Справа № 461/6348/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1

Провадження № 11-сс/811/1016/21 Доповідач: ОСОБА_2

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 вересня 2021 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання - ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Львові апеляційну скаргу прокурора відділу міжнародно-правового співробітництва Київської міської прокуратури ОСОБА_6 на ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 31.08.2021 щодо видачі (екстрадиції) громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_7

за участю:

прокурора ОСОБА_8 ,

затриманого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_9 ,

перекладача ОСОБА_10

встановила:

ухвалою слідчого судді Галицького районного суду м. Львова від 31.08.2021 задоволено скаргу адвоката ОСОБА_9 в інтересах ОСОБА_7 та скасовано постанову начальника Департаменту міжнародно-правового співробітництва Офісу Генерального прокурора ОСОБА_11 від 07.07.2021 про видачу (екстрадицію) до Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 .

Своє рішення суд мотивує тим, що ОСОБА_7 звернувся за захистом в Україні, щодо нього повторно вирішується питання отримання останнім статусу біженця або особи, яка потребує тимчасового захисту, остаточне рішення з цього приводу не прийнято та не завершена процедура оскарження судових рішень, прийнятих за зверненням особи.

Не дивлячись на те, що ОСОБА_7 звернувся до ГУ ДМС у Львівській області після прийняття рішення Департаментом міжнародно-правового співробітництва Офісу Генерального прокурора про його видачу, однак, зазначена обставина унеможливлює фактичну передачу останнього до остаточного рішення, оскільки у протилежному випадку буде допущено порушення його прав.

Таким чином, слідчий суддя вважає, що постанова начальника Департаменту міжнародно-правового співробітництва Офісу Генерального прокурора від 07.07.2021 про видачу (екстрадицію) до Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 є передчасною та такою що не грунтується на вимогах чинного законодавства та міжнародних договорах України.

На ухвалу суду прокурор відділу міжнародно-правового співробітництва Київської міської прокуратури ОСОБА_6 подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу слідчого судді Галицького районного суду м. Львова від 31.08.2021 та постановити нову ухвалу, якою скаргу адвоката ОСОБА_9 в інтересах ОСОБА_7 про скасування постанови Офісу Генерального прокурора від 07.07.2021 про його видачу (екстрадицію) до Республіки Азербайджан залишити без задоволення.

В обґрунтування свої вимог посилається на те, що висновки суду першої інстанції про відсутність остаточного рішення щодо оскарження ОСОБА_7 рішення ДМС України № 409-20 від 03.11.2020 про відмову у визнанні біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту ОСОБА_7 не відповідають дійсності. Згадане рішення набрало законної сили, оскільки згідно ЄДРСР ухвалою від 11.06.2021 у справі №640/28530/20 Верховним Судом у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду відмовлено у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою ОСОБА_12 .

Відтак, ОСОБА_7 скористався своїм правом на захист в Україні і пройшов передбачену законодавством процедуру, в тому числі оскарження в судах України всіх інстанцій. Тому повторні звернення ОСОБА_7 із заявами про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту є безпідставними і використовуються цією особою, яка розшукується правоохоронними органами Азербайджанської Республіки з метою продовження процедури екстрадиції і як додаткові інструменти уникнення відповідальності за вчинений злочин, а отже є зловживанням права на захист в Україні.

Апелянт звертає увагу, що передчасними є висновки суду першої інстанції щодо звернення адвоката ОСОБА_9 від 13.08.2021 до прокуратури міста Києва з приводу надання дозволу працівникам відділу з питань шукачів захисту ГУ ДМС України у Львівській області на відвідування УВП №19 заявника ОСОБА_7 . Зазначене звернення надійшло до Київської міської прокуратури 26.08.2021 та того ж дня направлено за належністю до Львівської обласної прокуратура, про що повідомлено і адвоката ОСОБА_9 .

Зазначає, що рішення про видачу приймалось на підставі матеріалів екстрадиційної перевірки, з врахуванням того, що законодавством не передбачена можливість повторного розгляду питання про надання статусу біженця чи особи, яка потребує додаткового захисту.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора ОСОБА_8 , про задоволення апеляційної скарги, міркування захисника-адвоката ОСОБА_9 , який просив залишити без змін ухвалу слідчого судді суду першої інстанції, вислухавши виступ ОСОБА_7 , який підтримав позицію захисника, обговоривши наведені доводи та перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна прокурора підлягає до задоволення з наступних підстав.

З наданих матеріалів вбачається, що Офісом Генерального прокурора 04.05.2020 за № 19/2-34029-20 доручено Київській міській прокуратурі проведення екстрадиційної перевірки обставин, що можуть перешкоджати видачі громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , компетентним органам цієї держави для притягнення до кримінальної відповідальності, та скеровано копію відповідного запиту (а.с. 56).

Відповідно до запиту та доданих документів компетентного органу Азербайджанської Республіки з`ясовано, що вказаний громадянин розшукується компетентними органами Азербайджанської Республіки для притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ст. 178.3.2 КК Азербайджанської Республіки (шахрайство, вчинене у великих розмірах із завданням матеріальної шкоди у розмірі 57 600 доларів США) (а.с. 57-67).

Згідно із постановою про притягнення в якості обвинуваченого від 10.01.2020, старшим слідчим слідчого відділу тяжких злочинів Управління Слідства і Розслідування ГУП міста Баку ОСОБА_13 громадянину Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 пред`явлено обвинувачення у скоєнні злочину, передбаченого 178.3.2 КК Азербайджанської Республіки (а.с. 68-75).

Постановою від 04.02.2020 Хатинського районного суду міста Баку №4 (011)-75/2020 відносно обвинуваченого ОСОБА_7 застосовано запобіжний захід у вигляді арешту (а.с 76-83).

Інкримінований ОСОБА_7 злочин за законодавством України кваліфікується за ч. 4 ст. 190КК України, що відповідно до положень ст. 12 КК України є особливо тяжким злочином, передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк більше 1 року, тому є екстрадиційним. Строк давності притягнення до кримінальної відповідальності не минув.

Перевіркою встановлено, що ОСОБА_7 на території України до кримінальної відповідальності не притягувався, не судимий (а.с 115-117).

За станом здоров`я може бути переданий до Азербайджанської Республіки для притягнення до кримінальної відповідальності (а.с. 119-120).

Відповідно до інформації ДМС України ОСОБА_7 паспортом громадянина України не документований (а.с. 114).

Разом з тим, останній 04.05.2020 звернувся до ЦМ У ДМС у місті Києві та Київській області із заявою про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту.

Рішенням ДМС України № 409-20 від 03.11.2020 ОСОБА_7 відмовлено у визнанні біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту.

Вказане рішення адміністративного суду міста Києва. стороною захисту оскаржено до Окружного Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва у справі № 640/28530/20 від 24.02.2021 у задоволенні позову ОСОБА_7 відмовлено. Цим рішенням суду не встановлено політичного переслідування громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 .

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду у вказани справі від 20.05.2021 апеляційну скаргу ОСОБА_7 на рішення суду першої інстанції-залишене без задоволення.

Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 11.06.2021 відмовлено у відкритті у касаційного провадження за скаргою останнього на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 24.02.2021 та Шостого апеляційного адміністративного суду від 20.05.2021 (а.с. 139-141).

Крім того, в 05.07.2021 ухвалою цього ж суду повторно відмовлено у відкритті касаційного провадження за скаргою громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 24 лютого 2021 року та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 20 травня 2021 року у справі №640/28530/20 (а.с.142-143).

Таким чином, рішення ДМС України № 409-20 від 03.11.2020 набрало законної сили.

Судом встановлено, що Офісом Генерального прокурора 07.07.2021 року прийнято рішення про видачу до Азербайджанської Республіки громадянина цієї держави ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ст. 178.3.2 Кримінального кодексу Азербайджанської Республіки та надано доручення Львівській обласній прокуратурі його вручення громадянину Азербайджанської Республіки Махмудову ОСОБА_14 .

Співробітниками Департаменту захисту національної державності Служби безпеки України на території м. Моршин Стрийського району Львівської області 06.07.2021 в порядку ст. ст. 208, 582 КПК України затримано громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який згідно з обліками Генерального секретаріату Інтерполу значиться у міжнародному розшуку з метою арешту та подальшої екстрадиції до Азербайджанської Республіки.

Ухвалою слідчого судді Галицького районного суду м. Львова від 08.07.2021 клопотання Львівської обласної прокуратури про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою для забезпечення видачі особи (екстрадиційний арешт) громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до вирішення питання про його видачу та фактичну передачу компетентним органам Азербайджанської Республіки задоволено, до громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою для забезпечення видачі особи (екстрадиційний арешт) до вирішення питання про його видачу та фактичну передачу компетентним органам Азербайджанської Республіки строком на 60 діб, тобто до 05.09.2021 включно.

Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду від 26.07.2021 апеляційні скарги захисників ОСОБА_15 , ОСОБА_16 залишено без задоволення, а ухвалу слідчого судді Галицького районного суду м.Львова від 08.07.2021 про обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_7 залишено без змін.

У судовому засіданні стало відомо, що ОСОБА_7 , 25.07.2021 повторно звернувся із заявою про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту до ГУ ДМС у Львівській області.

Як убачається із змісту відповіді ГУ ДМС у Львівській області від 10.08.2021, для вирішення питання про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту необхідна особиста участь ОСОБА_7 . На даний час така участь є неможливою у зв`язку із утриманням останнього під вартою.

Відтак, заява ОСОБА_7 не прийнята до розгляду ГУ ДМС у Львівській області.

Ухвалою слідчого судді Галицького районного суду м. Львова від 02.09.2021 клопотання заступника керівника Львівської обласної прокуратури задоволено. Продовжено громадянину Азербайджанської Республіки ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , запобіжний захід у виді тримання під вартою для забезпечення видачі особи (екстрадиційний арешт) до вирішення питання про його видачу та фактичну передачу компетентним органам Азербайджанської Республіки строком на 60 діб, тобто до 31 жовтня 2021 року включно, але не пізніше вирішення питання про видачу (екстрадицію) особи та її фактичної передачі.

Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду від 17.09.2021 апеляційну скаргу захисника ОСОБА_9 залишено без задоволення, а ухвалу слідчого судді Галицького районного суду м. Львова від 02.09.2021 про продовження запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_7 залишено без змін.

Правовідносини між Україною та Азербайджанською Республікою щодо екстрадиції осіб регулюються Європейською конвенцією про видачу правопорушників 1957 року та Конвенцією про правову допомогу і правові відносини у цивівльних, сімейних і кримінальних справах 1993 року, які є чинними для обох держав.

Відповідно до ст. 1 Європейської Конвенції про видачу правопорушників, договірні Сторони зобов`язуються видавати одна одній, з урахуванням положень та умов, викладених в цій Конвенції, всіх осіб, які переслідуються компетентними органами запитуючої Сторони за вчинення правопорушення або які розшукуються зазначеними органами з метою виконання вироку або постанови про утримання під вартою.

Видача правопорушників, відповідно до ч.1 ст.2 Європейської Конвенції про видачу правопорушників, здійснюється у зв`язку із правопорушеннями, які караються за законами запитуючої сторони та запитуваної сторони позбавленням волі, або згідно з постановою про утримання під вартою на максимальний термін не менше одного року чи більш суворим покаранням.

Забезпечення компетентними органами України виконання вимог ст. 1 вказаної Конвенції можливо лише в разі застосування до особи запобіжного заходу у вигляді утримання під вартою.

Порядок направлення запиту до іншої держави, порядок розгляду уповноваженим (центральним) органом України запиту іншої держави або міжнародної судової установи про таку допомогу і порядок виконання такого запиту визначаються КПК і чинними міжнародними договорами України (ст. 543 КПК України).

Таким чином, на переконання колегії апеляційного суду, на момент прийняття оскаржуваного рішення начальником Департаменту міжнародно-правового співробітництва Офісу Генерального прокурора жодної обставини, передбаченої чинним законодавством, яка б унеможливлювала видачу особи, не існувало, а отже постанова начальника Департаменту міжнародно-правового співробітництва Офісу Генерального прокурора від 07.07.2021 є законною та обґрунтованою.

Вважаємо, що ОСОБА_7 скористався своїм правом на захист в Україні і пройшов передбачену законодавством процедуру, в тому числі оскарження в судах України всіх інстанцій.

З огляду на викладене ухвалою слідчого судді Галицького районного суду м. Львова від 31.08.2021 підлягає скасуванню.

Керуючись ст.405,407,409,419,422 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

Апеляційну скаргу прокурора відділу міжнародно-правового співробітництва Київської міської прокуратури ОСОБА_6 задоволити.

Ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 31.08.2021 щодо видачі (екстрадиції) громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_7 скасувати.

Відмовити в задоволенні скарги адвоката ОСОБА_9 в інтересах ОСОБА_7 щодо скасування постанови начальника Департаменту міжнародно-правового співробітництва Офісу Генерального прокурора ОСОБА_11 від 07.07.2021 про видачу (екстрадицію) до Азербайджанської Республіки Махмудова ОСОБА_17 .

Ухвала суду апеляційної інстанції може бути оскаржена в касаційному порядку лише прокурором з мотивів неправильного застосування судом норм міжнародних договорів України, якщо скасування рішення про видачу (екстрадицію) перешкоджає подальшому провадженню щодо особи, видача якої запитувалася іноземною державою.

.

Головуючий :

Судді: