Господарський суд

Житомирської області

_______________________________________

___________________________________________________________________

овженка 10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, тел. (0412) 48-16-20,

E-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, веб-сайт: http://zt.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" липня 2021 р. м. Житомир Справа № 906/1198/20

Господарський суд Житомирської області у складі: судді Машевської О.П.

за участю секретаря судового засідання: Веркалець У.Д.

за участю представників сторін:

від позивача: Ярош В. В., адвокат, ордер серії АМ №1005345 від 30.09.20р.,

від відповідача: Карпішин С. В., адвокат, ордер серії ЖТ №072968 від 02.11.20 р. ( в судовому засіданні 08.07.21р.),

від третьої особи: 1. не прибув,

2. Яцків В.С., адвокат, ордер серії АМ №1006076 від 05.11.20 р. ( в судовому засіданні 25.06.21 р.)

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку " Довженко -39" ( м. Житомир)

за участю третіх осіб без самостійних вимог щодо предмету спору :

1. Виконавчого комітету Житомирської міської ради (м. Житомир)

2. Приватного спеціалізованого підприємства "Вертикаль" (м. Житомир)

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" ( м.Житомир)

про визнання недійсним рішення загальних (установчих) зборів та положень статуту

У судовому засіданні 25.06.2021р. оголошувалась перерва до 15:30 год. 08.07.2021 р. на підставі ч.6 ст. 216 ГПК України.

Процесуальні дії по справі.

ГосподарськимсудомЖитомирської області за правилами загального позовного провадження розглядалася справа за позовом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженка-39" до відповідача Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" (надалі у тексті - ОСББ "Довженка-39", ОСББ "Космос-1971") про визнання недійсним рішення загальних (установчих) зборів та положень статуту.

Ухвалою суду про відкриття провадження у справі від 05.10.20 р. залучено третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: Виконавчий комітет Житомирської міської ради (м. Житомир) на стороні позивача; Приватне спеціалізоване підприємство "Вертикаль" (м. Житомир) на стороні позивача та Департамент реєстрації Житомирської міської ради (м. Житомир) на стороні відповідача.

Ухвалою суду від 02.11.20 р. продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів по 05.01.2021року та відкладено підготовче засідання на 24.12.2020 р. о 14:30. Виключено зі складу учасників справи Департамент реєстрації Житомирської міської ради (м. Житомир), залучений до участі у справі третьою особою без самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача.

Ухвалою суду від 24.12.20 р. продовжено стадію підготовчого провадження та оголошено перерву у підготовчому засіданні до 11.01.2021 р. о 17:00, застосувавши ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод для встановлення наявності/відсутності преюдиціальних обставин, встановлених судовими рішеннями в інших справах стосовно сторін спору або одного із них (справи №906/823/19, №906/348/20, №906/203/20) та які не потребують доказуванню при вирішенні цього спору.

Ухвалою суду від 05.01.21 р. встановлено строк учасникам провадження на подання заяв із викладеними запереченнями (аргументами, міркуваннями) по суті заяви ОСББ "Космос-1971" від 30.12.2020 року за №312 (вх. г/с №02-44/2124/20 від 31.12.2020 року) про зупинення провадження у справі №906/1198/20 до набрання законної сили рішенням суду у справі №906/973/20.

У підготовчому засіданні 11.01.21 р. оголошено перерву до 15.01.21 о 16:00, на підставі ч.6 ст. 216 ГПК України.

Ухвалою суду від 15.01.21 р. відмовлено відповідачуОСББ "Космос-1971" у задоволенні заяви від 30.12.2020 року за №312 (вх. г/с №02-44/2124/20 від 31.12.2020 року) про зупинення провадження у справі №906/1198/20 до набрання законної сили рішенням суду у справі №906/973/20, що розглядається Господарським судом Житомирської області. Витребувано вОСББ"Космос-1971" та Виконавчогокомітету Житомирської міської ради докази та продовжено стадію підготовчого провадження, відкладено підготовче засідання на 04.02.2021 р. о 10:00 год.

Ухвалою суду від 04.02.21 р. продовжено стадію підготовчого провадження та відкладено підготовче засідання на 05.03.2021 р. о 12:00 год., застосувавши ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод.

У підготовчому засіданні 05.03.21 р. о 12:00 оголошено перерву до 12.03.21 о 15:30, на підставі ч.6 ст. 216 ГПК України.

Ухвалою суду від 12.03.21 р. продовжено стадію підготовчого провадження та відкладено підготовче засідання у зв`язку із витребуванням доказів у відповідача та Виконавчого комітету Житомирської міської ради.

Ухвалою суду від 08.04.21 р. закрито підготовче провадження та призначено справу №906/1198/20 до судового розгляду по суті на 11.05.2021 р. о 11:00.

Ухвалою суду від 09.04.21 р. повернуто Департаменту реєстрації Житомирської міської ради реєстраційні справи ЖБК "Космос" та ОСББ "Космос-1971", витребувану для вчинення необхідних процесуальних дій під час розгляду справи № 906/1198/20.

У судовому засіданні 11.05.21р. розпочато розгляд справи по суті. Заслухано вступне слово представників сторін та розпочато стадію безпосереднього дослідження доказів.

Судом оголошено перерву на підставі ч.6 ст.216 ГПК України 14:30 год. до 27.05.2021р.

Ухвалою суду від 27.05.21 р. продовжено стадію розгляду справи по суті та відкладено судове засідання на 16.06.2021 р. о 11:00 год. Прийнято до розглядуна стадії розгляду справи по суті: заяву голови правління ОСББ "Космос-1971" від 25.05.21р. № 121 ( вх. № г/с 02-44/853121) про закриття провадження у справі на підставі п. 6 ч.1 ст. 231 ГПК України ( надалі - заява про закриття провадження у справі) та заяву представника ОССБ "Довженко-39" адвоката Яроша В.В. від 27.05.21р. ( вх. № 02-44/873/21 від 27.05.21р.) про залучення до участі у справі правонаступника ( надалі - заява про заміну позивача правонаступником).

Ухвалою суду від 16.06.21 р. відмовлено у задоволенні заяви голови правління ОСББ "Космос-1971" закриття провадження у справі на підставі п. 6 ч.1 ст. 231 ГПК України та заявипредставника ОССБ "Довженко-39" адвоката Яроша В.В. про залучення до участі у справі правонаступником в порядку ст. 52 ГПК України. Продовжено розгляд справи по суті на стадії безпосереднього дослідження доказів.

У судовому засіданні з розгляду справи по суті 25.06.21 р. оголошено перерву у судовому засіданні до 15:330год. 08.07.2021р.

Ухвалою суду від 25.06.21 р. залишено без розгляду заяву голови правління ОСББ "Космос-1971" про залишення позову без розгляду від 22.06.2021 р. №138 (вх. г/с № 13062 від 23.06.21) на підставі п. 2 ч. 1 ст. 226 ГПК України.

У судовому засіданні 08.07.21р. завершено стадію безпосереднього дослідження доказів, заслухано промови представників сторін у судових дебатах та після виходу суду з нарадчої кімнати оголошено вступну та резолютивну частини рішення суду про відмову у позові.

Виклад позицій учасників судового процесу, заяви, клопотання.

У жовтні 2020 року до Господарського суду Житомирської області звернулось ОСББ «Довженка-39» з позовом до ОСББ «Космос-1971» з наступними позовними вимогами:

- визнати недійсним рішення загальних (установчих) зборів ОСББ " Космос-1971" від 11.05.17р., оформлене протоколом №3, в частині реорганізації ЖБК "Космос" і включення до ОСББ "Космос-1971" житлового багатоквартирного будинку № 39 по вулиці Довженка у місті Житомирі ( надалі у тексті - рішення зборів від 11.05.17р.);

- визнати недійсним п. п. 36 п.1 Статуту ОСББ "Космос-1971" про об`єднання і включення в ОСББ "Космос-1971" власників квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі (надалі у тексті - п. п. 36 п.1 Статуту ОСББ "Космос-1971").

В обґрунтування фактичних підстав позову ОССБ «Довженко-39» вказує на те, що скликання, проведення загальних (установчих) зборів ЖБК "Космос" від 11.05.17 р. було здійснене із порушенням норм законодавства та Статуту ЖБК "Космос", що призвело до самовільного включення житлового багатоквартирного будинку №39 по вул. Довженка до його складу.

Правовою підставою для звернення з цим позовом до суду ОССБ «Довженка-39» визначило ч. 3 ст. ст. 4 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" (надалі за текстом - Закон № 2866-III), що доводить: 36 житлових будинків, які включені до складу ОСББ "Космос-1971" не об`єднані спільною прибудинковою територією, елементами благоустрою, єдиним обладнанням та інженерною інфраструктурою, як передбачає вищезазначена норма, а розташовані у різних частинах м. Житомира.

З посиланням на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2020 р. у справі №906/203/20, ОСББ "Довженко-39" зазначає, що обставина незаконної реорганізації ЖБК "Космос" в ОСББ "Космос-1971" вже встановлена рішенням суду, яке набрало законної сили.

У п. 4.7. Статуту ЖБК «Космос», доводить позивач, передбачено повідомлення уповноважених представників будинків про проведення загальних зборів. Однак ні членам ЖБК "Космос", ні уповноваженим будинку №39 по вул. Довженка у м. Житомирі повідомлення не надходили. Крім того, ОСББ "Довженко-39" зазначає, що уповноважені від будинку не обирались, про що свідчить відсутність протоколів зборів членів ЖБК про їх обрання.

З посиланням на ст. 137 ЖК України позивач зазначає, що Статут ЖБК "Космос" не повністю відповідав Примірному статуту ЖБК, затвердженого постановою Ради Міністрів Української РСР від 30.04.1985р. №186, а тому для з`ясування правомірності порядку скликання та проведення загальних зборів членів ЖБК "Космос" і прийнятого на них рішення слід керуватися нормами останнього, відповідно до яких зазначене рішення про реорганізацію підлягало обов`язковому затвердженню Виконкомом Житомирської міської ради.

Відсутність співвласників багатоквартирного будинку №39 по вул. Довженко в м. Житомирі або їх представників на загальних зборах членів ЖБК 11.05.17 р., доводить позивач, порушує їх право, передбачене ч. 1 ст. 6 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку".

У позові ОСББ «Довженко-39» посилається також на правові висновки Великої Палати Верховного Суду, викладені у постановах від 18.04.2018р. у справі № 904/2796/17 та від 18.09.2018 р. у справі №916/782/17, щодо дотримання процедури повідомлення про проведення зборів співвласників.

Позивач ОСББ "Довженко-39" також доводить, що саме відповідач ОСББ "Космос-1971" зобов`язаний довести дотримання вимог ч.ч.4,5 ст.10 Закону "Про ОСББ" під час скликання та проведення загальних (установчих) зборів об`єднання 11.05.2017р. відповідними доказами щодо співвласників будинку №39 по вулиці Довженка.

Одночасно позивач ОСББ "Довженко-39" стверджує, що такі документи у відповідача (вказує - ЖБК "Космос-1971") відсутні.

Позивач просить визнати рішення зборів від 11.05.17р. недійсними за правилами ст.ст. 203,215 ЦК України.

Позивач вимогу про визнання недійсним п.п. 36 п.1 Статуту ОСББ "Космос-1971" визнає похідною від вимоги визнати рішення зборів від 11.05.17р. недійсними.

21.10.20р. до суду надійшов відзив на позов від ОСББ "Космос-1971". Відповідач позов не визнав та просить у його задоволенні відмовити. Доводить, що реорганізація ЖБК "Космос" в ОСББ "Космос-1971" відбулася шляхом проведення 02.03.17р. та 11.05.17р. позачергових зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос", які прийняли рішення , оформлені протоколом № 3, реорганізувати останній шляхом його перетворення в ОСББ "Космос-1971" та затвердити статутні документи об`єднання. Доводить, що при прийнятті рішення зборів від 11.05.17р. було дотримано вимоги ч.1 ст.10 Закону "Про кооперацію" від 10.07.2003р. №1087-IV, ст. 5 Закону "Про ОСББ" . Відповідач також наголошує, що не вбачається порушення прав співвласників ОСББ "Довженко-39" у зв`язку з реорганізацією ЖБК "Космос" в ОСББ "Космос-1971", оскільки позивач як юридична особа зареєстрований 25.08.20року, об`єднання не було членом ЖБК "Космос" або співвласником ОСББ "Космос-1971". Окрім не визнання позову по суті, відповідач просить застосувати наслідки спливу позовної давності. Заперечує відповідач також доводи позивача про врахування, як встановлених обставин, рішення суду у справі №906/203/20 за правилом ч. 4 ст. 75 ГПК України, оскільки слід застосовувати ч.7 цієї статті Кодексу.

В ході вирішення справи досліджувалися наявність /відсутність преюдиціальних обставин, встановлених судовими рішеннями в інших справах стосовно сторін спору або однієї з них (справи №№906/823/19, 906/348/20,906/203/20, 906/973/20.

ОСББ "Довженко-39" просить позов задовольнити , ОСББ "Космос-1971 - у позові відмовити як по суті, так і через сплив позовної давності для пред`явлення позову.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

Рішенням загальних зборів уповноважених ЖБК "Космос" , оформлених протоколом №1 від 30.10.2009р., затверджено Статуту ЖБК "Космос" в новій редакції ( надалі у тексті - Статут ЖБК "Космос" 2011р.) ( а.с. 19 -24, т.1).

Відповідно до п.1.1, п.1.5 Статуту ЖБК "Космос" 2011р. житлово-будівельний кооператив створено добровільним об`єднанням власників квартир та приміщень багатоквартирних будинків відповідно до Закону України "Про кооперацію", яким регулюється його діяльність, а також Цивільним, Земельним, Господарським кодексами України, іншими нормативно-правовими актами.

Оскільки Закон України "Про кооперацію" 1087-IV в редакції 2009 року не вимагав включення до статуту житлово-будівельного кооперативу відомостей про членів кооперативу, такі відомості в установчому документі відсутні.

Статут ЖБК "Космос" 2011р. є обов`язковим до виконання власниками квартир, житлових і нежитлових приміщень ( п.1.6).

Кооператив є неприбутковою організацією і не має на меті одержання прибутку для його розподілу між членами кооперативу ( п.1.9).

У загальних зборах Кооперативу мають право брати участь члени кооперативу або уповноважені ( п.4.2.1).

Члени кооперативу можуть від будинку обирати уповноважених одного від 50 . Кожен уповноважений від будинку на загальних зборах уповноважених має один голос . Уповноважені обираються з членів кооперативу або повнолітніх членів сімей строком на чотири роки. Уповноважені обираються на загальних зборах мешканців будинку. Уповноважений не має права призначати представника, або делегувати кому-небудь свої повноваження. На загальних зборах членів кооперативу один уповноважений має 50 голосів ( п.4.2.2).

До компетенції загальних зборів належить прийняття рішення про виділ, злиття, приєднання, поділ, перетворення Кооперативу ( п.4.3.1.9).

Позачергові загальні збори скликаються правлінням Кооперативу за власною ініціативою або на вимогу ревізійної комісії або за особистою ініціативою голови правління у будь-якому випадку, якщо цього вимагають інтереси Кооперативу в цілому ( п.п. 4.6.3 п.4.6).

Позачергові загальні збори повинні бути проведені протягом 60 днів з дати отримання вимоги про їх скликання ( п.п. 4.6.4 п.4.6 ).

Повідомлення про проведення загальних зборів не пізніше ніж за 20 днів до дати їх проведення публікується правлінням кооперативу та розміщується на інформаційних дошках кожного під`їзду будинків . Крім того, уповноваженим у той же строк повідомлення надсилається рекомендованим листом або вручається за особистим підписом ( п. 4.7 ).

Загальні збори визнаються правомочними , якщо в них беруть участь більшість членів кооперативу або уповноважених від їх загальної кількості . Наявність кворуму визначається один раз на момент завершення реєстрації членів кооперативу або уповноважених, які прибули для участі у загальних зборах ( п.4.10 ).

Рішення загальних зборів приймаються більшістю не менш як у 3/4 членів кооперативу або уповноважених, які беруть участь у зборах щодо: внесення змін до Статуту кооперативу ; ліквідації кооперативу ( п.п. 4.11.1 та 4.11.2).

Рішення, прийняті на загальних зборах, підписуються головою зборів та секретарем і підлягають постійному зберіганню ( п.4.11.5).

Членами кооперативу є власники квартир в житлових будинках кооперативу. Членство в кооперативі набувається з моменту реєстрації члена кооперативу на підставі письмової заяви та сплати вступних внесків. Рішення про прийняття в члени кооперативу приймається правлінням кооперативу ( п.8.1).

Особи , які не виявили свого бажання щодо вступу в члени кооперативу та не сплатили вступні внески і не отримали рішення правління кооперативу "Космос" , приймають участь у витратах по утриманню будинку і прибудинкової території згідно укладених договорів ( п.8.2).

Якщо частина квартир чи нежитлових приміщень будинку перебувають у державній чи комунальній власності або перебувають у власності юридичних та фізичних осіб, ці власники визначають уповноважену особу, яка буде представляти їх інтереси в кооперативі. Письмова копія такого рішення з визначеним терміном повноважень цієї особи зберігається у справах кооперативу ( п.8.5).

У разі виходу з кооперативу житлового будинку і створення ОСББ, створене ОСББ має право на укладення з кооперативом договору на надання управлінських , комунальних послуг та інше ( п. 8.6).

У разі виходу з кооперативу житлового будинку і створення ОСББ, кооперативом на баланс ОСББ передаються будівля з усіма вбудованими та вбудовано-прибудованими приміщеннями незалежно від того чи фінансувалось їх будівництво кооперативом чи власниками квартир будинку або житлового комплексу ( п.8.7).

Реорганізація кооперативу проводиться лише за рішенням загальним зборів. При реорганізації (злитті, поділі) кооперативу вся сукупність прав та обов`язків кооперативу переходить до його правонаступників (п. 12.8).

02 березня 2017р. у м. Житомирі, як зазначено у протоколі №2, проведено позачергові загальні збори співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" , для участі у яких зареєструвались 72 уповноважених, з них були присутні - 46 уповноважених , що складало 64% від їх загальної кількості ( а.с. 160, т.1).

Згідно п. 4.7.1.1. Статуту ЖБК "Космос" 2011року повідомлення про проведення загальних зборів повинно було містити, зокрема, дату, час та місце проведення загальних зборів , а також час початку та закінчення реєстрації уповноважених для участі у загальних зборах (а.с. 21, т.1).

Обставини конкретного місця проведення позачергових загальних зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" у м. Житомирі та фактичної реєстрації для участі у них 72 уповноважених в день їх проведення -02.03.2017 року достовірно не встановлені через неподання учасниками справи відповідних засобів доказування.

Рішенням позачергових загальних зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос", оформлених протоколом №2 від 02.03.2017р., вирішено реорганізувати ЖБК "Космос" шляхом перетворення в ОСББ "Космос-1971", затверджено склад комісії з реорганізації (перетворення) кооперативу тощо (а.с. 161, т.1).

У позачергових загальних зборах співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" оголошено перерву до 11 травня 2017року.

Рішення засновників (учасників) ЖБК "Космос" (код ЄДРПОУ 20404722) щодо припинення юридичної особи в результаті її реорганізації внесено до ЄДР 06.03.2017 за № 13051270039004147 ( а.с. 29, т.1).

Після 06.03.2017року ЖБК "Космос" перебувало в стані припинення юридичної особи.

Державну реєстрацію припинення ЖБК "Космос" в результаті його реорганізації проведено 13.05.2017 за № 13051120040004147 (а. с. 29, т.1).

11 травня 2017р. у м. Житомирі, як зазначено у протоколі №3, продовжено позачергові загальні збори співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" та одночасно установчі збори ОСББ "Космос-1971", для участі у яких зареєструвались 62 уповноважених, з них були присутні - 33 уповноважених , що складало 53% від їх загальної кількості ( а.с. 164, т.1).

Обставини конкретного місця проведення позачергових загальних зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" та одночасно установчих зборів ОСББ "Космос-1971" у м. Житомирі та фактичної реєстрації для участі у них 62 уповноважених в день їх проведення після перерви -11.05.2017 року достовірно не встановлені через неподання учасниками справи відповідних засобів доказування.

Судом не встановлені обставини щодо членів ЖБК "Космос", в тому числі , тих, хто проживав у житловому будинку АДРЕСА_1 щонайменше станом на 02.03.2017р. та 11.05.2017р. , а також щодо скликання та проведення загальних зборів мешканців у цьому будинку для обрання уповноважених для участі у загальних зборах ЖБК "Кооперативу" строком на чотири роки через неподання учасниками справи відповідних засобів доказування.

Рішенням установчих зборів ОСББ «Космос-1971», оформлених протоколом №3 від 11.05.2017р., затверджено Статут Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Космос -1971» ( надалі -Статут ОСББ «Космос-1971) (а. с. 12, т.1).

У розділі 1 Статуту ОСББ «Космос-1971» передбачено, що об`єднаннястворено відповідно до Закону України ««Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» шляхом реорганізації житлово-будівельного кооперативу «Космос» і є його правонаступником та об`єднує власників квартир та нежитлових приміщень ( далі - співвласники) 36багатоквартирних будинків, в том числіу будинку АДРЕСА_2 ) (а.с. 31, т.1).

Місцезнаходженням ОСББ «Космос-1971» є : м. Житомир, вулиця Довженка, 39, квартира 75 ( а.с. 25, 29, т.1).

У розділі 7 СтатутуОСББ «Космос-1971»передбачено, що внесення змін до Статуту об`єднання здійснюється виключно за рішеннямзагальних зборів та що зміни до Статуту об`єднання підлягають державній реєстрації у порядку, встановленому законодавством для державної реєстрації юридичних осіб.

У п. 6 розділу8 СтатутуОСББ «Космос-1971»передбачено, що реорганізація об`єднання та виділ із нього іншої юридичної особи проводяться за рішенням загальних зборів, які за поданням правління визначають правонаступників об`єднання і затверджують відповідні баланси згідно із законодавством України.

Згідно із відомостями з ЄДР ОСББ «Космос-1971» має ідентифікаційний код юридичної особи: 20404722, який надано об`єднанню як утвореній юридичній особі в результаті перетворення, про що здійсненодержавну реєстрацію13.05.2017 за № 13051450000014102. Основним видом економічної діяльності ОСББ « Космос-1971» за КВЕД -2010 клас 81.10 є комплексне обслуговування об`єктів ( а. с. 25, 29 , 91т.1).

16 травня 2017року за актом №1 приймання-передачі житлового комплексу ЖБК «Космос» до правонаступника об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Космос-1971» з балансу ЖБК «Космос» на баланс ОСББ «Космос-1971» передано 36житлових будинків , в тому числі будинок АДРЕСА_1 , 1986 року будівництва, загальною площею 12409 кв.м, з них житловою -7667 кв. м (а. с. 34, т.1).

Разом із житловим комплексом передано списки власників квартир ( а.с. 35, т.1).

ОСББ "Космос-1971" довідкою № 194 від 06.08.2020р. доводить, що житловий будинок по АДРЕСА_1 входить до його складу та перебуває в нього на балансі, несе всі витрати по його обслуговуванню тощо ( а. с. 37, т.1).

14.08.2017 р. було проведено установчі збори співвласників багатоквартирного будинку АДРЕСА_1 , оформлені протоколом № 1 ( а. с. 39, т.1), за результатом яких прийняті наступні рішення згідно з порядком денним:

1.Створено об`єднання співвласників багатоквартирного будинку по вул. Довженко, 39 - "Довженко-39".

2.Прийнято та затверджено Статут об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39".

У зазначеному протоколі вказано, що у зборах взяли участь особисто або через представників 60 співвласники багатоквартирного будинку, яким належать квартири та/або нежитлові приміщення багатоквартирного будинку, загальною площею - 3247,95 кв.м.

У письмовому опитуванні взяли участь особисто та/або через представників співвласники в кількості 77 осіб, яким належать квартири та/або нежитлові приміщення багатоквартирного будинку, загальною площею 4430,7 кв.м.

Також зазначено, що загальна площа всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку становить 12409 кв.м.

Додатком до протоколу є списки про результати голосування співвласників житлового будинку, в яких зазначені прізвища присутніх власників квартир, документу, що підтверджує право власності, номеру та площі квартири, результату голосування та проставленням підписів співвласників (а.с.41-46, т.1).

Відповідно до витягу Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань 25.08.2017 р.зареєстроване ОСББ "Довженко-39"; номер запису 13051020000014473( а.с. )

Як встановлено судом між ОСББ "Космос -1971" та ОСББ "Довженко-39" спір щодо створення останнього триває щонайменше з жовтня 2017 року ( а. с. 53, т.1).

Норми права, застосовані судом, оцінка доказів, аргументів, наведених учасниками справи, та висновки щодо порушення, не визнання або оспорення прав чи інтересів, за захистом яких мало місце звернення до суду.

1. Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» ( в редакції, чинній на дату звернення позивача з цим позовом до суду - 30.09.20р.) державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться на підставі судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, а також що надійшли в електронній формі від суду або державної виконавчої служби відповідно до Закону України «Про виконавче провадження» , зокрема, щодо:

- визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу;

- визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи.

2. Велика Палата Верховного Суду у постанові від 06 лютого 2019 року у справі № 462/2646/17 виклала наступну правову позицію: спір про відміну державної реєстрації юридичної особи є спором про наявність або відсутність цивільної правоздатності та господарської компетенції (можливості мати господарські права та обов`язки). Цей спір є спором про абстрактну можливість юридичної особи брати участь у конкретних правовідносинах та підвідомчий господарським судам.

3. Відповідно достатті 57 ГК Українирішення про утворення суб`єкта господарювання є установчим документом суб`єкта господарювання, а тому судам підвідомчі спори про їх недійсність. Такого висновку дійшла Велика Палата Верховного Суду у постанові 18 вересня 2018 року у справі № 916/782/17.

4. Рішення про створення ОСББ "Довженко - 39" (позивач у справі ) прийнято- 14.08.2017р., а про створення ОСББ "Космос-1971" (відповідач у справі) шляхом реорганізації ЖБК "Космос" - 02.03.2017р.

5. У розумінні п. 1 статті 6 Конвенції , яку суд застосовує як джерело права (ч.4 ст. 11ГПК України) право на судовий розгляд справи означає право кожної особи на звернення до суду та право на те, що її справа буде розглянута і вирішена судом.

У своїй практиці ЄСПЛ наголошує на тому, що право на розгляд справи означає як право особи звернутися до суду, так і право на те, що її справа буде розглянута та вирішена судом. Перешкоди у доступі до правосуддя можуть виникати як через особливості внутрішнього процесуального законодавства, так і через передбачені матеріальним правом обмеження.

У пункті 52 рішення «Меньшакова проти України» (заява № 377/02) від 08 квітня 2010 року ЄСПЛ виклав конвенційні стандарти стосовно доступу до суду: Суд повторює, що пункт 1 статті 6 Конвенції гарантує кожному право на звернення до суду з позовом щодо його прав та обов`язків цивільного характеру. Таким чином, він втілює в собі «право на суд», яке, згідно з практикою ЄСПЛ, включає в себе не тільки право ініціювати провадження, але й право розраховувати на «розгляд» спору судом (пункт 25 рішення у справі «Кутіч проти Хорватії», заява № 48778/99).

У статті 124 Конституції України передбачено, що юрисдикція судів поширюється на будь-який юридичний спір. Зазначена норма зобов`язує суди приймати заяви до розгляду навіть у випадку відсутності в законі спеціального положення про судовий захист. Відмова суду у прийнятті позовних та інших заяв чи скарг, що відповідають встановленим законом вимогам, є порушенням права на судовий захист, яке відповідно до статті 64 Конституції України не може бути обмежене (п. 2 Рішення КС України від 25.12.1997 року у справі № 9-зп).

Спори, пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності юридичної особи, є корпоративними у розумінні пункту 3 частини першої статті 20 ГПК незалежно від того, чи є позивач акціонером (учасником) юридичної особи, і мають розглядатися за правилами ГПК (постанова Великої Палати Верховного Суду від 15 квітня 2020 року у справі № 804/14471/15).

На підставі викладених мотивів, суд відхиляє заперечення ОССБ "Космос-1971" на відсутність в ОСББ "Довженко-39" права на звернення до суду з позовом про визнання частково недійсним рішення зборів від 11.05.17р. та п. п. 36 п.1 Статуту ОСББ "Космос-1971".

7. Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" № 2866-III ( в редакції, чинній у період з 02.03.2017 до 11.05.20217, надалі - Закон №2866-III) житлово-будівельні кооперативи можуть бути реорганізовані в об`єднання.

Реорганізація відбувається за рішенням загальних зборів ( ч.2 ст. 5 Закону №2866-III).

Відповідно до статуту (положення) кооперативу збори можуть прийняти рішення про реорганізацію кооперативу в об`єднання ( ч.2 ст. 5 Закону №2866-III).

З моменту прийняття цього рішення зазначені збори вважаються установчими зборами об`єднання і далі проводяться відповідно до вимог цього Закону ( ч.2 ст. 5 Закону №2866-III).

Участь в установчих зборах беруть члени житлово-будівельного кооперативу, які повністю сплатили вартість квартир і належну частку у вартості нежитлових приміщень та іншого майна і виявили таке бажання ( ч.3 ст. 5 Закону №2866-III).

У разі сплати вартості квартир і належної частки у вартості нежитлових приміщень та іншого майна не в повному обсязі окремими членами житлово-будівельного кооперативу вони можуть брати участь у зборах, зазначених у частинах другій і третій цієї статті, за згодою інших членів житлово-будівельного кооперативу ( ч.4 ст. 5 Закону №2866-III).

8. Порядок скликання та проведення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи визначений законодавством України (Цивільним та Господарським кодексами України, а також, зокрема, Законами України «Про акціонерні товариства», «Про господарські товариства» та «Про кооперацію»), за положеннями якого учасники (акціонери, члени) юридичної особи мають бути до початку загальних зборів повідомлені про дату, місце, час проведення та порядок денний таких зборів. Такий порядок скликання загальних зборів вищого органу управління юридичної особи не залежить від її організаційно-правової форми, є загальноприйнятим та таким, що гарантує забезпечення права учасника (акціонера, члена) юридичної особи на участь в управлінні нею (п. 66 постанови Великої Палати Верховного Суду від 28 січня 2020 року у справі № 924/641/17).

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Зокрема, рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання.

Враховуючи норми статті 167 Господарського кодексу України, правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацією, зокрема шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав. Відтак, зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні (пункт 41 постанови Великої Палати Верховного Суду від 03 грудня 2019 року у справі № 904/10956/16).

Необхідно відзначити, що особа, яка скликає загальні збори, повинна вжити всіх розумних заходів для повідомлення учасників про проведення цих зборів. Обраний особою, що скликає загальні збори учасників, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення.

У випадку заперечення учасником факту повідомлення його про проведення загальних зборів, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів покладається на особу, рішення органу управління якої оспорюється.

9. Відповідно до ч. 2 ст. 14 Кодексу учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд.

Відповідно до ч. 2 ст. 237 Кодексу при ухваленні рішення суд не може виходити у рішенні за межі позовних вимог.

ОСББ "Довженко-39" просить визнати недійсним рішення загальних ( установчих) зборів ОСББ "Космос-1971" від 11 травня 2017року, оформлене протоколом №3, в частині:

- реорганізації житлово-будівельного кооперативу "Космос" ;

- включення до ОСББ "Космос-1971" житлового багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі.

10. Рішення про реорганізацію ЖБК "Космос" шляхом перетворення в ОСББ "Космос-1971", затвердження складу комісії з реорганізації (перетворення) кооперативу тощо прийнято на позачергових загальних зборах співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" 02 березня 2017р. , які оформлено протоколом №2 від 02.03.2017р. та на підставі якого до ЄДР 06.03.2017 внесено запис за № 13051270039004147.

За змістом ч.2 ст. 5 Закону №2866-III - 02 березня 2017року є датою початку проведення установчих зборів ОСББ « Космос-1971. Рішенням установчих зборів ОСББ « Космос-1971 від 02.03.2017 року вирішено взяти до відома проект статуту об`єднання та на наступних зборах затвердити штатний розклад, кошторис, тощо.

Станом на 11.05.2017р. ( дата продовження установчих зборів ОСББ « Космос-1971) ЖБК «Космос» перебував у стані припинення юридичної особи. 11 травня 2017 було продовжено також і позачергові загальні збори (співвласників) уповноважених ЖБК "Космос" , які прийняли рішення затвердити передавальний акт ЖБК "Космос".

Позовна вимога визнати недійсним рішення загальних ( установчих) зборів ОСББ "Космос-1971" від 11 травня 2017року, оформлене протоколом №3, в частині реорганізації житлово-будівельного кооперативу "Космос" задоволенню не підлягає , оскільки таке рішення на загальних (установчих) зборах ОСББ "Космос-1971", які проведено 11.05.2017р. не приймалось.

Більше того, загальні (установчі) збори об`єднання співвласників багатоквартирного будинку не уповноважені приймати рішення про реорганізацію іншої юридичної особи , у цій справі, ЖБК "Космос".

Оскільки позивач не оскаржує рішення позачергових загальних зборах співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" від 02 березня 2017р. , які оформлено протоколом №2 від 02.03.2017р., відсутні підстави встановлювати обставини порушення вимог закону та/або установчих документів ЖБК "Космос" під час їх скликання та проведення.

Позовна вимога визнати недійсним рішення загальних ( установчих) зборів ОСББ "Космос-1971" від 11 травня 2017року, оформлене протоколом №3, в частині включення до ОСББ "Космос-1971" житлового багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі задоволенню не підлягає, оскільки таке рішення на загальних (установчих) зборах ОСББ "Космос-1971", які проведено 11.05.2017р. не приймалось.

11. Статут юридичної особи за змістом ч. 2 ст. 20 ГК є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов`язкові для його учасників (засновників), а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Вимоги до змісту Статуту об`єднання були встановлені у статті 6 Закону № 2866-III в редакції, чинній станом на 11.05.2017р.

Отже, Статут ОСББ - це основний документ, на підставі якого діє об`єднання співвласників багатоквартирного (них) будинку (ків).

Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв`язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

У судовому рішенні про визнання недійсними окремих положень установчих документів має бути зазначено, яким саме приписам закону суперечать ці положення та які права позивача ними порушуються або оспорюються.

12. На загальних (установчих) зборах ОСББ "Космос-1971", які проведено після перерви 11.05.2017р. прийнято , серед іншого, рішення затвердити статут ОСББ "Космос-1971" , яке оформлено протоколом №3.

13. ОСББ "Довженко-39" просить визнати недійсним підпункт 36 ( тридцять шість) пункту 1 (першого ) Статуту ОСББ "Космос-1971" про об`єднання і включення в ОСББ "Космос-1971" власників та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі.

Як вже судом мотивовано, у ч. 2 ст. 5 Закону № 2866-III в редакції, чинній у період з 02.03.2017р. до 11.05.2017р., було передбачено, що з моменту прийняття загальними зборами житлово-будівельного кооперативу рішення про його реорганізацію в об`єднання зазначені збори вважаються установчими зборами об`єднання і далі проводяться відповідно до вимог цього Закону.

Оскільки позивач не оскаржує п.2 рішення установчих зборів ОСББ "Космос-1971" від 11.05.2017р., оформлене протоколом №3, про затвердження статуту об`єднання в оспорюваній частині, відсутні підстави встановлювати обставини порушення вимог Закону 2866-III під час їх проведення після перерви.

14. Судом встановлено, що у розділі 1 Статуту ОСББ Космос-1971 передбачено, що об`єднання створено відповідно до Закону 2866-III шляхом реорганізації житлово-будівельного кооперативу Космос і є його правонаступником та об`єднує власників квартир та нежитлових приміщень ( далі - співвласники) 36 багатоквартирних будинків, в том числі у будинку АДРЕСА_2 ) (а.с. 31, т.1).

Статут ОСББ Космос-1971, що діє в редакції 2017 року, складено з дотриманням вимог ст.7 № 2866-III, тобто, відповідно до типового статуту (затверджений наказом Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства 27.08.2003 № 141, в редакції наказу від 23.09.2015 № 238), який передбачає необхідність зазначення у ньому переліку будинків, у яких створюється це об`єднання. Оскільки Закон № 2866-III не вимагає включення до статуту об`єднання відомостей про склад співвласників квартир та нежитлових будинків, такі відомості в установчому документі відсутні.

15.Суд приймає до уваги, що у позові ОСББ "Довженко-39" зазначено наступне:" ... подальші установчі збори і прийняті на них рішення від 11.05.2017р. в частині включення до складу Об`єднання будинку №39 по вул. Довженка є безумовно недійсними. Так як рішення загальних ( установчих) зборів від 11.05.2017р. суперечили вищезазначеним актам цивільного законодавства та порушили права співвласників будинку №39 по вул. Довженка, то такі рішення є недійсними з моменту їх ухвалення. Як похідні від ухвалених рішень також недійсними є і положення Статуту ОСББ "Космос-1971" в частині, що стосуються ОСББ "Довженко-39".

Відсутність у позові "основної "вимоги про визнання недійсним п.2 рішення установчих зборів ОСББ "Космос-1971" від 11.05.2017р., оформленого протоколом №3, в частині затвердження статуту об`єднання в оспорюваній частині , є підставою для відмови у похідній вимозі.

16. ОСББ "Космос-1971" заявило про застосування позовної давності до вимог ОСББ "Довженко-39" ( а.с. 94, т.1).

Оскільки позов не підлягає задоволенню по суті з наведених вище підстав, підстави для застосування інституту позовної давності відсутні.

Велика Палата Верховного Суду дотримується усталеної правової позиції про те, що суд застосовує позовну давність лише тоді, коли є підстави для задоволення позовної вимоги. Тільки якщо суд встановить, що право позивача дійсно порушене, але позовна давність за відповідною вимогою спливла, суд відмовляє у позові через сплив позовної давності у разі відсутності визнаних судом поважними причин її пропуску, про які повідомив позивач (див. постанови Великої Палати Верховного Суду від 22 травня 2018 року у справі № 369/6892/15-ц, від 14 листопада 2018 року у справі № 183/1617/16 (пункт 73), від 28 листопада 2018 року у справі № 504/2864/13-ц (пункт 80), від 7 серпня 2019 року у справі № 2004/1979/12 (пункт 71)).

Щодо розподілу судових витрат

ОСББ "Довженко-39" при зверненні з цим позовом сплатило судовий збір в сумі 4204,00грн платіжним дорученням № 20 від 21.08.20р.

У зв`язку з відмовою у позові, судовий збір покладається на позивача ( ч.2 ст. 129Кодексу).

У зв`язку з відмовою у позові, понесені витрати на професійну правничу допомогу в сумі 17000, 00грн, сплачені за позивача ПСП "Вертикаль" платіжним дорученням №22 від 21.08.20р. , не відшкодовуються (ч.4 ст. 129 Кодексу).

Керуючись статтями 123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

У позові відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення складено: 15.07.21

Суддя Машевська О.П.

Віддрукувати: 1 - у справу, 2- 5- сторонам та третім особам (рек. з пов.)