ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Пирогова, 29, м. Вінниця, 21018, тел./факс (0432)55-80-00, (0432)55-80-06 E-mail: inbox@vn.arbitr.gov.ua

___________________________________________________________________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"12" серпня 2020 р. м. ВінницяCправа № 902/968/19

Господарський суд Вінницької області у складі:

головуючий суддя Міліціанов Р.В.

при секретарі Сичук І.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за позовом: Акціонерного товариства "Укртрансгаз", Кловський узвіз, 9/1, м. Київ, 01021, код - 3001980

до: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз", провул. Костя Широцького, 24, м. Вінниця, 21012, код - 03338649

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, вул. Смоленська, 19, м. Київ, 03057

про стягнення 94 898 129,58 грн

за участю представників:

позивача: Дудченко Валентина Василівна, довіреність № 1-2263 від 23.01.2020 року

відповідача: Бабійчук Олена Андріївна, довіреність № 007Др-180-1219 від 21.12.2019 року, посвідчення адвоката № 000178 від 09.06.2018 року

третьої особи: не з`явився

В С Т А Н О В И В :

В провадженні Господарського суду Вінницької області перебуває справа за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" про стягнення 88 705 256,07 грн заборгованості, 5 712 332,16 грн пені та 480 532,35 грн три проценти річних.

Ухвалою суду від 11.12.2019 року відкрито провадження у справі в порядку загального позовного провадження та призначено справу до розгляду в підготовчому судовому засіданні на 14.01.2020 року.

За результатами проведеного 14.01.2020 року судового засідання суд постановив ухвали про залучення в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг та про відкладення підготовчого засідання у справі № 902/968/19 на 05.02.2020 року об 11:00 год., які занесено до протоколу судового засідання.

Ухвалою від 20.01.2020 року повідомлено сторін про дату підготовчого засідання у даній справі. Також, даною ухвалою зобов`язано позивача, відповідача та третю особу надати до суду додаткові докази.

24.01.2020 року до суду від відповідача надійшов лист № 210007-Ск-448-0120 від 24.01.2020 року з доказами надіслання третій особі копії відзиву на позовну заяву.

30.01.2020 року до суду від позивача надійшов лист б/н від 30.01.2020 року з доказами надіслання третій особі копії позовної заяви та інших документів.

30.01.2020 року до суду від позивача надійшло клопотання б/н від 30.01.2020 року про продовження строку для надання витребуваних судом доказів.

31.01.2020 року до суду від відповідача надійшло заперечення № 210007-Ск-569-0120 від 30.01.2020 року на відповідь на відзив.

31.01.2020 року до суду від відповідача надійшла заява № 210007-Ск-570-0120 від 31.01.2020 року про продовження строку підготовчого провадження на тридцять днів та відкладення підготовчого судового засідання на іншу дату.

31.01.2020 року до суду від третьої особи надійшло клопотання № 157/15-20 від 29.01.2020 року про продовження строку підготовчого провадження на тридцять днів та відкладення підготовчого судового засідання на іншу дату.

В судовому засіданні 05.02.2020 року судом постановлено ухвали про продовження строку підготовчого провадження на тридцять днів та про відкладення підготовчого засідання у справі № 902/968/19 на 25.02.2020 року, які занесено до протоколу судового засідання.

Ухвалою суду від 07.02.2020 року повідомлено сторін про дату наступного судового засідання.

17.02.2020 року на адресу суду від представника третьої особи (Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг) надійшли письмові пояснення № 297/15-20 від 13.02.2020 року, в яких останній з-поміж іншого просить суд проводити розгляд справи без його участі.

18.02.2020 року до суду від представника відповідача на виконання вимог ухвали суду надійшли письмові пояснення № 210007-Ск-1155-0220 від 18.02.2020 року. В якості додатків до пояснень додано ряд документів.

25.02.2020 року від представника позивача до суду надійшли письмові пояснення (б/н від 24.02.2020 року), в яких останній просить задоволити позовні вимоги у повному обсязі.

В судовому засіданні 25.02.2020 року судом постановлено ухвалу про відкладення підготовчого засідання у справі № 902/968/19 на 10.03.2020 року, яку занесено до протоколу судового засідання.

Ухвалою суду від 28.02.2020 року повідомлено учасників процесу про дату наступного судового засідання.

06.03.2020 року до суду від представника відповідача до суду надійшли письмові пояснення щодо заявлених позовних вимог № 210007-Ск-1791-0320 від 06.03.2020 року. В якості додатків до пояснень додано ряд документів.

В судовому засіданні 10.03.2020 року судом постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи № 902/968/19 для судового розгляду по суті, яку занесено до протоколу судового засідання від 10.03.2020 року.

Таким чином, за результатами проведеного 10.03.2020 року судового засідання суд постановив ухвалу про відкладення судового засідання на підставі ч.2 ст.202, ч.1 ст.216 ГПК України до 07.04.2020 року, яку занесено до протоколу судового засідання від 10.03.2020 року.

Ухвалою суду від 13.03.2020 року повідомлено сторін про дату наступного судового засідання.

02.04.2020 року на електронну адресу суду від представника позивача надійшло клопотання (вх. № 02.1-34/3060/20 від 02.04.2020 року) про відкладення розгляду справи на іншу дату в зв`язку з неможливістю забезпечити явку уповноваженого представника через введення обмежувальних заходів у зв`язку із введенням карантину.

03.04.2020 року до суду від представника відповідача надійшло клопотання № 210007-Ск-2171-0420 від 03.04.2020 року про відкладення судового засідання до завершення строку дії карантину.

07.04.2020 року на електронну адресу суду від представника позивача надійшли письмові пояснення (вх.№ 02.1-34/3235/20 від 07.04.2020 року) на виконання вимог ухвали суду.

В судовому засіданні 07.04.2020 року судом постановлено ухвалу про відкладення судового засідання на підставі ч.2 ст.202, ч.1 ст.216 ГПК України до 12.05.2020 року, яку занесено до протоколу судового засідання від 07.04.2020 року.

Ухвалою суду від 13.04.2020 року повідомлено сторін про дату наступного судового засідання.

12.05.2020 року на електронну адресу суду від представника позивача до суду надійшло клопотання (вх. канц. №01-34/4208/20 від 12.05.2020 року), в якому останній просить суд відкласти розгляд справи на іншу дату, в зв`язку з введеними карантинними заходами.

В судовому засіданні 12.05.2020 року судом постановлено ухвалу про відкладення судового засідання на підставі ч.2 ст.202, ч.1 ст.216 ГПК України до 04.06.2020 року, яку занесено до протоколу судового засідання від 12.05.2020 року.

Ухвалою суду від 18.05.2020 року повідомлено сторін про дату наступного судового засідання.

29.05.2020 року на електронну адресу суду від представника позивача надійшла заява (вх.канц.№01-34/4895/20 від 29.05.2020 року) про проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

Ухвалою суду від 02.06.2020 року задоволено клопотання представника позивача та забезпечено його участь в судовому засідання в режимі відеоконференції у приміщенні Солом`янського районного суду міста Києва (м. Київ, вул. Максима Кривоноса, 25, зал ВКЗ).

03.06.2020 року на адресу суду від представника відповідача надійшло клопотання № 210007-Ск-2805-0620 від 03.06.2020 року про долучення до матеріалів справи судової практики.

В судовому засіданні 04.06.2020 року судом постановлено ухвалу про відкладення судового засідання на підставі ч.2 ст.202, ч.1 ст.216 ГПК України до 25.06.2020 року, яку занесено до протоколу судового засідання від 04.06.2020 року.

Крім того, судом забезпечено проведення судового засідання призначеного 25.06.2020 року о 10:00 год. в режимі відеоконференції у приміщенні Святошинський районного суду міста Києва (м. Київ, вул. Якуба Коласа, 27-А, зал ВКЗ) за участю представника Акціонерного товариства "Укртрансгаз", про що постановлено протокольну ухвалу.

Ухвалою суду від 05.06.2020 року повідомлено сторін про дату наступного судового засідання.

23.06.2020 року до суду від представника відповідача надійшло клопотання про долучення до матеріалів доказів.

В судовому засіданні 25.06.2020 року судом оголошено перерву до 12.08.2020 року, про що постановлено протокольну ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання.

На підставі ст. 197 ГПК України судом постановлено провести наступне судове засідання 12.08.2020 року у режимі відеоконференції з Господарським судом Київської області.

Ухвалою суду від 03.07.2020 року повідомлено учасників справи про дату наступного судового засідання.

06.08.2020 року на адресу суду від представника відповідача надійшло клопотання б/н від 06.08.2020 року про долучення до матеріалів справи судової практики.

В судове засідання 12.08.2020 року з`явилися представники позивача та відповідача. Представник третьої особи правом участі в судовому засіданні не скористались, хоча про дату судового засідання повідомлялась належним чином ухвалою суду, яка надсилалась рекомендованою кореспонденцією.

Згідно із ч.1 ст.202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Враховуючи положення ст. ст. 13, 74 ГПК України якими в господарському судочинстві реалізовано конституційний принцип змагальності судового процесу, суд вважає, що господарським судом, в межах наданих йому повноважень, створені належні умови для надання сторонами доказів та заперечень та здійснені всі необхідні дії для забезпечення сторонами реалізації своїх процесуальних прав, а тому вважає за можливе розглядати справу за наявними в ній матеріалами і документами без явки в судове засідання представників сторін.

Розглянувши подані документи і матеріали даної справи, з`ясувавши фактичні обставини на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті судом встановлено наступне.

Як вбачається із позовної заяви Акціонерного товариства "Укртрансгаз" в якості підстави позовних вимог посилається на порушення законних прав та інтересів останнього шляхом невиконання Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" грошових зобов`язань за Договором транспортування природного газу № 1512000699 від 17.12.2015 року.

Пунктом 19 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи передбачено порядок встановлення та оплати добових небалансів, а саме визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор газотранспортної системи до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику послуг транспортування природного газу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник послуг транспортування природного газу має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним.

За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за березень, квітень, травень, червень 2019 року позивачем встановлено наявність у Відповідача небалансів, як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого позивачем здійснено розрахунок остаточних обсягів добового небалансу за кожну газову добу звітного місяця. Загальна сума плати за добові небаланси за кожну газову добу за звітний період становить 88 705,265,07 грн.

Враховуючи викладене позивачем подано позов до суду про стягнення з відповідача 88 705 256,07 грн заборгованості, 5 712 332,16 грн пені та 480 532,35 грн трьох процентів річних.

У відзиві на позовну заяву відповідач позовні вимоги не визнає та просить суд відмовити у задоволенні позову, зазначаючи, що договір транспортування природного газу № 15120006999 від 17.12.2015 року укладений між сторонами передбачає плату за послугу балансування, яку вносить лише Замовник (п.9.1. Договору). Відповідно до п. 6 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора газотранспортної системи в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору газотранспортної системи плату за добовий небаланс.

У зв`язку із відсутністю між сторонами договору, який би передбачав врегулювання щодобових небалансів та відсутністю згоди на придбання природного газу в оператора газотранспортної системи в обсязі добового небалансу, в AT "Вінницягаз" немає обов`язку щодо його оплати.

Щодо позовних вимог в частині стягнення пені та 3% річних відповідач заперечує та вважає їх необґрунтованим, оскільки договором не передбачено врегулювання щодобових небалансів та відповідно оплату за них.

У відповіді на відзив позивач заперечує проти відзиву та вважає доводи викладені у відзиві безпідставними, з огляду на те, що добові небаланси відповідача виникали внаслідок безпідставного відбору відповідачем з газотранспортної системи у відповідні періоди природного газу для покриття його власних виробничо-технологічних витрат без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи.

Позивач вказує. що у відповідача виникли зобов`язання, передбачені п. 19 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС (Кодекс газотранспортної системи), вимоги якого є обов`язковими для відповідача згідно з п. 2.6 Договору, щодо здійснення оплати за врегульовані Оператором ГТС добові небаланси.

Однак, відповідач до цього часу не виконав свої зобов`язання з оплати вказаних рахунків на оплату за добові небаланси за березень, квітень, травень, червень 2019 року на загальну суму 88 705 265,07 грн, чим порушив умови п. 2.6 Договору та п. 19 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС, а також порушив права та інтереси Позивача як кредитора у спірних правовідносинах.

При цьому, за твердженнями позивача відповідач не заперечує проти того, що отримав послуги з врегулювання щодобових небалансів за спірний період, чим підтвердив факт отримання таких послуг.

Позивач в належний спосіб та в повному обсязі виконав умови Договору, зокрема надав Відповідачу послуги з врегулювання добового небалансу природного газу, які на даний час останнім не оплачені.

На виконання умов Договору та Кодексу газотранспортної системи позивач врегулював щодобові небаланси відповідача, що підтверджується оформленими у відповідності до вимог Договору односторонні акти врегулювання щодобових небалансів № 03-2019-1512000699 за березень 2019 року, № 04-2019-1512000699 за квітень 2019 року, № 05-2019-1512000699 за травень 2019 року, № 06-2019-1512000699 за червень 2019 року. В актах врегулювання щодобових небалансів, зазначена ціна природного газу відповідно до якої зроблений розрахунок вартості добових небалансів та обсяг небалансу.

У запереченнях на відповідь відповідач посилається на те, що відповідно до п. 5 глави 1 Розділу 1 Кодексу ГТС договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

У позивача в силу прямої вказівки закону існує обов`язок щодо укладання та підписання договору транспортування природного газу в редакції типового договору, затвердженого Регулятором.

Із наявних у справі та досліджених судом доказів слідує, що 17.12.2015 року між Акціонерним товариство "Укртрансгаз" (Оператор) та Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" (Замовник) укладено договір транспортування природного газу № 1512000699 (а.с. 10-19, т. 1).

Відповідно п. 2.1 Договору Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу (послуги) на умовах, визначених у цьому договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.

Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи (Кодекс ГТС), з урахуванням особливостей, передбачених цим договором (п. 2.2 Договору).

Згідно п. 2.3 Договору, послуги, які можуть бути надані відповідачу за спірним Договором:

-послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності);

-послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування);

-послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору (п. 2.4 Договору).

Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів (п. 2.7 Договору).

За змістом п. 5.1 Договору порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються Сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього договору.

Вартість Послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом (п. 7.1 Договору).

Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua. (п. 7.2 Договору).

Тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору (п. 7.3 Договору).

Відповідно п. 9.1 у разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Замовник зобов`язаний сплатити Оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс Замовника визначається відповідно до Кодексу.

Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс Замовника за формулою

В балансування = БЦГ х К х QБГ

де

БЦГ - базова ціна газу;

QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування;

К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5 % від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1 (п. 9.2 Договору).

Базова ціна газу визначається Оператором відповідно до Кодексу. Оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, та розміщує п на своєму веб-сайті (п. 9.2 Договору).

Згідно п. 9.3 Договору Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів.

Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок - фактуру. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів (п. 9.4. Договору).

Згідно з п. 11.4. Договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу IX цього договору.

У випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором (п. 13.1 Договору).

У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 Договору).

Відповідно п. 17.1 договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31 грудня 2016 року, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 грудня 2015 року.

Також до укладеного договору між сторонами підписано Додаткову угоду № 1 від 29.11.2017 року, за змістом якої внесено зміни в п.п. 8.2, 8.4, 9.4, 10.4 Договору та викладено їх у новій редакції (а.с. 21-23, т. 1).

За твердження позивача, за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за березень, квітень, травень, червень 2019 року позивачем встановлено наявність у Відповідача небалансів, як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого позивачем здійснено розрахунок остаточних обсягів добового небалансу за кожну газову добу звітного місяця.

Позивачем виставлено відповідачу рахунки за добові небаланси, а саме:

- рахунок № 03-2019-1512000699 від 31.03.2019 року на оплату за добові небаланси за березень 2019 року на загальну суму 26 063 247,98 грн;

- рахунок № 04-2019-1512000699 від 30.04.2019 року на оплату за добові небаланси за квітень 2019 року на загальну суму 30 656 262,71 грн;

- рахунок № 05-2019-1512000699 від 31.05.2019 року на оплату за добові небаланси за травень 2019 року на загальну суму 18 566 368,46 грн;

- рахунок № 06-2019-1512000699 від 30.06.2019 року на оплату за добові небаланси за червень 2019 року на загальну суму 13 419 385,92 грн.

Загальна сума плати за добові небаланси за кожну газову добу за звітний період становить 88 705,265,07 грн.

Відповідач свої зобов`язання щодо оплати вказаних рахунків за добові небаланси за березень, квітень, травень, червень 2019 року не виконав, що і стало причиною, для звернення Позивача, за захистом порушеного, на його думку права, з позовом до суду.

Правове регулювання взаємовідносин оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначення правових, технічних, організаційних та економічних засад функціонування газорозподільних систем здійснюється Кодексом газотранспортної системи, Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року №2496, а також положеннями Закону України "Про ринок природного газу", Цивільного та Господарського кодексів України.

Пунктами 7, 45 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що газотранспортна система - технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу; транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

В силу приписів частин 1, 2 статті 32 Закону України "Про ринок природного газу", транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором.

Регламентом функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи (затверджений постановою НКРЕКП №2493 від 30 вересня 2015 року; надалі Кодекс ГТС), який також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

Відповідно до пункту 2 глави 1 розділу IV Кодексу ГТС, правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG/оператором газосховища/газовидобувним підприємством /оператором газорозподільної системи/прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2497.

Відповідно до пункту 1 глави 1 Розділу VIII Кодексу ГТС, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом.

Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Отже, нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи.

В силу дії пункту з пунктом 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС, договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Як встановлено судом та зазначено вище, 17.12.2015 року між позивачем та відповідачем укладено договір транспортування природного газу № 1512000699 (а.с. 10-19, т. 1).

У пункті 2.2 Договору визначено, що послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Відповідно до пункту 2.3 Договору, визначено послуги, які можуть бути надані Відповідачу за спірним Договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Відповідно дослідивши даний пункт суд констатує, що перелік послуг, які зазначені в пункті 2.3 Договору є вичерпним і вчинення дій щодо врегулювання дій саме відносно щодобових небалансів не передбачає.

Відтак, суд вважає посилання позивача в обґрунтування своїх позовних вимог щодо оплати за добові небаланси за укладеним договором, які діючим договором не передбачені, безпідставними.

В матеріалах справи відсутній, а позивачем не надано доказів на підтвердження наявності між сторонами Договору, який би регулював відносини щодо врегулювання саме щодобових небалансів (не подано докази внесення відповідних змін до чинного Договору).

Згідно з пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Відповідно до частини 1 статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частина 1 статті 626 Цивільного кодексу України передбачає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

З часу укладення договору транспортування природного газу від 17.12.2015 року, на який посилається позивач, змінилося законодавство (Кодекс газотранспортної системи), яке регулює відносини між позивачем (Оператором ГТС) та відповідачем (Оператором ГРМ, Замовником).

Як встановлено судом постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1437 "Про затвердження Змін до деяких постанов НКРЕКП щодо впровадження добового балансування на ринку природного газу та процедури розробки, подання і затвердження Плану розвитку газотранспортної системи на наступні 10 років" відбулося запровадження добового балансування на ринку природного газу України.

Перехід на добове балансування передбачає, що взаємодія між оператором газотранспортної системи, постачальниками, операторами газорозподільних систем і споживачами здійснюється виключно через інформаційну платформу оператора ГТС (тобто позивача).

В той же час, пунктом 11 вказаної постанови НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1437, було передбачено обов`язок оператора газотранспортної системи (Позивача) з 1 серпня 2018 року надавати послуги транспортування природного газу на підставі договору транспортування природного газу, укладеного відповідно до типового договору транспортування природного газу зі змінами, затвердженими цією постановою. В даній редакції типового договору передбачений, в тому числі порядок оплати добових небалансів.

Враховуючи вищезазначене, суд вважає, необґрунтованими покликання позивача на умови діючого договору як на підставу своїх позовних вимог, оскільки вони суперечать умовам укладеного та діючого між сторонами договору.

Відповідно до п. 2.2. Постанови НКРЕКП від 16.02.2017 року № 201 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу", передбачено, що ці Ліцензійні умови є обов`язковими для суб`єктів господарювання незалежно від їх організаційно-правової форми та форми власності які провадять або мають намір провадити господарську діяльність з розподілу природного газу. Даною ж нормою передбачено, що при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог, а саме мати укладений з оператором газотранспортної системи договір транспортування природного газу відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого НКРЕКП.

Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497 "Про затвердження Типового договору транспортування природного газу" затверджено типову форму договору на транспортування природного газу. В цю постанову вносилися відповідні зміни постановами НКРЕКП від 04.12.2018 № 1598, від 12.04.2019 № 558, від 22.04.2019 № 580. Ці зміни відбулися після дати укладання договору між AT "Вінницягаз" та AT "Укртрансгаз" № 1512000699 від 17.12.2015 року.

Отже, НКРЕКП внесено зміни як у Кодекс газотранспортної системи, який затверджено постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2493 так і типову форму договору на транспортування природного газу, яка затверджена постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497.

Позивачем не вжито достатніх заходів для приведення укладеного договору на транспортування природного газу до типової форми договору, відповідно до постанов НКРЕКП від 04.12.2018 року №1598. від 12.04.2019 року №558, від 22.04.2019 року №580.

Визначення вартості послуг балансування та порядку розрахунків за них визначено Сторонами у п. 9.1. Договору №1512000699 від 17.12.2015 року.

Так, у разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, Замовник зобов`язаний сплатити Оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс Замовника визначається відповідно до Кодексу.

Відповідно до п. 3 Додаткової угоди від 29.11.2017 року № 1 до вказаного Договору, Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник, крім вартості послуг, вказаних в абзаці другому цього пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів.

Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11 січня 2005 року № 20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.

Отже, сторонами було визначено період надання послуг балансування - газовий місяць, а не газову подобово, ціна газу, який використаний при наданні послуги балансування, обраховується з розрахунку на відповідний газовий місяць.

Положеннями глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС Кодекс ГТС передбачено, що плату за добові небаланси може вносити і Оператор ГТС і Замовник (залежно від того обсяг небалансу є позитивним чи негативним).

В той же час суд констатує, що чинний договір, а саме пункт 9.1 Договору передбачає плату за послугу балансування, яку вносить лише відповідач.

Відповідно до пункту 6 глави 6 розділу Кодексу ГТС, якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора газотранспортної системи в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору газотранспортної системи плату за добовий небаланс.

Однак, як встановлено судом, між сторонами відсутні врегульовані на договірному рівні умови, які б передбачали оплату щодобових небалансів та відсутня згода саме на придбання природного газу в оператора газотранспортної системи у обсязі добового небалансу.

Крім того, суд зазначає, що з аналізу наведених вище положень Кодексу ГТС та діючого між сторонами договору вбачається, що для наявності підстав оплати балансування необхідна сукупність таких дій: виникнення негативного місячного небалансу; не врегулювання замовником послуг транспортування цього небалансу самостійно в строк до 12-го числа місяця, наступного за газовим; оформлення оператором одностороннього акту на обсяг неврегульованого замовником обсягу небалансу; надання оператором замовнику до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем розрахунок вартості послуг балансування та рахунок фактуру.

В той же час положення діючого договору не містять умов щодо порядок розрахунків та оплати щодобових негативних небалансів.

Тобто, договірні відносини сторін не містять погоджених істотних умов виникнення грошових зобов`язань, таких як: строк та процедуру здійснення оплати вартості щодобових небалансів допущених оператором газорозподільної системи.

Саме наявність таких основних умов договору щодо строків та порядку здійснення оплати вартості щодобових небалансів, є підставою для нарахування такої плати за надані послуги, а також у разі невиконання обов`язку щодо оплати, штрафних санкцій та відповідальності за порушення зобов`язань.

Також суд вважає безпідставним посилання позивача в обґрунтування своїх вимог на положення Кодексу ГТС, оскільки для врегулювання щодобових небалансів відповідача (Оператора ГРМ) та вимоги оплати за дисбаланс ГТС - повинна передувати певна послідовність дій, яка не дотримана позивачем.

Як визначає ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Згідно із ч.ч. 1, 3 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до ст.ст. 76, 77, 78, 79 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Суд звертає увагу на те, що додані акти врегулювання щодобових небалансів за кожен місяць, підписані позивачем у односторонньому порядку не містять відомостей про джерела внесення у них інформації.

Підписані позивачем в односторонньому порядку Акти врегулювання щодобових небалансів у березні - червні 2019 року, рахунки на оплату, довідки про добові небаланси (том. 1 а.с. 30-49) не приймаються судом до уваги в якості належних та допустимих засобів доказування виникнення грошових зобов`язань (ст. ст. 76-78 ГПК України) за відсутності несених змін до укладеного сторонами договору.

Надані позивачем відомості щодо завантаження файлів до інформаційної платформи підтверджують виконання відповідачем ліцензійних умов провадження господарської на ринку газопостачання, яке неможлива без використання відповідного програмного забезпечення Оператора.

Відсутність у позивача права складати односторонні коригуючі акти про надані послуги підтверджено правовими висновками Верховного Суду у справах №927/276/18 від 4 грудня 2018 року, № 924/447/18 від 10 квітня 2019 року, №920/344/18 від 12 червня 2019 року, №922/1382/18 від 9 жовтня 2019 року.

Положеннями частин 1, 2, 3 статті 180 Господарського кодексу України встановлено, що зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Укладаючи договір транспортування природного газу сторони узгодили, що предметом відповідного договору є: послуги замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (балансування).

Такі послуги надаються позивачем на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Пунктом 1 глави 2 розділу ХІІ Кодексу газотранспортної системи (в редакції від 28 квітня 2017 року) встановлено, що алокація обсягів природного газу по точці входу до газотранспортної системи здійснюється оператором газотранспортної системи з урахуванням підтверджених номінацій по цій точці.

Враховуючи наведене, з 28.04.2017 року обов`язок здійснення алокації по точках виходу з газотранспортної системи було покладено на позивача.

Зважаючи на вищевикладене суд вважає неправомірним та таким, що не ґрунтуються на умовах діючого Договору позовні вимоги позивача саме щодо виконання відповідачем зобов`язання з оплати рахунків за добові небаланси з огляду на відсутність врегульованого на договірних засадах механізму щодо строків та процедури виставляння рахунків та порядку їх оплати у разі наявності добових небалансів, а також відсутність в договорі формул для перерахування саме щодобових небалансів.

Крім того, суд зауважує на тому, що Позивачем не виконані вимоги Кодексу ГТС, які регулюють вчинення балансуючих дій.

Так пункт 3 Глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС містить імперативну норму, що Оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Однак, матеріали справи не містять доказів, які свідчать про купівлю короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Таким чином, вимоги позову в частині стягнення 88 705 256,07 грн заборгованості з оплати добових небалансів між обсягами природного газу у березні червні 2019 року не підлягають задоволенню.

Оскільки, суд дійшов висновку про відсутність підстав для покладення на відповідача обов`язку зі сплати основного зобов`язання у виді плати за надання послуг з оплати добових небалансів, тому відсутні підстави стягнення 3% річних як відповідальності за їх невиконання згідно вимог ч. 2 ст. 625 ЦК України в сумі 480 532,35 грн. а також пені у розмірі 5 712 332,16 грн як заходу забезпечення виконання основного зобов`язання.

Крім того, відповідна ставка пені за порушення строків оплати добових небалансів не передбачена сторонами у чинному договорі та не погоджена у письмовій формі.

Тому, нарахування та стягнення пені суперечить вимогам ст. ст. 547, 548 ЦК України.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що у задоволенні позовних вимог слід відмовити у повному обсязі.

На підставі ст. 129 ГПК України, у зв`язку із відмовою у задоволенні позову, сплачений судовий збір слід залишити за позивачем.

Керуючись ст.ст. 5, 7, 8, 10, 11, 13, 14, 15, 18, 42, 45, 46, 73, 74, 76, 77, 78, 79, 86, 91, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 242, 326 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В :

1. Відмовити повністю у задоволенні позову Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (Кловський узвіз, 9/1, м. Київ, 01021, код 3001980) до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" (провул. Костя Широцького, 24, м. Вінниця, 21012, код 03338649) про стягнення 88 705 256,07 грн заборгованості з оплати добових небалансів між обсягами природного газу у березні червні 2019 року, 5 712 332,16 грн пені та 480 532,35 грн - 3% річних.

2. Судові витрати зі сплати судового збору за подачу позову в сумі 672 530,00 грн залишити за позивачем.

3. Копію судового рішення направити сторонам рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити рішення суду протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення шляхом подачі апеляційної скарги до Північно - західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Вінницької області.

Повний текст судового рішення складено 25 серпня 2020 р.

СуддяР.В. Міліціанов

віддрук. прим.:

1 - до справи

2 - позивачу (Кловський узвіз, 9/1, м. Київ, 01021)

3 - відповідачу (провул. Костя Широцького, 24, м. Вінниця, 21012)