітету кредиторів на вимогу АТ "Укрексімбанк" від 03.08.2021 (отримана ліквідатором 05.08.2021) на 18.08.2021. Зазначені збори було призначено у встановлений 2-х тижневий строк - до 19.08.2021 (абз. 2 ч.3 ст.48 КУзПБ), тобто на 18.08.2021, але фактично у призначений час збори комітету кредиторів не відбулися, оскільки були зірвані не з вини ліквідатора.
На підставі зазначеного, арбітражним керуючим Віскуновим О.В. було повторно скликано засідання комітету кредиторів (повідомлення від 20.08.2021 вих. №20/08-21.1) на вимогу АТ "Укрексімбанк" від 03.08.2021 на 30.08.2021.
За результатами засідання комітету кредиторів 30.08.2021 складено протокол, який надано до суду першої інстанції разом з відеозаписом відеоконференції.
Враховуючи зазначене, судова колегія приходить до висновку, що ліквідатором обов`язок зі скликання засідання кредиторів на вимогу АТ "Укрексімбанк", виконано належним чином.
Разом з тим, АТ "Укрексімбанк" не погоджуючись з проведенням засідання комітету кредиторів в режимі відеоконференції за допомогою програми "Zoom", самостійно скликано та проведено засідання комітету кредиторів 26.08.2021.
З доданих до клопотання комітету кредиторів від 28.08.2021 №0000606/21-454 документів вбачається, що засідання комітету кредиторів на 26.06.2021 скликані за ініціативою AT "Укрексімбанк" - головою комітету кредиторів, при цьому в зазначеному засіданні не приймали участь ні ліквідатор Віскунов О.В., а ні інші члени комітету кредиторів - ПАТ "НАК "Нафтогаз України" та ТОВ "ТД "Пролетарій".
Разом з тим, як зазначалося, право самостійного скликання засідання комітету кредиторів у АТ "Укрексімбанк", як кредитора, сума вимог якого становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, який ініціює скликання такого засідання, виникає лише у разі, якщо арбітражний керуючий на його вимогу не скликає засідання комітету кредиторів.
Однак, доказів ухилення арбітражного керуючого Віскунова О.В. від обов`язку скликання та проведення комітету кредиторів на вимогу заставного кредитора матеріали справи не містять.
Навпаки, з наявних у справі матеріалів документів, зокрема поточного звіту ліквідатора про виконану роботу від 13.09.2021 вих. №13/09-21.1 (а.с. 1-5 т.19), повідомлень ліквідатора від 12.08.2021 вих. №12/08-21.1 та від 20.08.2021 вих. №20/08-21.1 про скликання засідання комітету кредиторів на вимогу АТ "Укрексімбанк" від 03.08.2021 на 18.08.2021 та на 30.08.2021, з доказами їх направлення кредиторам - членам комітету кредиторів (а.с. 6-11 т.19), протоколу зборів комітету кредиторів від 30.08.2021 №30-08/21, (а.с. 12-18 т.19), вбачається, що на вимогу кредитора АТ "Укрексімбанк" - голови комітету кредиторів, від 03.08.2021 №0000606/21-400, отриману ліквідатором 05.08.2021 (а.с. 73-76 т.18), ліквідатором було призначено збори комітету кредиторів у встановлений 2-х тижневий строк - до 19.08.2021 (абз.2 ч.3 ст.48 КУзПБ), тобто на 18.08.2021, але фактично у призначений час збори комітету кредиторів не відбулися, оскільки були зірвані, внаслідок чого були призначені на іншу дату.
Також, в порушення ч. 3 ст. 48 КУзПБ, заставним кредитором на власний розсуд було визначено місце проведення зборів (засідання) комітету кредиторів, не за місцезнаходженням боржника, як того вимагає закон, а в приміщенні головного офісу АТ "Укрексімбанк" за адресою: вул. Антановича, 127 (центральний вхід з вул.Єжи Гедройця), м. Київ, 03150.
Судова колегія зауважує, що з аналізу змісту приписів абз. 3 ч. 4 ст. 28 КУзПБ вбачається, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора у разі звернення комітету кредиторів до господарського суду з таким клопотанням у будь-який час та, при цьому, незалежно від наявності підстав. Таке клопотання комітету кредиторів є окремою, додатковою до наведеного переліку із 6-ти пунктів абзацу другого ч. 4 ст. 28 КУзПБ підставою для відсторонення.
Разом з тим, досліджуючи питання наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого, суд також повинен дослідити дотримання порядку скликання та проведення засідання комітету кредиторів, на якому приймалося відповідне рішення.
Рішення комітету кредиторів не може мати для господарського суду заздалегідь встановленої сили і має оцінюватися відповідно до статті 86 ГПК України.
Судова колегія зазначає, що засідання комітету кредиторів, що оформлені протоколом від 30.08.2021 скликані та проведені з дотриманням вимог КУзПБ.
Проте, судом першої інстанції не надано оцінки протоколу засідання комітету кредиторів від 30.08.2021.
Колегія суддів зазначає, що проведення альтернативних зборів комітету кредиторів лише заставним кредитором окремо від інших учасників комітету кредиторів та ліквідатора (з підстав не погодження з порядком проведення засідання комітету кредиторів арбітражним керуючим), в яких приймає участь виключно заставний кредитор, з визначенням місця проведення таких зборів на власний розсуд, та прийняття на таких зборах рішень виключно заставним кредитором, не можуть вважатися належним вираженням волі саме комітету кредиторів у справі про банкрутство, оскільки такі збори скликаються та проводяться в обхід законодавчо визначеної процедури скликання та проведення комітету кредиторів.
На підставі викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що рішення, які були прийняті на зборах комітету кредиторів 26.08.2021 та оформлені відповідним протоколом не можуть вважатися такими, що прийняті належним чином у відповідності до Кодексу України з процедур банкрутства та не можуть братися судом до уваги.
Щодо доводів АТ "Укрексімбанк" щодо неможливості проведення засідання комітету кредиторів в режимі відеоконференції за допомогою програми "Zoom", колегія суддів зазначає про таке.
Відповідно до п.1-2 розділу Прикінцеві та перехідні положення КУзПБ України встановлено, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19: збори та комітет кредиторів можуть проводитися дистанційно в режимі відеоконференції, за умови забезпечення належної ідентифікації та перевірки повноважень представників кредиторів. Носій відеозапису відеоконференції є додатком до протоколу зборів та комітету кредиторів. Протокол зборів або комітету кредиторів підписується арбітражним керуючим одноосібно або кредитором, обраним головою зборів чи комітету кредиторів - у разі їх проведення за відсутності арбітражного керуючого; збори та комітет кредиторів можуть проводитися шляхом опитування, за умови забезпечення належної ідентифікації та перевірки повноважень представників кредиторів.
Як слушно зазначено судом першої інстанції, зазначена вище правова норма, а також й положення ст.197 ГПК України не містять заборони проведення засідань (зборів) комітету кредиторів дистанційно, в режимі відеоконференції через платформу для проведення онлайн відеоконференцій "Zoom", не міститься й вимог щодо проведення відео конференцій лише через сервіс "Еаsycon".
Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає безпідставними доводи АТ "Укрексімбанк" щодо неналежного виконання арбітражним керуючим Віскуновим О.В. обов`язку з призначення та проведення засідання комітету кредиторів на вимогу заставного кредитора та щодо неможливості врахування судом протоколу засідання комітету кредиторів від 30.08.2021.
Колегія суддів звертається до правової позиції, викладеної у постанові Верховного Суду у складі КГС від 20.05.2021 у справі №922/3369/19, відповідно до якої господарський суд у разі надходження клопотання комітету кредиторів про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень без зазначення підстав, під час розгляду відповідного клопотання зобов`язаний, поряд із встановленням обставин дотримання порядку скликання та проведення загальних зборів та/або комітету кредиторів, законності обрання/формування загальними зборами кредиторів комітету кредиторів, прийняття зборами кредиторів чи комітетом кредиторів рішення та реалізацію цього рішення через відповідне клопотання до господарського суду в порядку частини 4 статті 28 Кодексу, вжити заходів для запобіганню зловживанню процесуальними правами.
Разом з тим, судом першої інстанції не враховано обставин скликання та проведення засідання комітету кредиторів від 26.08.2021 з порушенням вимог КУзПБ.
Щодо доводів АТ "Укрексімбанк" про неналежне виконання арбітражним керуючим Віскуновим О.В. повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", колегія суддів зазначає про таке.
Згідно з актами перевірки від 28.09.2018 №23, від 24.06.2020 №28, 28.09.2021 №64 органів юстиції за результатами проведених перевірок у діяльності арбітражного керуючого Віскунова О.В. під час виконання повноважень ліквідатора ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" по справі №913/412/16 порушень законодавства не встановлено.
Колегія суддів також враховує, що ухвалою Господарського суду Луганської області від 27.07.2021, залишеною без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 25.10.2021, було надано оцінку доводам АТ "Укрексімбанк" щодо неналежного виконання арбітражним керуючим Віскуновим О.В. обов`язків ліквідатора у справі про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" у справі №913/412/16, які є аналогічні доводам викладеним зокрема у відзиві на апеляційну скаргу, та відмовлено задоволенні клопотання комітету кредиторів від 18.06.2021 №0000606/21-891 про визнання роботи арбітражного керуючого Віскунова О.В., як ліквідатора у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", незадовільною; про відсторонення та припинення повноважень арбітражного керуючого Віскунова О.В., як ліквідатора у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" та про призначення ліквідатором у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" арбітражного керуючого Ткачука О.В.
Враховуючи зазначене, колегія суддів приходить до висновку, що у задоволенні клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" від 28.08.2021 №0000606/21-454, слід відмовити.
Розглянувши вимоги апелянтів щодо задоволення клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення, судова колегія зазначає про таке.
Як вбачається з тексту оскаржуваної ухвали, судом було відмовлено у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення у зв`язку з відстороненням арбітражного керуючого Віскунова О.В. від виконання повноважень ліквідатора у справі, а також з огляду на рішення комітету кредиторів від 26.08.2021 про відмову у наданні згоди ліквідатору на продаж майна банкрута.
Як уже зазначалося, рішення комітету кредиторів від 26.08.2021 не можуть бути взяті судом до уваги, оскільки прийняті з порушенням вимог КУзПБ.
Відповідно до ч. 1 ст. 68 КУзПБ продаж майна боржника на аукціоні відбувається в електронній торговій системі. Порядок функціонування електронної торгової системи, організації та проведення електронних аукціонів, визначення розміру, сплати, повернення гарантійних внесків та сплати винагороди операторів електронних майданчиків затверджується Кабінетом Міністрів України.
Згідно зі ст.75 КУзПБ арбітражний керуючий визначає умови продажу за погодженням з комітетом кредиторів та забезпеченим кредитором (щодо майна, яке є предметом забезпечення). До обов`язкових умов продажу належать: склад майна (лот); початкова ціна; крок аукціону.
Якщо продажу підлягає майно, яке є предметом забезпечення, до умов продажу належить також умова про витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем цього майна, які підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна.
Арбітражний керуючий зобов`язаний направити умови продажу членам комітету кредиторів та протягом 20 днів з дня, коли вони одержали чи мали одержати умови продажу, скликати комітет кредиторів. Якщо майно є предметом забезпечення, арбітражний керуючий зобов`язаний направити умови продажу забезпеченому кредитору.
Комітет кредиторів, забезпечений кредитор можуть прийняти рішення про:
надання згоди на продаж майна на запропонованих умовах;
надання згоди на продаж майна, змінивши умови продажу;
відмову в наданні згоди на продаж майна з обґрунтуванням причин.
У разі якщо комітет кредиторів або забезпечений кредитор прийняв рішення про відмову в наданні згоди на продаж майна або не прийняв жодного рішення на засіданні комітету кредиторів чи протягом 20 днів з дня, коли забезпечений кредитор одержав чи мав одержати умови продажу, або якщо арбітражний керуючий не згоден з прийнятим комітетом кредиторів або забезпеченим кредитором рішенням, арбітражний керуючий зобов`язаний звернутися до суду. У такому разі умови аукціону визначаються судом.
Як вбачається з матеріалів справи, 10.01.2020 ліквідатором з метою подальшого продажу майнових активів банкрута відповідно до Розділу V КУзПБ, до забезпеченого кредитора по справі АТ "Укрексімбанк", в порядку ст.75 КУзПБ було подано заяву про надання згоди на продаж майна ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", що є предметом забезпечення вимог Банку на запропонованих умовах.
Однак матеріали справи не містять доказів надання АТ "Укрексімбанк" будь-якої відповіді ліквідатору щодо згоди на продаж майна на запропонованих умовах, згоди на продаж майна, із зміненими умови продажу або відмови в наданні згоди на продаж майна з обґрунтуванням причин.
30.06.2020 ліквідатор повторно в порядку ст.75 КУзПБ звернувся до забезпеченого кредитора по справі АТ "Укрексімбанк" із заявою про надання згоди на продаж майна ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", що є предметом забезпечення вимог Закону на запропонованих умовах.
Доказів надання кредитором АТ "Укрексімбанк" на повторну заяву ліквідатора відповіді щодо згоди на продаж майна на запропонованих мовах, згоди на продаж майна, із зміненими умовами продажу або відмови в наданні згоди на продаж майна з обґрунтуванням причин матеріали справи не містять.
Оскільки, у встановлений законом строк від забезпеченого кредитора АТ "Укрексімбанк" не надійшло до ліквідатора згоди на продаж майна на запропонованих умовах, згоди на продаж майна, із зміненими умови продажу або відмови в наданні згоди ва продаж майна з обґрунтуванням причин, ліквідатором 12.08.2020 з метою подальшого продажу майнових активів банкрута відповідно до Розділу V КУзПБ, до господарського суду в порядку ч.7 ст.75 КУзПБ подане клопотання про визначення умов продажу майна ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", що є предметом забезпечення вимог АТ "Укрексімбанк" .
Разом з тим судова колегія вважає передчасним визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення, з огляду на таке.
Згідно з ч. 1 ст. 63 КУзПБ після проведення інвентаризації та отримання згоди на продаж майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута на аукціоні. Початковою вартістю продажу майна банкрута є його вартість, визначена ліквідатором.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 12 КУзПБ арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані організації з оплатою їхньої діяльності за рахунок боржника, якщо інше не встановлено цим Кодексом чи угодою з кредиторами.
З матеріалів справи вбачається, на дату введення ліквідаційної процедури єдиний майнових комплекс, що перебуває на балансі банкрута ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" є предметом забезпечення вимог АТ "Укрексімбанк".
Відповідно до абз.3 ч.2 ст.41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкротом" (який діяв на дату ведення ліквідаційної процедури), з метою формування ліквідаційної маси банкрута, ліквідатором 17.10.2017 було видано наказ №3 "Про проведення інвентаризації майна, товарно - матеріальних цінностей та розрахунків статей банкрута" станом на 03.10.2017, до складу інвентаризаційної комісії були залучені матеріально - відповідальні особи та відповідні спеціалісти. За результатами проведеної інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів та капітальних розрахунків боржника станом на 03.10.2017, комісією складено відповідний акт від 29.12.2017.
Результати інвентаризації майнових активів банкрута були розглянуті на засіданні комітету кредиторів 26.03.2018, їх прийнято до відома.
Продаж майна в проваджені у справі про банкрутство до набрання чинності Кодексу України з процедур банкрутства був встановлений розділом IV Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Відповідно до ч.1 ст.57 Закону про банкрутство початкова вартість майна визначалась арбітражним керуючим.
З метою визначення вартості майнових активів боржника ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", відповідно до Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні", для подальшої реалізації в процедурі ліквідації, ліквідатором був укладений договір №01-04/02-19 від 04.02.2019 з суб`єктом оціночної діяльності TOB "М КОНСАЛТИНГ" (сертифікат суб`єкта оціночної діяльності ФДМ України №772/16 від 13.10.2016) на проведення незалежної оцінки оборотних та необоротних активів що належить ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій".
Згідно висновків проведеної незалежної оцінки, майно складається з шести лотів відповідно до структури та підрозділів підприємства, загальна ринкова вартість оціненого майна станом на 01.03.2019 складає 271 155 917,00 грн без урахування ПДВ.
Термін дії звіту - 12 місяців.
До набрання чинності Кодексу України з процедур банкрутства на підставі прийнятих комітетом кредиторів рішень було розпочато продаж майна банкрута та відбулась його часткова реалізація.
У зв`язку з набранням з 21.10.2019 чинності Кодексом України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ), подальший розгляд справи про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" та продаж майна банкрута відбувається відповідно до положень цього Кодексу.
Як зазначалося, ліквідатором, в порядку визначеному розділом V Кодексу України з процедур банкрутства, до АТ "Укрексімбанк" надавалися заяви щодо визначення умов продажу майна ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", що є предметом забезпечення вимог банку, на відповідних умовах. Початкова вартість майнових активів запропонованих до реалізацій була визначена згідно проведеної незалежної оцінки, строк дії якої на момент звернення з першої заявою до кредитора не сплинув.
Відповідей від заставного кредитора ліквідатором отримано не було.
Ліквідатор в порядку ч.7 ст.75 КУзПБ 12.08.2020 звернувся до Господарського суду Луганської області з клопотанням про визначення умов продажу майна ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", що є предметом забезпечення вимог АТ "Укрексімбанк".
Враховуючи, що термін дії звіту про оцінку майна банкрута складав 12 місяців (оцінка майна станом на 01.03.2019), на дату звернення ліквідатора до суду з відповідним клопотанням термін дії оцінки майна закінчився.
АТ "Укрексімбанк" листом №0000603/27949-20 від 07.12.2020 запропонувало ліквідатору з метою прийняття рішення про надання згоди на продаж майна ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" провести нову оцінку майна, що є предметом забезпечення Банку, шляхом залучення саме ліквідатором акредитованих банком оціночних компаній для проведення незалежної оцінки, оскільки строк дії попередньої оцінки вже сплинув.
Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором зокрема вчинялися дії щодо визначення суб`єкта оціночної діяльності.
Крім того, ухвалою Господарського суду Луганської області від 30.03.2021 затверджено порядок формування фонду для авансування витрат арбітражного керуючого ліквідатора Віскунова О.В. у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" та порядок використання його коштів щодо оплати послуг з незалежної оцінки майна, яке перебуває в заставі AT "Укрексімбанк".
Разом з тим, матеріали справи не містять доказів проведення оцінки майна, звіт про оцінку майна, термін дії якої не сплив в матеріалах відсутній.
Враховуючи зазначене, колегія суддів приходить до висновку про неможливість визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення за відсутності належної оцінки такого майна.
Таким чином, суд першої інстанції дійшов правильного висновку щодо відмови у задоволенні відповідного клопотання ліквідатора.
Однак, враховуючи, що суд першої інстанції відмовив у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення з формальних підстав та не розглядав його по суті, судова колегія Східного апеляційного господарського суду вважає за необхідне викласти мотиви відмови у задоволенні клопотання в редакції цієї постанови.
Частиною 1 пункту 2 ст.275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.
Згідно з частиною 1 ст.277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
Доводи апеляційних скарг частково знайшли своє підтвердження в матеріалах справи, за висновком апеляційного господарського суду вимоги скарг законні та обґрунтовані, тому вони підлягають частковому задоволенню.
З урахуванням наведеного, ухвала Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16 у зв`язку з неповним з`ясуванням обставин, що маються значення для справи, а також з неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, підлягає частковому скасуванню в частині задоволення клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" від 28.08.2021 №0000606/21-454 та комітету кредиторів від 26.08.2021; відсторонення арбітражного керуючого Віскунова О.В. від повноважень ліквідатора у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій"; призначення ліквідатором арбітражного керуючого Ткачука О.В., на якого покладено обов`язки та повноваження по проведенню ліквідаційної процедури, встановлені КУзПБ; зобов`язання ліквідатора банкрута Ткачука О.В. призначити та провести повну інвентаризацію активів та зобов`язань банкрута, залучити до участі в проведенні інвентаризації активів та зобов`язань банкрута представників комітету кредиторів та заставного кредитора АТ "Укрексімбанк", забезпечити заставному кредитору АТ "Укрексімбанк" можливість здійснити документальну та фактичну перевірку наявності, розміру, стану, умов збереження та користування предметом іпотеки за Іпотечним договором від 06.07.2007 №6107Z23 - усіх складових єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", у т.ч. вжити достатніх заходів для надання представникам АТ "Укрексімбанк" доступу до майнових об`єктів, що перебувають у володіні, користуванні або під фактичним контролем третіх осіб, надати заставному кредитору АТ "Укрексімбанк" необхідні для проведення перевірки документи/довідки, що підтверджують наявність, вартість і достовірність відображення предмету застави (єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій") у бухгалтерському обліку ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" на час проведення такої перевірки, докази вчинення цих дій - надати до суду в строк до 29.11.2021; зобов`язання арбітражного керуючого Віскунова О.В. - протягом 15 днів в установленому КУзПБ порядку передати новому ліквідатору банкрута - арбітражному керуючому Ткачуку О.В. бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, з прийняттям в цій частині нового рішення про відмову у задоволенні клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" від 28.08.2021 №0000606/21-454 та комітету кредиторів від 26.08.2021.
Ухвала Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16 в частині відмови у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення підлягає зміні, шляхом викладення мотивувальної частини ухвали щодо розгляду клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. в редакції цієї постанови.
Керуючись статтями 269, 270, 271, пунктом 2 статті 275, статтею 277, статтями 281-284 ГПК України, Східний апеляційний господарський суд
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Пролетарій" та арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича задовольнити частково.
Ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16 скасувати в частині:
-задоволення клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" від 28.08.2021 №0000606/21-454 та комітету кредиторів від 26.08.2021;
-відсторонення арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 07.02.2013 №115) від повноважень ліквідатора у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій";
-призначення ліквідатором у справі №913/412/16 про банкрутство ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" арбітражного керуючого Ткачука Олександра Вікторовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 04.02.2013 №113, поштова адреса офісу: вул. Чехова, буд.14В, н/п31, м. Ірпінь, Київська область, 08205), на якого покладено обов`язки та повноваження по проведенню ліквідаційної процедури, встановлені Кодексом України з процедур банкрутства;
-зобов`язання ліквідатора банкрута ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" Ткачука О.В. - призначити та провести повну інвентаризацію активів та зобов`язань банкрута, залучити до участі в проведенні інвентаризації активів та зобов`язань банкрута представників комітету кредиторів та заставного кредитора АТ "Укрексімбанк", забезпечити заставному кредитору АТ "Укрексімбанк" можливість здійснити документальну та фактичну перевірку наявності, розміру, стану, умов збереження та користування предметом іпотеки за Іпотечним договором від 06.07.2007 №6107Z23 - усіх складових єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій", у т.ч. вжити достатніх заходів для надання представникам АТ "Укрексімбанк" доступу до майнових об`єктів, що перебувають у володіні, користуванні або під фактичним контролем третіх осіб, надати заставному кредитору АТ "Укрексімбанк" необхідні для проведення перевірки документи/довідки, що підтверджують наявність, вартість і достовірність відображення предмету застави (єдиного майнового комплексу ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій") у бухгалтерському обліку ПАТ "Лисичанський склозавод "Пролетарій" на час проведення такої перевірки, докази вчинення цих дій - надати до суду в строк до 29.11.2021.
-зобов`язання арбітражного керуючого Віскунова О.В. - протягом 15 днів в установленому КУзПБ порядку передати новому ліквідатору банкрута - арбітражному керуючому Ткачуку О.В. бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.
Прийняти в цій частині нове рішення, яким відмовити у задоволенні клопотання голови комітету кредиторів АТ "Укрексімбанк" від 28.08.2021 №0000606/21-454 та комітету кредиторів від 26.08.2021.
Ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16 в частині відмови у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. від 12.08.2020 вих. №12/08-20.1 про визначення умов продажу майна, що є предметом забезпечення змінити, виклавши мотивувальну частину ухвали щодо розгляду клопотання арбітражного керуючого Віскунова О.В. в редакції цієї постанови.
В іншій частині ухвалу Господарського суду Луганської області від 28.09.2021 у справі №913/412/16 залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок та строки оскарження постанови апеляційного господарського суду передбачені статтями 287-289 ГПК України.
У судовому засіданні апеляційної інстанції 07.12.2021 проголошено вступну та резолютивну частини постанови. Повний текст постанови складено та підписано 17.12.2021.
Головуючий суддя І.А. Шутенко
Суддя Н.В. Гребенюк
Суддя М.М. Слободін
