24.09.2020р. за участю начальника зміни «Грінтур-Еікс» ОСОБА_9, вагаря «Грінтур-Екс» ОСОБА_1 , ж.д. диспетчера ОСОБА_2 , експерта РТПП ОСОБА_6., комерційного агента ОСОБА_3 , представника Онищук М.Н. проведено зважування вагону №95778023 та виявлено недостачу вантажу у кількості 24 740 кг., про що складено відповідний акт загальної форми.

Також 24.09.2020р. залізницею складений акт про технічний стан вагону (контейнеру) №129 згідно з яким контейнер №95778023 знаходиться у технічному справному стані.

Водночас 24.09.2020р. на станції Миколаїв - Вантажний Одеської залізниці проведена комісійна перевірка та зважування вагона №95778023 з вантажем пшениця на справних 150-тн вагонних вагах №706 (повірені 06.08.2020), який прибув по відправці зазначеній на зворотній сторінці цього акта, у присутності ДСМ ОСОБА_7., агента комерційного ОСОБА_3 , ВОХР ОСОБА_4 , слідчого Заводського ВП Анатнової А.Л., представника вантажоодержувача ОСОБА_5, про що складений комерційний акт №415207/203, в якому встановлено: у документі зазначено: вантаж-пшениця, завантажено насипом, вага нетто 68 100 кг, тара 20800 кг, 7 3ПП вантажовідправника: М961873, М961874, М961885, М961886, М961848, М961866, М961900. Фактично виявилось: вантаж - пшениця, вага брутто - 64 200 кг, тара перевірена - 20840кг, нетто - 43 360 кг, що на 24 740 кг менше документа. Вагон прибув за 7 ЗПП на верхніх завантажувальних люках справні ЗПП вантажовідправника: № М961873, М961874, М961885, М961886; на нижніх розвантажувальних люках справні ЗПП вантажовідправника № М961848, М961866, зліва за напрямком руху поїзда на середньому розвантажувальному люці ЗПП вантажовідправника №М961900 відсутнє, у наявності справний ЗПП № Я960381, який не відповідає перевізному документу. При розкритті завантажувальних люків було виявлено: між 1-м та 4-м люками мається поглиблення довжиною 7000 мм, глибиною 2500 мм на всю ширину вагона. Вагон технічно справний згідно тех. акта №129 від 24.09.2020. Тарування вагону проводилось на справних 150-тн вагонних вагах №12 (повірених 06.08.2020) 24.09.2020 о 18:45 год. за підписами ДСЗМ ОСОБА_8., ДСМ ОСОБА_7., агента комерційного ОСОБА_3 та вантажоотримувач ОСОБА_5 .

Окрім того, 25.09.2020р. експертами РТПП Миколаївської області складено Акт експертизи №120-902, який містить висновок експерта, згідно з яким в оглянутому вагоні №95778023, завантаженому зерном пшениці, фактично виявилось: маса нетто 43360 кг., згідно переважування, що на 24740 кг менше проти даних вантажовідправника, вказаних в накладній №43393289.

При цьому, в Акті експертизи також встановлено, що після зняття пломб і розкриття верхніх завантажувальних люків встановлено, що в районі другого і третього (від драбини) завантажувальних люків мається заглиблення вантажу у вигляді воронки із стіканням до середнього розвантажувального бункеру в сторону штурвалів механізму розвантаження.

Судом також встановлено, що між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕМ-ТРАНС» (Експедитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Лихачовський елеватор» (Клієнт) укладено договір №0904 від 09.04.2019р., згідно з яким ТОВ «ЕМ-ТРАНС» зобов`язується за плату та на рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю «Лихачовський елеватор» організовувати надання транспортно-експедиційних послуг, пов`язаних з перевезенням вантажу (зернові, зернобобові, олійні культури та продукти їх переробки) залізничним транспортом.

Згідно Додаткової угоди від 18.09.2020р. №35 до Договору №0904 від 09.04.2019р. ТОВ «Лихачовський елеватор» доручає ТОВ «ЕМ-ТРАПС» перевезення пшениці 3 кл по маршруту ст. Бурлук Південної залізниці до станції Миколаїв - Вантажний Одеської залізниці у вересні 2020 року загальною кількістю 26 вагонів в термін виконання вересень 2020р. та визначено вартість транспортно-експедиційних послуг.

У листі за Вих. №558/26.10.20 від 26.10.2020р. за підписом директора Іванченко А.А. та головного бухгалтера Кисла О.О., ТОВ «Лихачовський елеватор» повідомляє, що вартість зерна пшениці 3 кл. становить 6 591 12 грн. з ПДВ за тону.

Відповідно до довідки за Вих.№11/11-01 від 11.11.2020р про вартість зерна за підписом директора ТОВ «EM-ТРАНС» Пасічник М.М. та головного бухгалтера Білоус Н.О., вартість 1 т з ПДВ становить 6 591 12 грн.

Вказану довідку за підписом бухгалтера та директора товариства залучено судом до справи у судовому засіданні 08.02.2021р., у зв`язку із задоволенням відповідного клопотання позивача, оскільки представником останнього обґрунтовано суду неможливість подання до суду цієї довідки раніше, у зв`язку із тим, що відповідач у відзиві на позов не посилався на недоліки довідки, наданої до позовної заяви і підписаної директором товариства.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог, з наступних мотивів.

Відповідно до ч.3 ст.909 ЦК України укладення договору перевезення вантажу підтверджується складенням транспортної накладної (коносамента або іншого документа, встановленого транспортними кодексами (статутами).

Згідно з ч.2 ст.307 ГК України договір перевезення вантажу укладається в письмовій формі. Укладення договору перевезення вантажу підтверджується складенням перевізного документа (транспортної накладної, коносамента тощо) відповідно до вимог законодавства. Перевізники зобов`язані забезпечувати вантажовідправників бланками перевізних документів згідно з правилами здійснення відповідних перевезень.

Відповідно до п.6 Статуту залізниць України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.04.1998р. №457 (далі - Статут залізниць України), накладна - основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов`язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна одночасно є договором на заставу вантажу для забезпечення гарантії внесення належної провізної плати та інших платежів за перевезення. Накладна супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення.

В силу вимог ч.3 ст.909 ЦК України, ч.2 ст.307 ГК України, ст.6 Статуту залізниць України наявна у матеріалах справи залізнична накладна №43393289 від 18.09.2020р. свідчить про укладення між відправником (позивач) і залізницею (відповідач) договору перевезення вантажу на користь вантажоодержувача (позивач), яким і подано позов до суду, що відповідає вимогам п."б" ст.130 Статуту залізниць України.

Також вказана залізнична накладна свідчить, що завантаження вантажу у вагон здійснювалося відправником, а відповідно до вимог ч.3 ст.308 ГК України, які кореспондуються з вимогами ч.2 ст.917 ЦК України, вантажовідправник зобов`язаний підготувати вантаж до перевезення з урахуванням необхідності забезпечення транспортабельності та збереження його в процесі перевезення і має право застрахувати вантаж у порядку, встановленому законодавством. Аналогічні вимоги щодо обов`язку вантажовідправника підготувати вантаж до перевезення містяться і у п.4 Правил приймання вантажів до перевезення, затверджених Наказом Міністерства транспорту України 21.11.2000р. №644 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 24.11.2000р. за №861/5082. При цьому в силу вимог ч.1 ст.918 ЦК України завантаження (вивантаження) вантажу здійснюється організацією, підприємством транспорту або відправником (одержувачем) у порядку, встановленому договором, із додержанням правил, встановлених транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

Відповідно до ч. 1 ст. 924 ЦК України перевізник відповідає за збереження вантажу, багажу, пошти з моменту прийняття їх до перевезення та до видачі одержувачеві, якщо не доведе, що втрата, нестача, псування або пошкодження вантажу, багажу, пошти сталися внаслідок обставин, яким перевізник не міг запобігти та усунення яких від нього не залежало.

Згідно з частиною першою статті 12 Закону України «Про залізничний транспорт» залізниці повинні забезпечувати збереження вантажів на шляху слідування та на залізничних станціях. Обставини, які можуть служити підставою для матеріальної відповідальності перевізників вантажу засвідчуються актами; порядок і терміни складення актів визначаються Статутом залізниць України (частина перша статті 26 Закону).

В силу вимог ст.38 Статуту залізниць України завантажені контейнери, а також криті вагони (у тому числі ізотермічні) і цистерни пломбуються тим підприємством, організацією, засобами яких провадиться навантаження. Перелік вантажів, що допускаються до перевезення у вагонах без пломб, технічні умови виготовлення пломб, а також порядок пломбування вагонів і контейнерів встановлюються Правилами.

У п.3 Правил пломбування вагонів і контейнерів, затверджених наказом Міністерства транспорту України №542 від 20.08.2001р. та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України за №793/5984 10.09.2001р. встановлено, що завантажені криті вагони, ізотермічні, хопери-зерновози, цистерни і контейнери пломбуються: ЗПП (пломбами) залізниці, коли вантаж завантажено залізницею; ЗПП (пломбами) відправника, коли вантаж завантажено відправником.

Відомості, які наведені у залізничній накладній №43393289 від 18.09.2020р. свідчать, що завантаження вантажу у вагони здійснено відправником і ним же вказано вагон запломбований ЗПП. В свою чергу перевізником жодних зауважень щодо неправильного накладення ЗПП на вагони, або відсутності ЗПП на вагонах не надано і вантаж прийнятий до перевезення.

Відповідно до ст.110 Статуту залізниць України Залізниця несе відповідальність за збереження вантажу від часу його прийняття для перевезення і до моменту видачі одержувачу або передачі згідно з Правилами іншому підприємству.

Разом з тим у ст.111 Статуту залізниць України наведено перелік обставин, наявність яких звільняє залізницю від відповідальності за втрату, недостачу, псування або пошкодження вантажу, зокрема, якщо вантаж надійшов у непошкодженому вагоні (контейнері) з непошкодженими пломбами відправника чи без пломб, коли таке перевезення дозволено Правилами, а також якщо вантаж прибув у непошкодженому відкритому рухомому складі, завантаженому засобами відправника, якщо немає ознак втрати, псування або пошкодження вантажу під час перевезення.