Правова позиція
Великої Палати Верховного Суду
згідно з Постановою
від 02 серпня 2023 року
у справі № 924/1288/21
Господарська юрисдикція
Щодо законодавства, що застосовується до закупівлі послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг у частині заходів їх технічного прикриття
Фабула справи: прокурор звернувся до суду з позовом в інтересах держави в особі Хмельницької ОДА до ДП «Хмельницька ОСМА» та ДП «Хмельницький облавтодор» про:
- визнання недійсною закупівлі - послуги з обслуговування наземних видів транспорту (експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення);
- визнання недійсним договору про закупівлю послуг - послуги з обслуговування наземних видів транспорту (експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення).
Господарський суд позов задовольнив та визнав недійсними закупівлю і договір.
Апеляційний господарський суд рішення суду першої інстанції скасував та ухвалив нове рішення про відмову в позові.
Мотивація касаційної скарги: прокурор зазначив, що закупівля послуг з технічного прикриття не може здійснюватися у відповідності із Законом України «Про публічні закупівлі», оскільки дія цього Закону не поширюється на випадки, якщо предметом закупівлі є товари, роботи і послуги, закупівля яких становить державну таємницю відповідно до Закону України «Про державну таємницю» або які згідно із законами України потребують спеціальних заходів безпеки.
Правова позиція Верховного Суду: згідно з п. 2.1.11 Зводу відомостей, що становлять державну таємницю, відомості про плани технічного прикриття найважливіших об'єктів (споруд) оборонного значення єдиної транспортної системи України на особливий період (крім об'єктів авіаційного, трубопровідного транспорту та міського електротранспорту за виключенням метрополітену), об'єктів телекомунікацій на особливий період є державною таємницею. Перелік найважливіших об`єктів (споруд) єдиної транспортної системи України визначається органами управління технічним прикриттям, об`єктів телекомунікацій - Адміністрацією Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України.
Таким чином, технічне прикриття здійснюється щодо доріг та інших об'єктів транспортної системи оборонного значення.
На момент проведення закупівлі послуг та укладення договору діяв Закон України «Про державне оборонне замовлення» (втратив чинність із 01 січня 2021 року на підставі Закону України від 17 липня 2020 року «Про оборонні закупівлі»).
Закон України «Про державне оборонне замовлення» визначав загальні засади планування і формування державного оборонного замовлення та регулював особливості відносин, пов'язаних з визначенням та здійсненням процедур закупівлі продукції, виконанням робіт та надання послуг оборонного призначення.
Ч. 1 ст. 7 Закону України «Про державне оборонне замовлення» було передбачено, що укладення державних контрактів з оборонного замовлення здійснюється з урахуванням затверджених основних показників оборонного замовлення шляхом визначення на конкурентних засадах виконавців серед суб'єктів господарської діяльності, якщо інше не передбачено законами України «Про публічні закупівлі», «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення оборони» та цим Законом.
Згідно із ч. 2 ст. 7 Закону України «Про державне оборонне замовлення» державні замовники здійснюють відбір виконавців з постачання (закупівлі) продукції, робіт і послуг: якщо їх закупівлі з оборонним замовленням становить державну таємницю - у порядку, передбаченому цим Законом; в інших випадках - у порядку, визначеному законами України «Про публічні закупівлі» та «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони».
Відповідно до ч. 3 ст. 7 Закону України «Про державне оборонне замовлення» у разі якщо закупівля продукції, робіт і послуг за оборонним замовленням становить державну таємницю, такі продукція, роботи і послуги закуповуються у суб'єктів господарювання, що зареєстровані як виробники продукції, робіт і послуг оборонного призначення, закупівля яких становить державну таємницю, без застосування конкурентних процедур.
Ч. 1 ст. 2 чинного на сьогодні Закону України «Про оборонні закупівлі» також передбачено, що цей Закон застосовується за умови, що закупівля товарів, робіт і послуг оборонного призначення містить відомості, що становлять державну таємницю, а також у разі закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення за закритими закупівлями незалежно від вартості такої закупівлі.
Таким чином, до закупівлі послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення (якщо вони не відносяться до доріг оборонного значення) застосовуються норми Закону України «Про публічні закупівлі».
Висновки: якщо до предмета закупівлі, крім послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг, включено надання послуг (виконання робіт) по забезпеченню їх технічного прикриття в особливий період щодо доріг та інших об'єктів транспортної системи оборонного значення, відомості про яке (технічне прикриття) становить державну таємницю, та які є послугами оборонного призначення, до такої закупівлі Закон України «Про публічні закупівлі» застосовується з урахуванням особливостей, встановлених законами України «Про державне оборонне замовлення» («Про оборонні закупівлі»), «Про державну таємницю», «Про функціонування єдиної транспортної системи України в особливий період».
Ключові слова: обрання норм права, повноваження ОДВ, статус замовника послуг, обрання ефективного способу захисту
