Єдиний державний реєстр судових рішень
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
УХВАЛА
м. Київ
24.04.2024Справа № 910/3368/24За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471)
про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство
Суддя Івченко А.М.
Представники: відповідно до протоколу
ОБСТАВИНИ СПРАВИ:
Товариство з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) звернулось до Господарського суду м. Києва із заявою про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.03.2024 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство; судове засідання з розгляду заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство призначено на 10.04.24; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471), які включені до плану санації, що передбачає зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію. Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах; забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій; забороняється стягнення зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня уведення мораторію, в т.ч. здійснення будь-яких дії та прийняття будь-яких рішень щодо підготовки до звернення стягнення відповідних зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня уведення мораторію; припиняються заходи спрямовані на забезпечення виконання зобов`язань на задоволення вимог кредиторів боржника, які включені до плану санації, та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня уведення мораторію; не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов`язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов??язання, три проценти річних від простроченої суми тощо. Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471), які включені до плану санації забороняється стягнення на підставі виконавчих документів, накладення арештів та здійснення будь-яких інших дії у межах виконавчих проваджень або прийняття будь-яких рішень, направлених на безпосереднє задоволення вимог кредиторів, які включенні до плану санації Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471); запропоновано кредиторам Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471), які включені до плану санації і мають заперечення щодо плану санації подати до суду письмові пояснення, аргументи, міркування та, у разі наявності, заперечень стосовно заяви про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство із підтвердженням їх відповідними доказами у строк до 01.04.2024; запропоновано Товариству з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) подати до суду письмові пояснення на заперечення кредиторів, які не брали участі в голосуванні чи проголосували проти схвалення плану досудової санації (в разі їх наявності); первинних документів, які підтверджують наявність заборгованості боржника перед всіма зазначеними у плані досудової санації кредиторами; переліку майна боржника, що знаходиться у заставі; документів, які свідчать про неплатоспроможність боржника або її загрозу (рішення судів про задоволення вимог кредиторів, що набрали законної сили, відповідні постанови органів ДВС про відкриття виконавчого провадження, тощо) у строк до 08.04.2024; здійснено оприлюднення на офіційному веб-порталі судової влади України про прийняття до розгляду заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство.
22.03.2024 від ТОВ "Чайка Девелопмент" надійшло клопотання про повернення заяви про затвердження плану санації.
26.03.2024 від ТОВ "Чайка Девелопмент" надійшла заява про відвід судді.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 27.03.2024 визнано відвід необґрунтованим; матеріали справи № 910/3368/24, передано уповноваженій особі для вирішення питання щодо визнання складу суду для розгляду заяви про відвід судді.
28.03.2024 від ТОВ "Рівнетеплоенерго" надійшли заперечення на заяву.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.03.2024 прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Чайка Девелопмент" про відвід судді Івченка А.М. до провадження; відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Чайка Девелопмент" у задоволенні заяви про відвід судді Івченка А.М. від розгляду справи № 910/3368/24. Матеріали справи № 910/3368/24 повернути для розгляду судді Івченку А.М.
29.03.2024 від ТОВ "СВП Плюс" надійшла заява про заперечення проти затвердження плану санації.
29.03.2024 від ТОВ "Гелеас" надійшли заперечення щодо заяви про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "Чайка Девелопмент" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "Селлбай" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "Алгоритм-18" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "Делонгі Україна" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "Вірлпул Компані Україна" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "Мегого" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "ЮК Дистрибьюшн" надійшли заперечення про прийняття заяви про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "Мартін" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "Флешком" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
01.04.2024 від ТОВ "Дісі Лінк ОПТ" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
01.04.2024 від Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків надійшли пояснення.
02.04.2024 від ТОВ "Новий світ" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
02.04.2024 від ТОВ "Кенді Гувер Україна" надійшли заперечення проти прийняття заяви про затвердження плану санації.
02.04.2024 від ТОВ "Айбі Груп" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
02.04.2024 від ТОВ "СВП Плюс" надійшла заява про розгляд заяви в режимі відеоконференції.
02.04.2024 від ТОВ "Новий Світ" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
02.04.2024 від ТОВ "Груп СЕБ Україна" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
02.04.2024 від ТОВ "Екстрім Прайд" надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації.
03.04.2024 від ТОВ "Екстрім Прайд" надійшли додаткові пояснення.
08.04.2024 від ТОВ "Техенерготрейд" надійшли додаткові пояснення.
08.04.2024 від заявника надійшли документи.
08.04.2024 від заявника надійшли заперечення на клопотання про повернення заяви про затвердження плану санації боржника.
08.04.2024 від ТОВ "Три О" надійшли пояснення.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.04.2024 у задоволенні заяви ТОВ "СВП Плюс" про розгляд заяви в режимі відеоконференції відмовлено.
09.04.2024 від заявника надійшли пояснення.
10.04.2024 від ТОВ "СВП Плюс" надійшло клопотання про відкладення.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.04.2024 відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "Чайка Девелопмент" про повернення заяви ТОВ "ДІЄСА" про затвердження плану санації; відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "Груп СЕБ Україна" про закриття провадження у справі; відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "Вірлпул Компані Україна" про закриття провадження у справі; відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "Вірлпул Компані Україна" про зупинення провадження у справі; відкладено розгляд справи на 24.04.24.
15.06.2024 від ТОВ "Груп СЕБ Україна" надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.
16.04.2024 від ТОВ "ДІЄСА" надійшло клопотання про скасування постанов про арешт коштів боржника.
17.04.2024 від ТОВ "СВП Плюс" надійшла заява про розгляд заяви в режимі відео конференції.
18.04.2024 від ТОВ "Чайка Девелопмент" надійшли доповнення до заперечень.
18.04.2024 від ПП Фірма "Автотранском" надійшли заперечення.
23.04.2024 від ТОВ " ЮК Дистрибьюшн" надійшло клопотання про витребування доказів.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.04.2024 у задоволенні заяви ТОВ "СВП Плюс" про розгляд заяви в режимі відеоконференції відмовлено.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.04.2024 у задоволенні заяви ТОВ "Груп СЕБ Україна" про розгляд заяви в режимі відеоконференції відмовлено.
24.04.2024 від ТОВ "ДІЄСА" надійшли пояснення.
24.04.2024 від ТОВ "Груп СЕБ Україна" надійшли пояснення.
В судовому засіданні представники заявника та кредиторів надали пояснення та заперечення щодо клопотання ТОВ "ЮК Дистрибьюшн" про витребування доказів та щодо заяви ТОВ "ДІЄСА" про скасування постанов про арешт коштів боржника.
Суд дослідивши клопотання ТОВ "ЮК Дистрибьюшн" про витребування доказів, заслухавши пояснення, ухвалив відмовити у його задоволення на підставі такого.
Частиною 5 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що боржник протягом п`яти днів з дня схвалення кредиторами плану санації подає до господарського суду за місцезнаходженням боржника заяву про затвердження плану санації. До заяви про затвердження плану санації додаються: план санації; документи, що підтверджують схвалення плану санації; список кредиторів із зазначенням їх найменування або ім`я, місцезнаходження або місця проживання чи перебування, ідентифікаційного коду або реєстраційного номера облікової картки платника податків (за наявності) та суми заборгованості. За подання заяви про затвердження плану санації справляється судовий збір.
Згідно з приписами ч. 6 ст. 5 зазначеного Кодексу господарський суд виносить ухвалу про прийняття або відмову у прийнятті заяви про затвердження плану санації протягом п`яти днів з дня її отримання. В ухвалі про прийняття заяви до розгляду зазначаються час і місце проведення судового засідання у справі та введення мораторію на задоволення вимог кредиторів, які включені до плану санації. Копія ухвали надсилається боржнику, кредиторам та інвесторам, які відповідно до плану санації беруть участь у санації. Ухвала про прийняття до розгляду заяви про затвердження плану санації оскарженню не підлягає.
На стадії прийняття або відмови у прийнятті заяви про затвердження плану санації, суд досліджує заяву та додані документи. Заперечення ж щодо плану санації суд заслуховує на судовому засіданні під час його розгляду.
Відповідно до ч. 8 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд розглядає заяву про затвердження плану санації не пізніше одного місяця з дня прийняття відповідної заяви до розгляду.
В силу вимог ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов`язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку. Обов`язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінки сторін, предмету спору. Нездатність суду ефективно протидіяти недобросовісно створюваним учасниками справи перепонам для руху справи є порушенням ч. 1 ст. 6 даної Конвенції (§ І 66 - 64 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005р. у справі Смірнова проти України).
Дослідивши долучені Товариством з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) до заяви про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство документи на відповідність їх вимогам ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства, суд встановив відсутність підстав для повернення вказаної заяви або відмови в її прийнятті, а тому дійшов висновку про наявність правових підстав для прийняття заяви до розгляду та ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.03.2024 прийняв до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.
З урахуванням вищенаведеного, судом встановлено, що матеріали справи містять усі необхідні та належні докази для розгляду заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.
В судовому засіданні суд розглянувши клопотання ТОВ "ДІЄСА" про скасування постанов про арешт коштів боржника, дослідивши заперечення ПП Фірма "Автотранском", заслухавши пояснення, ухвалив клопотання задовольнити на підставі такого.
Заявник зазначає, що у провадженні приватних виконавців знаходяться виконавчі провадження накладені постановами від 29.12.2023, 17.01.2024, 20.03.2024, 11.04.2024, що утруднює здійсненню господарської діяльності товариством та перешкоджатиме виконанню плану санації, якщо такий буде затверджений судом.
Відповідно до ч. 1 ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства мораторій на задоволення вимог кредиторів - це зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), строк виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.03.2024 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство; судове засідання з розгляду заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА (ідентифікаційний код: 36483471) про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство призначено на 10.04.24; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471), які включені до плану санації, що передбачає зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію. Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах; забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій; забороняється стягнення зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня уведення мораторію, в т.ч. здійснення будь-яких дії та прийняття будь-яких рішень щодо підготовки до звернення стягнення відповідних зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня уведення мораторію; припиняються заходи спрямовані на забезпечення виконання зобов`язань на задоволення вимог кредиторів боржника, які включені до плану санації, та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня уведення мораторію; не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов`язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов`язання, три проценти річних від простроченої суми тощо. Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471), які включені до плану санації забороняється стягнення на підставі виконавчих документів, накладення арештів та здійснення будь-яких інших дії у межах виконавчих проваджень або прийняття будь-яких рішень, направлених на безпосереднє задоволення вимог кредиторів, які включенні до плану санації Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471); запропоновано кредиторам Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471), які включені до плану санації і мають заперечення щодо плану санації подати до суду письмові пояснення, аргументи, міркування та, у разі наявності, заперечень стосовно заяви про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство із підтвердженням їх відповідними доказами у строк до 01.04.2024; запропоновано Товариству з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) подати до суду письмові пояснення на заперечення кредиторів, які не брали участі в голосуванні чи проголосували проти схвалення плану досудової санації (в разі їх наявності); первинних документів, які підтверджують наявність заборгованості боржника перед всіма зазначеними у плані досудової санації кредиторами; переліку майна боржника, що знаходиться у заставі; документів, які свідчать про неплатоспроможність боржника або її загрозу (рішення судів про задоволення вимог кредиторів, що набрали законної сили, відповідні постанови органів ДВС про відкриття виконавчого провадження, тощо) у строк до 08.04.2024; здійснено оприлюднення на офіційному веб-порталі судової влади України про прийняття до розгляду заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство.
Вказані у клопотанні заявника арешти прямо суперечить меті введеного мораторію про заборону стягнення на підставі виконавчого документу та дії мораторію щодо припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань, отже перешкоджає здійсненню нормальної господарської діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471), як суб`єкта господарювання, що знаходиться в процедурі затвердження плану санації до відкриття провадження про банкрутство, на підставі чого, суд ухвалив таке клопотання задовольнити.
Відповідно до ч. 8 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд зобов`язаний заслухати кожного присутнього на засіданні кредитора, який має заперечення щодо плану санації, навіть якщо такий кредитор проголосував за схвалення плану санації. За відсутності підстав для відмови в затвердженні плану санації господарський суд виносить ухвалу про затвердження плану санації. Цією ухвалою скасовується мораторій. Ухвала про затвердження плану санації набирає чинності з моменту її постановлення.
Представник заявника надав пояснення щодо плану санації.
Представники кредиторів надали заперечення щодо затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство.
Суд, розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, заслухавши заперечення кредиторів проти затвердження такого плану санації та дослідивши усі матеріали справи, ухвалив заяву задовольнити, затвердити план санації Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" (ідентифікаційний код: 36483471) до відкриття провадження у справі про банкрутство, схвалений рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 15.03.2024 № 1, терміном дії 60 місяців, на підставі такого.
Заявник зазначає, що внаслідок військової агресії з боку російської федерації товариство, як і Торгова мережа ELDORADO, зазнало значних збитків: ракетним ударом знищена частина товарних запасів на центральному складі; втрачений контроль або знищені товарні запаси та інші активи в магазинах, що знаходяться в містах Маріуполь, Херсон, Ірпінь, Буча, Мелітополь, Бердянськ, Нова Каховка; частково знищені товарні запаси та інші активи в магазинах міст Києва та Харкова. Саме зазначені збитки, а також зменшення обсягу продажів на ринку електронної та побутової техніки через зменшення попиту, істотне скорочення або припинення поставок з боку постачальників, призвели до необхідності розроблення, впровадження та реалізації даного заходу, в першу чергу, щоб запобігти банкрутства боржника та дати змогу здійснити реструктуризацію його боргів без входження в судові процедури банкрутства, для забезпечення проведення розрахунку з контрагентами, державним та місцевим бюджетом, найманими працівниками, споживачами.
Відповідно до ч. 1 ст. 4 Кодексу України з процедур банкрутства засновники (учасники, акціонери) боржника, власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, центральні органи виконавчої влади, органи Автономної Республіки Крим, органи місцевого самоврядування в межах своїх повноважень зобов`язані своєчасно вживати заходів для запобігання банкрутству боржника.
Так, в умовах ринкової економіки з урахуванням перебування України в стані війни, санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство є пріоритетною позасудовою процедурою у справі про банкрутство та дієвим інструментом виведення товариства з кризового стану та відновлення його платоспроможності.
Згідно ч. 5 ст. 4 Кодексу України з процедур банкрутства санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство - це система заходів щодо відновлення платоспроможності боржника, які може здійснювати засновник (учасник, акціонер) боржника, власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, інші особи з метою запобігання банкрутству боржника шляхом вжиття організаційно-господарських, управлінських, інвестиційних, технічних, фінансово-економічних, правових заходів відповідно до законодавства до відкриття провадження у справі про банкрутство.
Стаття 5 Кодексу України з процедур банкрутства визначає, що боржник за рішенням засновників (учасників, акціонерів) боржника має право ініціювати процедуру санації до відкриття провадження у справі про банкрутство. Санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюється відповідно до плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство (далі - план санації).
У плані санації визначаються розміри, порядок і строки погашення вимог кредиторів, які беруть участь у санації: заходи щодо виконання плану санації та нагляду за виконанням плану санації: обсяг повноважень керуючого санацією (у разі його призначення). Планом санації може бути передбачено: поділ кредиторів, які беруть участь у санації, на категорії залежно від виду вимог та наявності (відсутності) забезпечення вимог таких кредиторів; різні умови задоволення вимог для кредиторів різних категорій; заходи з отримання позик чи кредитів; умови, передбачені частиною другою статті 51 цього Кодексу.
До плану санації додається ліквідаційний аналіз, який свідчить про вигідність для кредиторів виконання плану санації порівняно з ліквідацією боржника. До плану санації може додаватися фінансовий аналіз, який підтверджує здатність боржника виконувати умови плану санації (ч. 2 ст. 5 КУзПБ).
Для схвалення плану санації боржник скликає збори кредиторів шляхом письмового повідомлення всіх кредиторів, які відповідно до плану санації беруть участь у санації. Одночасно боржник надає цим кредиторам план санації та розміщує оголошення про проведення зборів кредиторів на офіційному веб-порталі судової влади України. Збори кредиторів скликаються не раніше ніж через 10 днів після розміщення такого оголошення (ч. 4 ст. 5 КУзПБ ).
04.08.2023 рішенням єдиного засновника ТОВ "ДІЄСА" б/н прийнято рішення про ініціювання процедури санації до відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 5 КУзПБ, про що складено відповідний протокол.
14.03.2024 генеральним директором ТОВ "ДІЄСА" видано Наказ № 14-03/001 "Про проведення засідання зборів кредиторів ТОВ "ДІЄСА" в процедурі санації до відкриття провадження у справі про банкрутство" та Наказ № 14-03/005 "Про виправлення технічної помилки". Відповідно до Наказу ТОВ "ДІЄСА" № 14-03/001 від 14.03.2024 були призначена голова та секретар зборів кредиторів, визначені організаційні заходи з питань організації та проведення зборів кредиторів.
01.03.2024 на офіційному веб - порталі судової влади України опубліковано оголошення за номером 72672 про проведення 15.03.2024 Зборів кредиторів (до заяви додано докази про направлення повідомлень на адреси кредиторів, які беруть участь санації боржника, про проведення 15.03.2024 зборів кредиторів ТОВ "ДІЄСА" для затвердження плану досудової санації).
15.03.2024 за адресою 01033, м. Київ, вул. Володимирська, 79, другий поверх. 15, зала «А» відбулись Збори кредиторів ТОВ "ДІЄСА".
Планом санації передбачено проведення заходів з відновлення платоспроможності заявника із залученням 281 незабезпечених кредиторів та органу стягнення (Центральне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (ЄДРПОУ 44082145, адреса: 02068, м. Київ, вул. Кошиця, 3), що в загальній сумі кредиторських вимог за 281 незабезпеченим кредитором складають 2 503 657 968,26 грн та податковий борг і податкові зобов`язання в розмірі 440 633 780,00 грн за органом стягнення, що володіють в сукупності 2 503 520 голосами.
Згідно журналу реєстрації кредиторів на зборах кредиторів присутні 42 (сорок два) учасника незабезпечених кредиторів (з правом вирішального голосу), то володіють в сукупності 2 213 225 661,11 грн. суми кредиторської заборгованості, що становить 2 213 204 голосів, що становить 88,40369% від загальної суми заборгованості, решта кредиторів, включених до плану санації, на зборах кредиторів відсутні. Представник органу стягнення (Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків) на зборах кредиторів не був присутнім. Дані підрахунки підтверджуються Журналом реєстрації кредиторів на Збори кредиторів ТОВ "ДІЄСА".
Відповідно до абз. 5 ч. 4 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства план санації має бути схвалений у кожній категорії незабезпеченими кредиторами, які володіють більше ніж 50 відсотками віл загальної суми незабезпечених вимог, включених до плану санації, у такій категорії. При цьому вимоги незабезпечених кредиторів, які є заінтересованими особами стосовно боржника, не враховуються для цілей голосування при схваленні плану санації.
На Зборах кредиторів ТОВ "ДІЄСА" кредиторами було прийнято рішення про схвалення запропонованого плану санації ТОВ "ДІЄСА" до відкриття провадження у справі про банкрутство:
"За" прийняте рішення було віддано - 1 745 662 голосів, що складає 69,7283% від загальної суми незабезпечених вимог, включених до плану санації.
"Проти" проголосувало 123 755 голосів, що складає 4,943% від загальної суми незабезпечених вимог, включених до плану санації.
"Утримались" 15 066 голосів, що складає 0,60% від загальної суми незабезпечених вимог, включених до плану санації.
"Не голосували" - 328 721 голосів, що складає 13,130% від загальної суми незабезпечених вимог, включених до плану санації.
План санації передбачає категорію незабезпечених кредиторів (куди віднесено 281 кредитора - п.5.1, 5.2 плану санації) та категорію кредитора в особі органу стягнення (куди віднесено Центральне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків - п.5.1, 5.3 плану санації.
Згідно плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "ДІЄСА", кредиторами були погоджені наступні заходи відновлення платоспроможності боржника, а саме: оптимізація торгової мережі; оптимізація персоналу; оптимізація витрат; продаж частини майна; стягнення збитків з країни- агресора; ліквідація дебіторської заборгованості; зміна асортиментної політики та стратегія змішаних продажів через магазини та онлайн канали; розширення асортименту за рахунок електронної полки, виведення нових категорій товарів в продаж через онлайн канали; відстрочення, розстрочення або прощення боргу чи його частини; одержання позик та кредитів, придбання товарів у кредит; інші заходи з відновлення платоспроможності боржника. При цьому з виконанням вказаних заходів з відновлення платоспроможності боржник звільняється від відповідальності по статті 625 Цивільного кодексу України, яка виникла станом на дату затвердження плану санації (перелічені вище заходи чітко вказані та розписані в розділі 6 "Заходи з відновлення платоспроможності" плану санації).
Кредиторами при схваленні плану санації були затверджені наступні умови погашення вимог, а саме:
- частка від суми основного боргу товариства перед кожним незабезпеченим кредитором, який зазначений в пункті 5.2 розділу 5 "Кредитори боржника" плану санації, розстрочується на 60 календарних місяців із щомісячним погашенням рівними сумами, починаючи з місяця наступного за місяцем затвердження плану санації;
- частка від суми основного боргу товариства перед кожним незабезпеченим кредитором, який зазначений в пунктів 5.2 розділу 5 "Кредитори боржника" плану санації, відстрочується до дати отримання товариством відшкодування понесених збитків спричинених повномасштабною військовою агресією російської федерації проти України, але не пізніше 60 календарного місяця наступного за місяцем затвердження плану санації;
- частка від суми основного боргу товариства перед кожним незабезпеченим кредитором, який зазначений в пунктів 5.2 розділу 5 "Кредитори боржника" плану санації, прощається (списується) такими кредиторами товариству, наслідком чого є виключення даної заборгованості з бухгалтерського обліку як боржника так і кредиторів на 60-ий календарний місяць виконання плану санації (якщо план санації в частині сплати боржником щомісячних платежів виконується належним чином);
- 100 % від суми збитків (моральних, матеріальних), відсотків, курсових, інфляційних, що нараховані та/або можуть бути нараховані такими незабезпеченими кредиторами товариству у зв`язку із простроченням товариством виконання основного боргу, прощається кредиторами товариству, наслідком чого є виключення даної заборгованості з бухгалтерського обліку як боржника так і кредиторів на 60-ий календарний місяць виконання плану санації (якщо план санації в частині сплати боржником щомісячних платежів виконується належним чином);
- 100 % від суми штрафних санкцій (неустойки, штрафу, пені), що нараховані та/або можуть бути нараховані такими незабезпеченими кредиторами товариству у зв`язку із простроченням товариством виконання основного боргу, прощається кредиторами товариству, наслідком чого є виключення даної заборгованості з бухгалтерського обліку як боржника так і кредиторів на 60-ий календарний місяць виконання плану санації (якщо план санації в частині сплати боржником щомісячних платежів виконується належним чином).
Конкретний розмір часток та суми, що розстрочуються, відстрочуються та списуються в грошовій сумі, відносно кредиторів, зазначених в пункті 5.2 розділу 5 плану санації, зазначений в таблиці, що наведена в розділі 7 "Погашення вимог кредиторів" цього плану санації (п.7.3 плану санації).
В разі, якщо зазначені в п.6.2.5 плану санації процедури, що пов`язані зі стягненням з російської федерації спричинених товариству збитків (шкоди) не будуть повністю або частково завершені станом на 57-ий календарний місяць дії плану санації, Товариство не пізніше 59-го календарного місяця дії плану санації зобов`язується скликати збори кредиторів та запропонувати внести зміни щодо продовження строку дії плану санації для завершення процедури стягнення збитків з російської федерації та розрахунку з кредиторами.
До виконання плану санації та відповідно до ч. 3 ст.5 Кодексу України з процедур банкрутства заявником також залучено орган стягнення: Центральне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (ЄДРПОУ 44082145, адреса: 02068, м. Київ. вул. Кошиця, 3).
Статтею 5 Кодексу України з процедур банкрутства та пунктом 37 підрозділу 10 розділу XX Податкового кодексу України передбачені умови задоволення вимог з податків, зборів (обов`язкових платежів) на умовах плану санації без необхідності голосування органу стягнення (контролюючого органу). Відповідно до цих умов:
- податковий борг та грошові зобов`язання, який виник/ли у строк, що передував/ли трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів, визнається/ються безнадійним/и та списується;
- податковий борг та грошові зобов`язання, який виник/ли пізніше, розстрочується (відстрочується) або списується на умовах плану санації, що мають бути не гіршими, ніж умови задоволення вимог кредиторів, які проголосували за схвалення плану санації, а саме:
- 30 % суми податкового боргу та грошових зобов`язань зазначених в Рядку 18 Податкових декларацій з податку на додану вартість за період з лютий 2022 по січень 2024 включно (за виключенням квітня 2023) розстрочується на 36 календарних місяців із щомісячним погашенням рівними сумами, починаючи з місяця наступного за місяцем затвердження плану санації;
- 39,4789 % суми податкового боргу та грошових зобов`язань зазначених в Рядку 18 Податкових декларацій з податку на додану вартість за період з лютий 2022 по січень 2024 включно (за виключенням квітня 2023) відстрочується до дати отримання товариством відшкодування понесених збитків спричинених повномасштабною військовою агресією російської федерації проти України, але не пізніше 36 календарного місяця наступного за місяцем затвердження плану санації;
- 30,5211 % суми податкового боргу та грошових зобов`язань зазначених в Рядку 18 Податкових декларацій з податку на додану вартість за період з лютий 2022 по січень 2024 включно (за виключенням квітня 2023) прощається (списується);
- 100 % суми нарахованих штрафних санкцій (неустойки, штрафу, пені), що передбачені планом санації, а також ті, що сформовані (нараховані) органом стягнення (Центральним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків) станом на дату затвердження плану санації прощається (списується) органом стягнення.
Орган стягнення/контролюючий орган (Центральне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків), здійснює списання, розстрочення (відстрочення) податкового боргу та грошових зобов`язань платника податку протягом 10 робочих днів з дня затвердження плану санації. Майно товариства звільняється з податкової застави та від адміністративного арешту з дня затвердження плану санації.
В разі, якщо на дату затвердження плану санації по незабезпеченим кредиторам згідно таблиці, що наведена в пункті 7.3 розділу 7 "Погашення вимог кредиторів" плану санації буде змінено пропорцію боргу та суми, що розстрочуються, відстрочуються та прощаються (списуються), відповідна пропорція зміниться та буде застосована до задоволення вимог з податків, зборів (обов`язкових платежів).
В разі, якщо зазначені в п.6.2.5 плану санації процедури, що пов`язані зі стягненням з російської федерації спричинених товариству збитків (шкоди) не будуть повністю або частково завершені станом на 34-ий календарний місяць дії плану санації, Товариство не пізніше 36-го календарного місяця дії плану санації зобов`язується скликати збори кредиторів та запропонувати кредиторам внести зміни щодо продовження строку дії плану санації для органу стягнення для завершення процедури стягнення збитків з російської федерації та розрахунку з кредиторами.
Кредиторська заборгованість товариства перед кредиторами, що приймають участь в санації, погашається в розмірах та строки, що зазначені в розділі 7 "Погашення вимог кредиторів" плану санації, а джерелом виплати заборгованості є дохід від господарської діяльності, стягнення дебіторської заборгованості, реалізація майна боржника, а також отримання відшкодування від російської федерації за поданими боржником позовами.
Отже, враховуючи вищевказані положення, метою проведення досудової санації ТОВ "ДІЄСА" є відновлення платоспроможності підприємства та запобігання його банкрутству.
Збереження діючого підприємства забезпечить:
-подальшу сплату поточних податків до бюджетів різних рівнів;
-збереження робочих місць;
-забезпечення діяльності суміжних підприємств (які в свою чергу, також створюють робочі місця та забезпечують сплату податків до бюджету).
Суд зауважує, що згідно із правовим висновком Верховного Суду викладеного у постановах Верховного Суду від 15.04.2021 у справі № 904/3325/20, від 18.05.2021 у справі № 922/2071/20, від 09.06.2021 у справі № 924/1083/20, від 27.10.2021 у справі №908/3411/20, законодавець, надавши суду згідно з положеннями частини другої статті 5 Кодексу України з процедур банкрутства повноваження перевіряти і оцінювати план досудової санації, між тим не надає суду повноважень здійснювати деталізовану економічну оцінку кожного із запланованих боржником у плані санації заходів відновлення платоспроможності боржника.
Водночас у суду зберігається обов`язок враховувати вирішальний критерій - вигідність виконання плану санації для кредиторів порівняно з ліквідацією, спираючись на відомості ліквідаційного аналізу (абзац другий частини другої статті 5 Кодексу України з процедур банкрутства).
До заяви про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство додано ліквідаційний аналіз - Звіт про фактичні результати аналізу порівняння фінансових результатів застосування процедури санації до відкриття провадження у справі про банкрутство та фінансових результатів застосування ліквідаційної процедури до боржника ТОВ "ДІЄСА", який підготовлений незалежною аудиторською компанією ТОВ "УКРАЇНСЬКА НАЦІОНАЛЬНА АУДИТОРСЬКА КОМПАНІЯ" (ліквідаційний аналіз).
З ліквідаційного аналізу вбачається, що у разі проведення ліквідаційної процедури заявника, отриманих коштів вистачає на компенсацію ліквідаційних витрат боржника та погашення кредиторських вимог І та ІІІ черги в повному обсязі. Що стосується кредиторських вимог IV черги, то вони можуть бути задоволені лише на 5,64%.
За таких обставин, порівняння результатів розрахунків плану санації та ліквідаційного сценарію, свідчить про суттєві переваги для кредиторів саме варіанту досудової санації. Перш за все, він є більш привабливим з точки зору повноти задоволення вимог незабезпечених кредиторів: при участі у процедурі досудової санації незабезпечені кредитори отримують майже на 24.36% більше прямого погашення існуючої заборгованості та додатково претендують на часткове погашення суми основного боргу після відшкодування товариству понесених збитків, спричинених повномасштабною військовою агресією російської федерації проти України.
Порівняння фінансових результатів застосування процедури санації заявника до відкриття провадження у справі про банкрутство та фінансових результатів застосування ліквідаційної процедури вказують на перевагу застосування процедури досудової санації, внаслідок якої: товариство не вивільнює до однієї тисячі штатних працівників, зберігаючи персонал та діяльність товариства, мережа зберігає також сталих підрядників, які на весь період діяльності будуть забезпечені роботою, а відтак будуть збережені робочі місця в підрядників. В разі ліквідації товариства відбудеться звільнення працівників, які змушені будуть стати на облік в центрі зайнятості, а на державу ляже тягар виплати звільненим особам допомоги по безробіттю; унеможливиться остаточна монополізація ринку ПТіЕ з боку великих мереж, збережеться конкуренція, що буде вигідно як для постачальників, так і для споживачів; буде оплачено до державного та місцевих бюджетів до 1,0 млрд. грн. податків за минулі та майбутні періоди та прогнозно сплачувати їх в подальшому від операційної діяльності протягом 60 місяців. Розмір сплати податків та податкових платежів відображений в структурі Прогнозний звіт про рух грошових коштів на період проведення плану санації протягом 60 місяців, починаючи з місяця, наступного за місяцем затвердження судом плану санації; буде забезпечено подальше гарантійне та сервісне обслуговування споживачів.
Незважаючи на те, що показники фінансової, господарської, інвестиційної діяльності ТОВ "ДІЄСА" свідчать про нестійкий фінансовий стан та загрози втрати економічної самостійності, однак впровадження передбачених розділом 6 "Заходи з відновлення платоспроможності" плану санації заходів відновлення платоспроможності, виходячи з наведених розрахунків, дозволять товариству забезпечити виконання плану санації та максимально можливе задоволення вимог кредиторів.
Таким чином, ліквідаційний аналіз ТОВ "ДІЄСА" свідчить про вигідність для кредиторів плану санації порівняно з ліквідацією боржника.
Також до заяви про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство додано аналіз фінансово-господарської діяльності, проведений незалежною аудиторською компанією ТОВ "АФ "ЕРТЕЛЬ-АУДИТ", який підтверджує вищевикладене стосовно фінансового стану підприємства, його господарської, інвестиційної діяльності, становища на ринку, а також можливість застосування до товариства такої процедури як санація.
Згідно з приписами ч. 8 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд розглядає заяву про затвердження плану санації не пізніше одного місяця з дня прийняття відповідної заяви до розгляду. Господарський суд зобов`язаний заслухати кожного присутнього на засіданні кредитора, який має заперечення щодо плану санації, навіть якщо такий кредитор проголосував за схвалення плану санації. За відсутності підстав для відмови в затвердженні плану санації господарський суд виносить ухвалу про затвердження плану санації. Цією ухвалою скасовується мораторій. Ухвала про затвердження плану санації набирає чинності з моменту її постановлення.
Судом досліджено подані письмові заперечення кредиторів та заслухано в судових засіданнях усні заперечення кредиторів щодо плану санації.
Щодо наданих заперечень та пояснень ТОВ "ДІЄСА" на заперечення кредиторів, суд зазначає таке.
ТОВ "ДІЄСА" зареєстроване 10 червня 2009 року, первинне найменування на момент створення - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "ЕЛЬДОРАДО". В 2011 році назву заявника змінено на Товариство з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА".
Власником 100% корпоративних прав ТОВ "Технополіс-1" (на даний час входить до структури власності ТОВ "ДІЄСА" сторінка 7 плану санації) було ТОВ "Техенерготрейд", корпоративні права якого належали громадянину Поліщуку В.С.
В 2013 році ТОВ "ДІЄСА" уклало угоду про придбання 100% корпоративних прав в ТОВ "Технополіс-1", які належали ТОВ "Техенерготрейд".
20.08.2013 Антимонопольний комітет України прийняв Рішення № 698-р "Про надання дозволу на концентрацію". Після придбання та переоформлення прав власності на корпоративні права в ТОВ "Технополіс-1" будь-які фізичні, юридичні особи, які мали відношення до даного суб`єкта господарювання через ТОВ "Техенерготрейд" таких відносин, в т.ч. відносин контролю чи будь-якого впливу не мають.
У зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України Указом Президента України № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженого Законом України № 2102-IX від 24.02.2022, в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, який наразі був продовжений і триває до цього часу.
Листом від 28.02.2022 №2024/02.0-7.1 Торгово-промислова палата України на підставі ст. ст.14, 14-1 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" від 02.12.1997 №671/97-ВР, статуту Торгово-промислової палати України засвідчила форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): військову агресію російської федерації проти України.
Боржник у продовж 2022 р. листами від 28.02.2022 та 02.05.2022 повідомляв контрагентів про наявність обставин непереборної сили, що впливають на діяльність товариства та можливість виконання ним прийнятих на себе зобов`язань. Відповідні повідомлення здійснювалися електронними засобами комунікації, що відповідає сучасним звичаям ділового обороту. В свою чергу боржник також отримував повідомлення від контрагентів про перебування під обставинами непереборної сили (лист ТОВ "Вірпул компані Україна" № 20220228 від 28.02.2022 р.).
Після початку військової агресії за певними контрагентами, в тому числи тими, що включені до плану санації, боржник отримав сертифікати, що засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили). Зокрема в матеріалах справи наявні копії сертифікатів Київської торгово-промислової палати України № 3000-23-3433 від 28.07.2023 стосовно ТОВ "ЮК Дистрибьюшн", № 3000-23-2754 від 09.06.2023 стосовно ТОВ "Груп СЕБ Україна", № 3000-23-3136 від 07.07.2023 стосовно ТОВ "Вірпул компані Україна". Боржником загалом отримано більше сорока п`яти сертифікатів, що засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), а саме сертифікати за наступними номерами: № 3000-22-0457 від 25.07.2022 № 17/03-4/192, № 3000-22-0460 від 25.07.2022 № 17/03-4/193, № 3000-22-0556 від 10.08.2022 № 17/03-4/226, № 3000-22-0654 від 25.08.2022 № 17/03-4/269, № 300-22-0752 від 06.09.2022 № 17/03-4/301, № 3000-22-0461 від 02.11.2022 № 17/03-4/417, № 3000-22-1392 від 11.11.2022 № 17/03-4/436, № 3000-22-1398 від 11.11.2022 № 17/03-4/437, № 3000-22-1393 від 11.11.2022 № 17/03-4/435, № 3000-22-1397 від 11.11.2022 № 17/03-4/433, № 3000-22-1394 від 11.11.2022 № 17/03-4/434, № 3000-23-0062 від 29.12.2022 № 17/03-4/561, № 3000-23-0018 від 29.12.2022 № 17/03-4/560, № 3000-23-0788 від 20.02.2023 № 17/03-4/137, № 3000-23-1612 від 04.04.2023 № 17/03-4/282, № 3000-23-3436 від 28.07.2023 № 17/03-4/723, № 3000-23-2290 від 12.05.2023 № 17/03-4/410, № 3000-23-2293 від 12.05.2023 № 17/03-4/411, № 3000-23-2752 від 09.06.2023 № 17/03-4/530, № 3000-23-2753 від 09.06.2023 № 17/03-4/532, № 3000-23-2836 від 07.06.2023 № 17/03-4/568, № 3000-23-3141 від 07.07.2023 № 17/03-4/627, № 3000-23-3048 від 06.07.2023 № 17/03-4/624, № 3000-23-3152 від 10.07.2023 № 17/03-4/630, № 3000-23-3478 від 01.08.2023 № 17/03-4/744, № 3000-23-3047 від 29.06.2023 № 17/03-4/603, № 3000-23-3051 від 06.07.2023 № 17/03-4/623, № 3000-23-3155 від 10.07.2023 № 17/03-4/629, № 3000-23-3135 від 07.07.2023 № 17/03-4/625, № 3000-23-3157 від 10.07.2023 № 17/03-4/628, № 3000-23-3359 від 24.07.2023 № 17/03-4/684, № 3000-23-3360 від 24.07.2023 № 17/03-4/685, № 3000-23-3408 від 26.07.2023 № 17/03-4/710, № 3000-23-3409 від 26.07.2023 № 17/03-4/711, № 3000-23-3410 від 26.07.2023 № 17/03-4/712, № 3000-23-3434 від 28.07.2023 № 17/03-4/725, № 3000-23-3435 від 28.07.2023 № 17/03-4/724, № 3000-23-3577 від 15.08.2023 № 17/13-4/784, № 3000-23-3666 від 22.08.2023 № 17/13-4/818, № 3000-23-3865 від 12.09.2023 № 17/13-4/879, № 3000-23-3866 від 12.09.2023 № 17/13-4/878, № 3000-23-3867 від 12.09.2023 № 17/13-4/877, № 3000-23-3978 від 22.09.2023 № 17/13-4/905, № 3000-23-4436 від 13.11.2023 № 17/13-4/1098.
Таким чином заявником належними та допустимими доказами доведено про перебування під впливом форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), що вплинули на фінансову стабільність Товариства і поставили під загрозу можливість виконання фінансово-господарських зобов`язань.
Кредиторам разом з проектом плану санації, а суду разом із заявою про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 5 КУзПБ надано докази отриманих товариством збитків, а саме:
- звіти ТОВ "ГЕО ФІНАНС ГРУП" про оцінку збитків завданих ТОВ "ДІЄСА" внаслідок втрати необоротних активів (основних засобів), що обліковувалися на субрахунках 103, 104, 106, 1121, оборотних активів (товарів) та упущеної вигоди від неодержаного прибутку внаслідок втрати товарів, які зберігалися за адресами: Запорізька обл., м.Бердянськ, просп.Східний 13/вул.Волонтерів, 73 (сума збитків 892 366,08 дол. США); Донецька обл., м.Маріуполь, вул.Запорізьке шосе, буд.2 (сума збитків 680 376,14 дол. США); Донецька обл., м.Маріуполь, просп. Леніна, буд. 149 (сума збитків 600 687,25 дол. США); Донецька обл., м.Маріуполь, просп. Металургів, буд. 100 (сума збитків 719 854,33 дол. США); Донецька обл., м.Маріуполь, просп. Перемоги, 21 (сума збитків 666 907,08 дол. США); Херсонська обл., м.Херсон, просп. Ушакова, 43 (сума збитків 608 037,72 дол США); Харківська обл., м.Харків, пл.Захисників України, буд 7/8 (сума збитків 461 580,51 дол США); Херсонська обл., м.Херсон, просп. 200 років Херсона, буд.30 (сума збитків 756 118,08 дол. США); Харківська обл., Харківський р-н, с.Циркуни, вул.Кутузівська, 19-б (сума збитків 664 642,66 дол США); Полтавська обл., м.Кременчук, вул.Хламенюка, буд.7 (сума збитків 506 011,96 дол. США); Київська обл., м.Ірпінь, вул.Т.Шевченка, буд.7 (сума збитків 355 457,91 дол. США); м.Київ, пр.Правди, 47, БТРЦ "RETROVILLE" (сума збитків 662 454,84 дол. США); Херсонська обл., м.Херсон, вул.Залаегерсег, 18 (сума збитків 1 197 921,83 дол. США); Київська обл., м.Буча, бульв. Л.Бірюкова, буд.2 (сума збитків 564 338,81 дол. США); Київська обл., Броварський р-н, с.Квітневе, вул.Гоголівська, 1-А (сума збитків 17 245 920,75 дол. США);
- висновок експерта №16 за результатами проведення експертного дослідження від 22.12.2023, проведеним судовим експертом Подстрєл В.М., Свідоцтво№31-21/п від 23.06.2021, видане на підставі рішення Центральної експертно-кваліфікаційної комісії при Міністерстві юстиції України (сума реальних збитків внаслідок втрати (знищення) майна у зв`язку зі збройною агресією російської федерації та в результаті влучання боєприпасу (зокрема ракети Р-500) в складське приміщення, розташоване за адресою Київська обл., Броварський р-н, село Квітневе, вул.Гоголівська, 1-А, становить 338 137 202,09 грн. без ПДВ.
За зазначеними вище об`єктами розмір підтверджених суб`єктами оціночної діяльності та судовим експертом збитків спричинених боржнику внаслідок збройної агресії російської федерації проти України складає 26 582 675,97 (двадцять шість мільйонів п`ятсот вісімдесят дві тисячі шістсот сімдесят п`ять) дол. США 97 центів, що станом на дату подачі пояснень ТОВ "ДІЄСА" від 23.04.2024 становить 1 032 569 490,57 (один мільярд тридцять два мільйони п`ятсот шістдесят дев`ять тисяч чотириста дев`яносто) гривень 57 коп.
За твердженням заявника розмір збитків не кінцевий та не включає збитки, що отримані внаслідок пошкодження товарно-матеріальних цінностей з-за раптової евакуації товарно-матеріальних цінностей з прифронтових регіонів (уцінки).
Судовим рішенням що набрало законної сили (справа № 910/14555/23) підтверджено заподіяння збитків боржнику внаслідок збройної агресії російської федерації проти України та стягнуто з російської федерації 3 868 247,99 дол. США заподіяних збитків. За твердженням боржника це перший позов до російської федерації про стягнення заподіяних збитків, таких позовів буде декілька і наразі в Господарському суді міста Києва розглядається справа № 910/2735/24 про стягнення з російської федерації 17 245 920,75 дол. США заподіяних збитків.
Таким чином заявником належними та допустимими доказами доведено отримання збитків внаслідок збройної агресії російської федерації проти України в загальному розмірі, що перевищує 26 582 675,97 (двадцять шість мільйонів п`ятсот вісімдесят дві тисячі шістсот сімдесят п`ять) дол. США 97 центів. Зазначена сума фактично була вилучена з обігу ТОВ "ДІЄСА".
Як вже було зазначено, план санації було направлено кредиторам, опубліковано оголошення, проведено збори. Генеральним директором у встановленому порядку та спосіб повідомлено єдиного учасника товариства ТОВ "ДІЄСА" ТОВ "ПОТНЕФ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД" про поточний стан підприємства та необхідність прийняття відповідних рішень. Учасником товариства ТОВ "ПОТНЕФ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД" прийнято рішення про досудову санацію та дані відповідні доручення генеральному директору товариства. Генеральним директором в межах отриманих повноважень видано Наказ про організацію реєстрації кредиторів та підрахунок голосів.
Щодо заперечень кредиторів про те, що план санації та ліквідаційний аналіз не направлений кредиторам, то зазначене твердження спростовується матеріалами справи відповідно до яких план санації, ліквідаційний аналіз та інші документи були направлені на їхні адреси 01.03.2024.
Цими доказами спростовуються твердження ТОВ "СВП Плюс" та Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків про неотримання плану санації. Згідно з трекінгом поштового відправлення для ТОВ "СВП Плюс" №0100113691985 відправлення знаходилось в точці видачі з 04.03.2024. Згідно з трекінгом поштового відправлення для Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків № 0100113691969 відправлення знаходилось в точці видачі з 04.03.2024 р., а отримане тільки 18.03.2024.
З наявних в матеріалі справи доказів вбачається, що заявник здійснив повідомлення всіх учасників, які залучені до санації та направив відповідні документи у передбачений ч.4 ст.5 Кодексу України з процедур банкрутства строк. Отримання кредитором поштової кореспонденції у виважені строки в повній мірі залежить від волі самого кредитора.
Як зазначено в ч.2 ст.5 Кодексу України з процедур банкрутства, до плану санації додається ліквідаційний аналіз, який свідчить про вигідність для кредиторів виконання плану санації порівняно з ліквідацією боржника. До плану санації може додаватися фінансовий аналіз, який підтверджує здатність боржника виконувати умови плану санації.
З наявних в матеріалі справи доказів вбачається, що заявник разом з планом санації та обов`язковим ліквідаційним аналізом додатково надав кредиторам фінансовий аналіз; звіти про оцінку збитків, завданих ТОВ "ДІЄСА" внаслідок втрати необоротних активів (основних засобів), що обліковувалися на субрахунках 103, 104, 106, 1121, оборотних активів (товарів) та упущеної вигоди від неодержаного прибутку внаслідок втрати товарів, які зберігалися за певними адресами; скорочену версію висновку експерта №16 за результатами проведення експертного дослідження від 22.12.2023; звіт про оцінку нежитлових приміщень у кількості 9 одиниць, що належать товариству; звіт про оцінку основних засобів, що обліковуються на балансі товариства; звіт про оцінку основних засобів, що обліковуються на балансі товариства.
Стосовно заперечень змісту ліквідаційного аналізу та суб`єкта, що його підготував, суд зазначає, що Кодекс України з процедур банкрутства не містить жодні вимоги до змісту ліквідаційного аналізу та суб`єктів, що можуть його готувати.
Щодо заперечень стосовно того, що відсутнє окреме рішення учасника заявника щодо нового плану санації, то зі змісту ст. ст. 4, 5 Кодексу України з процедур банкрутства, не вимагається нових рішень власника при новій, повторній подачі на затвердження суду плану досудової санації.
Товариством отримані відповідні інструкції єдиного учасника заявника (інструкції та листування були додані до пояснень товариства від 08.04.2024). В п. 4 Рішення єдиного учасника товариства від 04.08.2023 було зазначено "У разі, якщо господарським судом буде прийнято рішення про відмову у затвердженні плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство (з урахуванням оскарження відповідного рішення в апеляційного та касаційному порядку). Виконавчий орган (Генеральний директор) невідкладно повідомляє учасника Товариства для прийняття інших рішень, згідно законодавства)".
Заявник в поданих поясненнях зазначає, що в п. 4 Рішення єдиного учасника товариства від 04.08.2023 йде мова про прийняття учасником товариства інших рішень. Можливим "іншим рішення" є рішення про подачу заяви про банкрутство. Проте, такого рішення учасником товариства не прийнято. А якщо б воно і було прийнято, то таке б рішення суперечило пунктам 1-6 розд. "Прикінцеві та перехідні положення" Кодексу України з процедур банкрутства, якими встановлено тимчасову неможливість відкриття такого провадження. Рішення єдиного учасника товариства від 04.08.2023 стосується виключно взаємовідносин між товариством та його єдиним учасником (його виконавчим органом). Суд погоджується з твердженням заявника, що відповідно до ч.1 ст.213 Цивільного кодексу України зміст правочину може бути витлумачений стороною (сторонами), тобто саме заявником, або єдиним учасником - ТОВ "ПОТНЕФ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД".
Товариство повідомило Єдиного учасника, ТОВ "ПОТНЕФ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД", про хід судового розгляду 10.04.2024 у справі № 910/3368/24. Як наслідок товариство отримало від ТОВ "ПОТНЕФ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД" Рішення Єдиного учасника від 15.04.2024. В п. 2 вказаного Рішення зазначено: "2. Повідомити Господарський суд міста Києва та кредиторів, що Виконавчий орган (Генеральний директор) Товариства отримав всі необхідні доручення/рішення Єдиного учасника (листи Єдиного учасника від 05.12.2023 та 24.03.2024), щодо оновлення схваленого кредиторами 22.09.2023р. плану санації ТОВ "ДІЄСА" до відкриття провадження у справі про банкрутство або щодо розробки нового Плану санації ТОВ "ДІЄСА" до відкриття провадження у справі про банкрутство, в тому числі, але не виключно:
-визначення (уточнення) кредиторів, що приймають участь в санації;
-скликання відповідних зборів кредиторів;
-подання необхідних процесуальних документів до господарського суду для затвердження судом оновленого Плану санації ТОВ "ДІЄСА" до відкриття провадження у справі про банкрутство, або затвердження судом нового Плану санації ТОВ "ДІЄСА" до відкриття провадження у справі про банкрутство в разі його схвалення кредиторами;
-здійснення будь-яких інших дій, передбачених рішенням Єдиного учасника ТОВ "ДІЄСА" від 04.08.2023 р. (п.п. 1-3 рішення)."
В п.3 цього Рішення зазначено: "3. Повідомити Господарський суд міста Києва та кредиторів, що відкликання апеляційної скарги Товариства на ухвалу Господарського суду м. Києва від 30.11.2023 по справі №910/15087/23, розробка нового Плану санації ТОВ "ДІЄСА" до відкриття провадження у справі про банкрутство, скликання зборів кредиторів 15.03.2024 щодо розгляду та схвалення нового Плану санації ТОВ "ДІЄСА" до відкриття провадження у справі про банкрутство, та подача Товариством заяви до Господарського суду м. Києва про затвердження Плану санації ТОВ "ДІЄСА" до відкриття провадження у справі про банкрутство схваленого зборами кредиторів 15.03.2024р. відбулося на виконання Рішення Єдиного учасника від 04.08.2023 та з урахуванням листів Єдиного учасника від 05.12.2023 та 24.03.2024."
Щодо твердження про те, що кредитори повинні самостійно проводити збори про схвалення плану санації та на схваленому плані санації та протоколі відсутні підписи кредиторів, то суд зазначає, що зазначене твердження спростовується положеннями Кодексу України з процедур банкрутства, оскільки такий порядок проведення зборів законодавством не передбачений. Засновник (учасник, акціонер) боржника не видавав жодних розпорядчих документів якими б уповноважував кредиторів на здійснення відповідних дій. Як зазначалося вище, єдиний учасник боржника прийняв відповідне рішення, яке реалізує саме боржник в особі його виконавчого органу. Єдиний учасник товариства не доручав іншим особам чи органам виконання його рішення. Порядок оформлення, підписання плану санації, протоколу Кодексом України з процедур банкрутства не передбачений.
Щодо твердження про порушення заявником порядку реєстрації кредиторів, голосування, відсутність відповідної реєстраційної та лічильної комісій, то суд зазначає таке. Кодекс України з процедур банкрутства не містить норм, які б врегульовували порядок реєстрації кредиторів на зборах кредиторів, порядок підрахунку голосів, створення відповідних комісій тощо. Натомість заявник, діючи добросовісно, здійснив низку організаційних та технічних заходів, спрямованих на належну організацію, проведення та фіксування зборів кредиторів: організував та провів збори кредиторів в м. Києві; завчасно повідомив кредиторам про проведення відповідних зборів; завчасно надав кредиторам документи та інформацію, необхідні для розгляду плану санації та прийняття відповідного рішення; організував реєстрацію кредиторів та підрахунок відповідних голосів, що підтверджується зокрема наказом, виданим генеральним директором ТОВ «ДІЄСА»; здійснив відеофіксацію; за результатами зборів належним чином оформив план санації, протокол зборів та журнал реєстрації кредиторів. З огляду на зазначене, в діях боржника не вбачається порушень порядку реєстрації кредиторів та голосування.
Щодо тверджень стосовного того, що кредитори голосували без довіреностей або з некоректними довіреностями, то дане твердження спростовується наявними в матеріалах справи доказами.
Щодо заперечень стосовного того, що в плані санації не встановлені строки погашення вимог кредиторів, містяться досить великі строки, не визначено порядку відшкодування збитків російською федерацією, не зазначено повного розміру кредиторських вимог, не передбачено контролю, містяться недостовірні відомості, то матеріали справи та сам план санації спростовує вказані заперечення.
Як вже було зазначено, поданий план санації відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства.
Частина 2 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства передбачає, що у плані санації визначаються розміри, порядок і строки погашення вимог кредиторів, які беруть участь у санації; заходи щодо виконання плану санації та нагляду за виконанням плану санації; обсяг повноважень керуючого санацією (у разі його призначення). Кодекс України з процедур банкрутства не передбачає інших обов`язкових вимог до змісту плану санації ніж ті, що зазначені в ч.2 ст. 5 цього Кодексу.
План санації, що схвалений зборами кредиторів та поданий на затвердження суду містить:
1) порядок і строки погашення вимог кредиторів та розрахований на 60 місяців (зокрема розділ 7 "Погашення вимог кредиторів" плану санації), в якому зазначено:
Погашення заборгованості товариства перед категорією незабезпечених кредиторів, що включені до плану санації, здійснюються наступним чином:
-частка від суми основного боргу товариства перед кожним незабезпеченим кредитором з категорії незабезпечених кредиторів, який зазначений в п. 5.2. розділу 5 плану санації розстрочується на 60 календарних місяців зі щомісячним погашенням рівними сумами, починаючи з місяця наступного за місяцем затвердження плану санації;
-частка від суми основного боргу товариства перед кожним незабезпеченим кредитором з категорії незабезпечених кредиторів, який зазначений в пункті 5.2 розділу 5 плану санації, відстрочується до дати отримання товариством відшкодування понесених збитків, спричинених повномасштабною військовою агресією російської федерації проти України, але не пізніше 60 календарного місяця наступного за місяцем затвердження плану санації;
-частка від суми основного боргу товариства перед кожним незабезпеченим кредитором з категорії незабезпечених кредиторів, який зазначений в пункті 5.2 розділу 5 плану санації, прощається (списується) кредиторами товариству, наслідком чого є виключення даної заборгованості з бухгалтерського обліку як боржника, так і кредиторів на 60-ий календарний місяць виконання плану санації (якщо план санації в частині сплати боржником щомісячних платежів виконується належним чином);
-100 % від суми збитків (моральних, матеріальних), відсотків, курсових, інфляційних, що нараховані та/або можуть бути нараховані такими незабезпеченими кредиторами з категорії незабезпечених кредиторів товариству у зв?язку із простроченням товариством виконання основного боргу, прощається кредиторами товариству, наслідком чого є виключення даної заборгованості з бухгалтерського обліку як боржника, так і кредиторів на 60-ий календарний місяць виконання плану санації (якщо план санації в частині сплати боржником щомісячних платежів виконується належним чином);
-100 %від суми штрафних санкцій (неустойки, штрафу, пені), що нараховані або можуть бути нараховані такими незабезпеченими кредиторами з категорії незабезпечених кредиторів товариству у зв?язку зі простроченням товариством виконання основного боргу, прощається кредиторами товариству, наслідком чого є виключення даної заборгованості з бухгалтерського обліку як боржника, так і кредиторів на 60-ий календарний місяць виконання плану санації (якщо план санації в частині сплати боржником щомісячних платежів виконується належним чином).
Погашення заборгованості товариства перед категорією кредитора в особі органу стягнення (Центральним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків, відповідно до плану санації, здійснюються наступним чином:
- податковий борг та грошові зобов?язання, який виник/ли у строк, що передував/ли трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів визнається/ються безнадійсним/и та списується;
- податковий борг та грошові зобов?язання, який виник/ли пізніше, розстрочується (відстрочується) або списується на умовах плану санації, що мають бути не гіршими, ніж умови задоволення вимог кредиторів, які проголосували за схвалення плану санації, а саме:
- 30 % суми податкового боргу та грошових зобов?язань зазначених в Рядку 18 Податкових декларацій з податку на додану вартість за період з лютий 2022 по січень 2024р. включно (за виключенням квітня 2023) розстрочується на 36 календарних місяців зі щомісячним погашенням рівними сумами, починаючи з місяця наступного за місяцем затвердження плану санації;
- 39,4789 % суми податкового боргу та грошових зобов?язань зазначених в Рядку 18 Податкових декларацій з податку на додану вартість за період з лютий 2022 по січень 2024р. включно (за виключенням квітня 2023) відстрочується до дати отримання товариством відшкодування понесених збитків спричинених повномасштабною військовою агресією російської федерації проти України, але не пізніше 36 календарного місяця наступного за місяцем затвердження плану санації;
-30,5211 % суми податкового боргу та грошових зобов?язань зазначених в Рядку 18 Податкових декларацій з податку на додану вартість аз період з лютий 2022 по січень 2024р. включно (за виключенням квітня 2023) прощається (списується);
- 100 % суми нарахованих штрафних санкцій (неустойки, штрафу, пені), що передбачені цим планом санації, а також ті, що сформовані (нараховані) категорією кредитора в особі органу стягнення (Центральним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків) станом на дату затвердження плану санації прощається (списується) органом стягнення.
2) заходи щодо виконання плану санації та нагляду за виконанням плану санації (зокрема розділ 6 "Заходи з відновлення платоспроможності" плану санації).
Системний аналіз положень статті 5 Кодексу України з процедур банкрутства дозволяє стверджувати, що процедура санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство проводиться під судовим контролем, який можна умовно розмежувати на такі етапи:
І етап - ч. 6 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства - суд здійснює формальну перевірку заяви про затвердження плану санації на предмет дотримання відповідності вимогам законодавства щодо форми, змісту, наявності всіх необхідних додатків;
ІІ етап ч.ч. 7,8 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства - суд здійснює розгляд заяви та заперечення кредиторів щодо заяви про затвердження плану санації по суті в судовому засіданні;
ІII етап ч.ч. 9-11 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства - суд здійснює функції нагляду за процедурою досудової санації, що проявляється у його повноваженнях щодо відсторонення керуючого санацією від виконання ним своїх обов`язків, заміни керуючого санацією, внесенні змін до плану санації, розгляду заяв боржника або кредитора про припинення процедури санації у разі порушення виконання плану санації та заяв про затвердження звіту про виконання
Планом санації не передбачено призначення керуючого санацією товариства, а його виконання, як і нагляд за виконанням покладається на виконавчий орган товариства, яким є його генеральний директор.
Заходами нагляду та контролю за виконанням плану санації є: - забезпечення контролю за роботою всіх структурних підрозділів товариства шляхом отримання щоквартальних звітів від керівників відділів/підрозділів (відповідальних осіб) про стан виконання плану санації в частині, що належить до їх компетенції; - проведення щоквартально нарад з керівниками відділів (відповідальними особами) задля отримання та фіксування інформації щодо етапів та стану виконання заходів відновлення платоспроможності, які передбачені цим планом санації; - при необхідності, залучення необхідних фахівців з метою проведення постійного контролю за фінансовим станом товариства, стану збільшення/зменшення кредиторської заборгованості, отримання прибутку; - проведення роз`яснень всім керівникам відділів/підрозділів (відповідальним особам) щодо необхідності оперативного інформування керівника у разі суттєвого погіршення фінансового стану товариства, виникнення будь-яких перешкод у вчиненні заходів відновлення платоспроможності, які передбачені планом санації; - періодичне проведення позапланових заходів контролю керівником за проведеною роботою щодо виконання заходів відновлення платоспроможності, які передбачені даним планом санації; - у разі потреби, створення робочої групи з координації та контролю за виконанням заходів відновлення платоспроможності, які передбачені даним планом санації; - щоквартальне інформування суду та кредиторів, які включені до плану санації, про стан виконання плану санації та розрахунку з кредиторами, включеними в план санації.
Щоквартальне інформування здійснюється шляхом подачі товариством щоквартального звіту, що обов`язково повинен включати в себе інформацію про стан розрахунку з кредиторами, включеними в план санації та посилання на дату та час щоквартальної звітної Zoom Конференції. Такий щоквартальний звіт подається через систему Електронний суд в строк не пізніше 31-го календарного дня по спливу звітного кварталу. Для кредиторів зі статусом «фізична особа-підприємець» здійснюється додаткове інформування шляхом направлення письмових поштових повідомлень за наявними в товариства адресами в цей же строк. Додатково, не пізніше 40-го календарного дня по спливу відповідного звітного кварталу, Товариство організовує та проводить Zoom Конференцію для кредиторів, включених до плану санації, на якій товариство робить доповідь по основним положенням відповідного щоквартального звіту та відповідає на питання кредиторів, що стосуються плану санації.
Перший звітний квартал починає свій відлік від першого місяця наступного за місяцем затвердження плану санації. Кредитор, включений до плану санації, має право контрольної функції за виконання боржником такого плану та має право вимагати від нього отримання тої чи іншої інформації, яка стосується виконання плану санації. Боржник, в свою чергу, на письмову вимогу кредитора зобов?язаний надати таку інформацію з підтверджуючими документами у встановлені законодавством строки. В разі, якщо отримання відповідних підтверджуючих документів вимагає витрат (платні виписки, довідки від третіх установ та організацій тощо), документарне підтвердження надається за умови отримання грошового відшкодування від кредитора, що запитує інформацію.
Кредитор або кредитори, які в сукупності володіють 10 (десятьма) відсотками голосів, мають право ініціювати проведення Загальних зборів кредиторів з питань виконання плану санації та розрахунку з ними. Для проведення таких зборів кредитор, або кредитори, які в сукупності володіють 10 (десятьма) відсотками голосів, не пізніше як за 30 календарних днів до дати проведення відповідних зборів, направляють товариству письмове звернення за підписом уповноважених посадових осіб, зі зазначенням: місця проведення загальних зборів кредиторів; дати проведення загальних зборів кредиторів; порядку денного загальних зборів кредиторів.
Проведення загальних зборів кредиторів (оренда приміщення, ведення та підписання журналу реєстрації, ведення та підписання протоколу зборів тощо), скликаних за ініціативою кредитора або кредиторів, які в сукупності володіють 10 (десятьма) відсотками голосів зборів, здійснюється силами та за рахунок таких кредиторів. Товариство є відповідальним виключно за розміщення інформації виключно про місце, дату і порядок денний загальних зборів кредиторів на офіційному веб-порталі судової влади України.
По виконанню плану санації господарський суд розглядає заяву про затвердження звіту про виконання плану санації протягом 10 днів з дня ї надходження. Ухвала про призначення судового засідання для розгляду такої заяви надсилається кредиторам, які беруть участь у санації, інвесторам, боржнику та керуючому санацією.
Про затвердження звіту про виконання плану санації або про відмову в затвердженні такого звіту господарський суд постановляє ухвалу. Ухвала господарського суду про затвердження звіту про виконання плану санації скасовує всі заходи, вжиті судом.
- обсяг повноважень керуючого санацією (у разі його призначення) (п.п. 9.1, 9.2 розділу 9 "Прикінцеві та перехідні положення" плану санації).
Відповідно до ч. 1 ст. 251 Цивільного кодексу України термін "строк" визначений: "...як певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. ". Саме з цього визначення та змісту плану санації випливає чіткий період виконання зобов`язання (частина виконується щомісячно, а частина з моменту отримання відповідного відшкодування), проте і одне і інше - в межах загального строку Плану санації (60 календарних місяців), який, за певних обставин, може бути продовжений. Строк, на який розрахований план санації, підтверджений наданими боржником розрахунками.
Стягнення збитків з російської федерації та відповідне відшкодування перед кредиторами визначено планом санації, зокрема п.6.2.5 розділу 6 "Заходи з відновлення платоспроможності" плану санації. Як зазначалося вище, заявник вже почав виконувати заходи з виконання плану санації, зокрема заходи по стягненню отриманих збитків внаслідок збройної агресії російської федерації проти України.
Щодо заперечень про те, що заявником некоректно застосовано методику до дисконтування дебіторської заборгованості, то суд зазначає, що заявником подано до суду та кредиторам разом з планом санації ліквідаційний аналіз. Жоден з кредиторів, що надали заперечення, не надав, в порядку ст. ст. 76-79 Господарського процесуального кодексу України, доказів, які б спростували наданий розрахунок.
Щодо посилань кредиторів, які заперечують щодо плану санації, стосовно того, що товариство сплатило ТОВ "Техенерготрейд" 890 млн. грн., то доказів зазначеного кредиторами твердження не подано. Заборгованість ТОВ "ДІЄСА" перед ТОВ "Техенерготрейд" наявна в загальній сумі 15 255 068.08 грн. В розрізі правочинів структура заборгованості зазначена в бухгалтерській довідці щодо стану кредиторської заборгованості станом на 31.01.2024. Решта заборгованість ТОВ "ДІЄСА" перед ТОВ "Техенерготрейд" за Ліцензійним договором на використання торгової марки №16/03 від 16.03.2020, Договором про складське обслуговування № 30/04-2019 від 30.04.2019 р., Договором надання поворотної фінансової допомоги № 24-12/19Д від 24.12.2019, не була сплачена боржником ТОВ "Техенерготрейд", а була відступлена останнім ТОВ "ФК "Фактор Плюс" за результатами публічного аукціону на платформі Prozoro.Продажі, у зв`язку із чим, між ТОВ "Техенерготрейд" та ТОВ "ФК "Фактор Плюс" був укладений Договір купівлі-продажу (відступлення) прав вимоги №04/09/23-1 від 04.09.2023.
Щодо твердження кредиторів, які заперечують щодо плану санації, стосовно того, що ТОВ "ФК "Фактор Плюс" є заінтересованою особою, а укладені ТОВ "ФК "Фактор Плюс" правочини є фраудаторними, суд зазначає наступне.
Як видно з матеріалів справи ТОВ "ФК "Фактор Плюс" має кредиторські вимоги до боржника в сумі 1 074 190 596,96 грн. Зазначені вимоги виникли за результатами публічного аукціону на платформі Prozoro.Продажі. У зв`язку із чим та ТОВ "ФК "Фактор Плюс" уклав з ТОВ "Техенерготрейд" Договір купівлі-продажу (відступлення) прав вимоги №04/09/23-1 від 04.09.2023, а з ТОВ "Євробетон" Договір купівлі-продажу (відступлення) прав вимоги №04/09/23-2 від 04.09.2023. Як було зазначено вище, відступлення (продаж) кредиторських вимог відбувався публічно на відкритому майданчику шляхом розміщення пропозиції щодо продажу прав вимог.
Визначення терміну «заінтересовані особи стосовно боржника» надано в ст.1 Кодексу України з процедур банкрутства. ТОВ "ФК "Фактор Плюс" не підпадають під визначені критерії і не може бути визнано заінтересованою особою стосовно боржника.
При з`ясуванні наявності ознак фіктивності та фраудаторності правочинів на підставі яких ТОВ "ФК "Фактор Плюс" отримало відповідні права вимоги до боржника слід звернути увагу на наступне. ТОВ "ДІЄСА" не є стороною даних правочинів. Дані правочини є оплатними. За наслідками цих угод майно боржника не виводиться на третіх осіб, тобто у ТОВ "ДІЄСА" не змінюється (не погіршується) майновий стан, а відтак і не погіршується розмір відшкодування, що може бути отриманий кредиторами. Відсутні підстави вважати, що укладені між ТОВ "ФК "Фактор Плюс" та ТОВ "Техенерготрейд", ТОВ "Євробетон" правочини суперечать вимогам закону та не спрямовані на реальне настання обумовлених ним правових наслідків.
Також відсутнє рішення суду яке набрало законної сили яке б визнавало Договір купівлі-продажу (відступлення) прав вимоги №04/09/23-1 від 04.09.2023 р., укладений ТОВ "ФК "Фактор Плюс" з ТОВ "Техенерготрейд", та Договір купівлі-продажу (відступлення) прав вимоги №04/09/23-2 від 04.09.2023 р., укладений ТОВ "ФК "Фактор Плюс" з ТОВ "Євробетон" недійсним.
Таким чином відсутні підстави вважати ТОВ "ФК "Фактор Плюс" заінтересованою особою стосовно боржника, а укладені ТОВ "ФК "Фактор Плюс" правочини з ТОВ "Техенерготрейд", ТОВ "Євробетон" фраудаторними. Фіктивність правочинів не підтверджена матеріалами справи.
Доводи щодо прояву штучного формування боржником кредиторської заборгованості не підтверджено матеріалами справи. Правочини, за якими виникла заборгованість боржника перед кредиторами, в тому числі заборгованість перед ТОВ "Техенерготрейд", ТОВ "Три О", виникла в результаті сталої звичайної господарської діяльності товариства. Більшість правочинів укладена задовго від початку повномасштабної збройної агресії російської федерації проти України та отриманого боржником збитку внаслідок такої агресії.
Щодо доводів кредиторів про заінтересованість стосовно боржника кредиторів, які голосували за план санації, що, на думку кредиторів, підтверджуються інформацією з мережі інтернет, суд зазначає наступне.
Щодо заінтересованості до боржника ТОВ "ФК "Фактор Плюс" суд зазначав вище.
В матеріалах справи наявні беззаперечні юридичні докази щодо кінцевого бенефіціара ТОВ «ДІЄСА», а також припинення будь-якого корпоративного зв`язку між ТОВ "Технополіс-1" та з гр. ОСОБА_1 ще в серпні 2013 року. Як наслідок відсутня будь-яка "заінтересованість особи стосовно боржника" відповідно до ст.1 Кодексу України з процедур банкрутства і, як наслідок, відсутність заінтересованості до боржника відносно будь-яких суб`єктів господарювання, пов`язані з гр. ОСОБА_1 .
Наявність інформації в мережі інтернет в т.ч. в ЗМІ інформації щодо пов`язаності гр. ОСОБА_1 прямо або опосередковано з ТОВ "ДІЄСА" не підтверджується належними доказами та повністю спростовується наявними доказами в матеріалах справи. Як вже зазначалось, в 2013 році ТОВ "ДІЄСА" уклало угоду про придбання 100% корпоративних прав в ТОВ "Технополіс-1", які належали ТОВ "Техенерготрейд". 20.08.2013р. Антимонопольний комітет України прийняв Рішення № 698-р "Про надання дозволу на концентрацію". Тобто фактично та юридично з кінця серпня 2013 року будь-які фізичні та юридичні особи, які мали відношення до ТОВ "Технополіс-1" через ТОВ "Техенерготрейд" таких відносин, в т.ч. відносин контролю чи будь-якого впливу не мають.
Щодо посилань кредиторів, які заперечують щодо плану санації стосовно невідповідності внесеної заборгованості кредиторів в план санації, то суд зазначає, що у кредиторів є право вирішити спір щодо невідповідності розміру внесених до плану санації кредиторських вимог та порядку їх погашення боржником в окремому судовому провадженні з подальшим корегуванням плану санації в порядку, передбаченому положеннями абзацу третього частини десятої статті 5 Кодексу України з процедур банкрутства.
Так, відповідно до положень частини десятої статті 5 Кодексу України з процедур банкрутства затверджений господарським судом план санації є обов`язковим для всіх кредиторів, вимоги яких включені до плану санації. Водночас, законодавець допустив можливість внесення змін до плану санації як в цілому - у порядку, встановленому для його затвердження, так і в індивідуальному порядку, надавши боржнику і кредитору право шляхом укладення договору змінити свої права і обов`язки, передбачені планом санації, зокрема, передбачити відстрочення чи розстрочення виконання, якщо така зміна не надає переваги кредитору порівняно з умовами плану санації. При цьому копія такого договору надсилається керуючому санацією, кредиторам, які беруть участь у санації, та інвесторам.
Крім того, договірний характер внесення змін до плану санації обумовлює і відповідний передбачений законом спосіб захисту, якщо встановлено факт порушення права будь-кого із учасників плану та процедури досудової санації та учасниками вчинені дії щодо захисту цього права.
Поряд з цим законодавець передбачив можливість припинення господарським судом процедури санації па підставі заяви боржника або кредитора у разі порушення виконання плану санації, за наявності підстав вважати, що такий план санації не буде виконаний (абзац четвертий частини десятої статті 5 Кодексу України з процедур банкрутства).
План санації відповідає вимогам чинного законодавства, порушень законодавства при його затвердженні, які б вплинули на результати голосування, судом не встановлено.
Кредиторами, які висловились проти затвердження плану санації, не доведено, що в разі ліквідації боржника у порядку, визначеному Кодексом України з процедур банкрутства, їх вимоги були б задоволені в розмірі, що перевищує розмір вимог, які будуть задоволені відповідно до умов плану санації.
Судом також не встановлено, що боржником були надані недостовірні відомості, що є суттєвими для визначення успішності плану санації.
Судом встановлено, що заявнику, "ДІЄСА (ідентифікаційний код: 36483471), заподіяні збитки внаслідок збройної агресії російської федерації проти України, що стало причиною вилучення з обігу товариства грошових коштів в сумі понад 26 582 675,97 дол. США, які мали б бути спрямовані на розрахунок з контрагентами та закупівлю нового товару, наслідком чого стала фінансова неспроможність боржника задовільнити вимоги кредиторів.
Виконання плану санації призведе до фінансового оздоровлення боржника, який надалі продовжить здійснювати свою діяльність, подальшу сплату поточних податків до бюджетів різних рівнів, збереження робочих місць, забезпечення діяльності суміжних підприємств (які в свою чергу, також створюють робочі місця та забезпечують сплату податків до бюджету).
За таких обставин суд вважає доцільним та справедливим прийняти рішення щодо затвердження наданого суду плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство.
Суд роз`яснює, що відповідно до ч. 10 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства затверджений господарським судом план санації є обов`язковим для всіх кредиторів, вимоги яких включені до плану санації. Включені до плану санації кредиторські вимоги залучених кредиторів є врегульованими на умовах плану санації.
Зміни до плану санації вносяться у порядку, встановленому для його затвердження.
За заявою боржника або кредитора господарський суд може припинити процедуру санації у разі порушення виконання плану санації, за наявності підстав вважати, що такий план санації не буде виконаний.
Санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство є пріоритетною, і фактично єдиною можливою позасудовою процедурою у справі про банкрутство та дієвим інструментом виведення товариства з кризового стану та відновлення його платоспроможності.
На підставі вищевикладеного, суд ухвалив затвердити план санації Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА (ідентифікаційний код: 36483471) до відкриття провадження у справі про банкрутство, схвалений рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 15.03.2024 № 1, терміном дії 60 місяців.
Враховуючи вищезазначене, керуючись Кодексом України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд м. Києва
УХВАЛИВ:
1. У задоволенні клопотання ТОВ ЮК Дистрибьюшн про витребування доказів відмовити.
2. Клопотання ТОВ ДІЄСА про скасування постанов про арешт коштів боржника задовольнити.
3. Скасувати постанову про арешт коштів боржника від 20.03.2024, накладений приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Борзьким P.M. при примусовому виконанні: наказу № 910/15740/23, виданий 11.03.2024 в межах ВП 74508886.
4. Скасувати постанову про арешт коштів боржника від 29.12.2023, накладений приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Варавою P.C. при примусовому виконанні наказу № 910/14552/23, виданий 18.12.2023 в межах ВП 73693173.
5. Скасувати постанову про арешт коштів боржника від 17.01.2024, накладений приватним виконавцем виконавчого округу м. КиєваМельниченко Д.П. при примусовому виконанні наказу № 910/11722/23, виданий 15.01.2024 вмежах ВП 73841883.
6. Скасувати постанову про арешт коштів боржника від 11.04.2024, накладений приватним виконавцем виконавчого округу м. КиєваАвторговимА.М.при примусовому виконанні наказ № 910/13152/23, виданий 04.04.2024 в межах ВП 74724100.
7. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю ДІЄСА (ідентифікаційний код: 36483471) про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство задовольнити.
8. Затвердити план санації Товариства з обмеженою відповідальністю ДІЄСА (ідентифікаційний код: 36483471) до відкриття провадження у справі про банкрутство, схвалений рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 15.03.2024 № 1, терміном дії 60 місяців.
9. Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів, які включені до плану санації Товариства з обмеженою відповідальністю ДІЄСА (ідентифікаційний код: 36483471), введений ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.03.2024 у цій справі.
10. Копію ухвали направити заявнику (боржнику) та кредиторам, зазначеним у плані санації Товариства з обмеженою відповідальністю ДІЄСА (ідентифікаційний код: 36483471).
Повний текст ухвали складено 23.05.2024
Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції в порядку та строки, встановлені статтями 254-257 Господарського процесуального кодексу України.
Суддя А.М.Івченко
