ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" листопада 2019 р. Справа №921/447/18

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого судді Кордюк Г.Т.

суддів Кравчук Н.М.

Плотніцького Б.Д.

секретар судового засідання Андреюк Х.В.

розглянувши апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз”, б/н від 31.05.2019 (вх. ЗАГС 01-05/2168/19 від 12.06.2019)

на рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 (повний текст винесено та підписано 14.05.2019)

у справі № 921/447/18 (суддя Стадник М.С.)

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю “Радехівський цукор”, Львівська область, Радехівський район, с. Павлів,

до відповідача: Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз”, м. Тернопіль,

про: визнання недійсними рішення ПрАТ “Тернопільгаз” щодо задоволення Акта про порушення №000792 від 27.09.2018р., яке оформлене Протоколом №58 від 02.10.2018р.; рішення ПрАТ “Тернопільгаз” щодо донарахування ТОВ “Радехівський цукор” 5 497 458 куб. м. природного газу на загальну суму 73 539 586,64 грн., яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018р.; рішення ПрАТ “Тернопільгаз” щодо донарахування ТОВ “Радехівський цукор” 902 275 куб.м. природного газу на загальну суму 10 936 439,18 грн., яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018р.

За участю представників від:

позивача: Сміхура В.В. – адвокат;

відповідача: Цукорник С.Г.- адвокат;

ВСТАНОВИВ:

У жовтні 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" звернулося до Господарського суду Тернопільської області з позовом до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" про визнання недійсними: 1) рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо задоволення Акта про порушення №000792 від 27.09.2018р., оформленого Протоколом №58 від 02.10.2018р.; 2) рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 5 497 458 куб. м. природного газу на загальну суму 73 539 586,64 грн., оформленого Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018р.; 3) рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 902 275 куб.м. природного газу на загальну суму 10 936 439,18 грн., оформленого Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018р.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 у справі №921/447/18 позовні вимоги задоволено. Визнано недійсним рішення Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” про задоволення Акта про порушення №000792 від 27.09.2018р., оформлене Протоколом №58 від 02.10.2018р. Визнано недійсним рішення Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” про донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю “Радехівський цукор” 5 497 458 куб. м. природного газу на загальну суму 73 539 586,64 грн., оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018р. Визнано недійсним рішення Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” про донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю “Радехівський цукор” 902 275 куб.м. природного газу на загальну суму 10 936 439,18 грн., оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018р. Стягнуто з Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Радехівський цукор” 6 167грн. 00 коп. судового збору.

Приймаючи вказане рішення у справі, місцевий господарський суд виходив з того, що норми Кодексу газорозподільних систем чітко визначають порушення у роботі комерційного вузла обліку газу, внаслідок виявлення та підтвердження якого оператор ГРМ складає акт про порушення та здійснює для споживача перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу. Таким порушенням, за наявності позаштатного режиму у роботі комерційного ВОГ, Кодекс газорозподільних систем визначає відсутність обліку або частковий облік об`єму розподіленого (спожитого) природного газу.

Однак, 27.09.2018 відповідач виявив лише сам факт позаштатного режиму у роботі комерційного ВОГ (витік газу на імпульсних лініях перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску) та не вчинив дій на підтвердження факту відсутності обліку або часткового обліку об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, тобто не дотримався вимог абзацу 3 пункту 6 глави 6 розділу Х, пункту 3 глави 2 Розділу ХІ, пункту 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.

З огляду на наведене, суд дійшов до висновку, що відповідач 27.09.2018, за результатами контрольної перевірки роботи комерційного вузла обліку газу у позивача незаконно склав Акт про порушення №000792 від 27.09.2018 та незаконно здійснив для позивача донарахування не облікованого об`єму природного газу на підставі актів-розрахунків від 09.10.2018 та 22.10.2018.

Окрім того, суд першої інстанції зазначив, що відповідно до вимог Договору на експлуатацію складових газорозподільної системи, укладеного між позивачем та відповідачем, експлуатаційна відповідальність відповідача на період з 21 серпня 2018 року по 21 серпня 2019 року, поширилася на газопровід з обладнанням у приміщенні газорегуляторного пункту (ГРП), який є об`єктом газорозподільної системи, але власністю позивача, а відповідно до частини першої статті 37 Закону України "Про ринок природного газу" оператор газорозподільної системи відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (включаючи нове будівництво та реконструкцію) газорозподільної системи, якою він користується на законних підставах. Однак, відповідач у порушення умов Договору на експлуатацію, а саме Додатків № 1, 2, 3 протягом вересня 2018 року, а саме, 06.09, 13.09 та 20.09, технічний огляд обладнання у приміщенні ГРП не здійснював.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Приватне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” звернулося до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2018 у справі № 921/447/18 та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.

Обґрунтовуючи подану апеляційну скаргу відповідач зазначає, що суд першої інстанції дійшов до помилкового висновку, що експлуатаційна відповідальність за роботу належного позивачу комерційного ВОГ перейшла до відповідача згідно Договору на експлуатацію складових газорозподільної системи №04/ЕК-248 від 21.08.2018, оскільки за умовами вказаного договору відповідач відповідає за експлуатацію лише ГРП та регуляторів тиску газу. Разом з тим, лінії відбору тиску та перепаду тиску, де виявлені витоки газу, відносяться до складових комерційного ВОГ, належний технічний стан якого зобов`язаний забезпечити ТОВ «Радехівський цукор». Те, що комерційний ВОГ знаходиться в будівлі ГРП, вмонтований у комплекс обладнання для зниження тиску газу, не перекладає на відповідача відповідальності за його роботу.

При цьому, апелянт зазначає, що оператором ГРМ виявлено витоки газу на комерційному ВОГ в терміни та порядку, встановлені Кодексом газорозподільних систем, оскільки згідно з п.2 п.6 Глави 6 Розділу Х Кодексу ГРМ контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на 6 місяців.

Окрім того, апелянт зазначає, що суд безпідставно послався на абзац пункт 6 Глави 6 Розділу Х Кодексу ГРМ, оскільки вказана норма регулює правовідносини сторін у випадку самостійного виявлення позаштатного режиму Споживачем при експлуатації комерційного ВОГ. Натомість склад правопорушення, за яке здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування, визначається пунктом 3 Глави 2 Розділу ХІ Кодексу ГРМ і саме такий склад правопорушення зафіксований оператором в Акті про порушення від 27.09.2018.

04.07.2019 до суду від Товариства з обмеженою відповідальністю “Радехівський цукор” надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 у даній справі залишити без змін з підстав його законності та обгрунтованості, а апеляційну скаргу – без задоволення.

Зокрема, позивач зазначає, що вимірювальний трубопровід, як складова комерційного ВОГ, є частиною розподільного газопроводу, який експлуатується відповідачем на підставі Договору про експлуатацію складових газорозподільної системи №04/ЕК-248 від 21.08.2018. При цьому, позивач зазначає, що матеріалами справи підтверджено, а відповідачем не спростовано факт порушення останнім умов договору щодо проведення щотижневих контрольних технічних оглядів газорозподільного трубопроводу з обладнанням у приміщенні ГРП протягом вересня 2018 року, що позбавило позивача та представника обслуговуючої організації можливості проведення спільного огляду вузла обліку газу.

Окрім того, позивач вважає правомірним висновок суду першої інстанції про незаконність здійснення відповідачем донарахування необлікованого об`єму природного газу з огляду нате, що 27.09.2018 апелянт виявив лише сам факт позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ та не встановив факту відсутності обліку або часткового обліку об`єму розподіленого (спожитого) природного газу.

17.10.2019 до суду від Товариства з обмеженою відповідальністю “Радехівський цукор” поступили письмові пояснення про обставини справи.

25.10.2019 до суду від Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” поступили письмові заперечення проти пояснень позивача від 17.10.2019.

11.11.2019 до суду від Товариства з обмеженою відповідальністю “Радехівський цукор” поступило заперечення проти письмового заперечення відповідача від 25.10.2019.

Однак, колегія суддів зазначає наступне:

Відповідно до ч.ч.1-3 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Відповідно до ч.1 ст. 266 ГПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право доповнити чи змінити її протягом строку на апеляційне оскарження.

Відповідно до ч.1 ст.263 ГПК України учасники справи мають право подати до суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу в письмовій формі протягом строку, встановленого судом апеляційної інстанції в ухвалі про відкриття апеляційного провадження.

Відповідно до ст.118 ГПК України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

З врахуванням вимог ст.256 ГПК України строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 у справі №921/447/18, повний текст якого складено 14.05.2019, закінчився 03.06.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 18.06.2019 встановлено строк для подачі позивачем відзиву на апеляційну скаргу до 02.07.2019.

З огляду на наведене, подані сторонами письмові пояснення та заперечення судом залишаються без розгляду.

Автоматизованою системою документообігу суду справу № 921/447/18 розподілено до розгляду судді доповідачу Кордюк Г.Т. Введено до складу судової колегії суддів Орищин Г.В. та Плотніцького Б.Д., що підтверджується витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.06.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 18.06.2019 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” на рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 у справі №921/447/18.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 26.06.2019 розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 22.07.2019.

У зв`язку з перебуванням у відпустці судді – члена колегії Орищин Г.В. та з метою недопущення порушення процесуальних строків передбачених господарським процесуальним кодексом України, 22 липня 2019 року згідно розпорядження №557 керівника апарату Західного апеляційного господарського суду щодо проведення автоматизованої зміни складу колегії суддів, здійснено автоматизовану зміну судді – члена колегії Орищин Г.В.

Згідно витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.07.2019 року до складу колегії замість судді – члена колегії Орищин Г.В. введено суддю – члена колегії Кравчук Н.М. для розгляду апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз”.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 22.07.2019 розгляд апеляційної скарги відкладено на 09.09.2019.

09.09.2019 судове засідання по розгляду апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” на рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 у справі № 921/447/18 не відбулось у зв`язку із перебуванням у щорічній основній відпустці судді- члена колегії Плотніцького Б.Д. 1 календарний день 9 вересня 2019 року згідно наказу №06-03/103 від 05 вересня 2019 року про відпустку Б.Плотніцького.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 10.09.2019 року розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 23.09.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 23.09.2019 розгляд апеляційної скарги відкладено на 21.10.2019.

В судовому засіданні 21.10.2019 за згодою представників сторін оголошено перерву до 28.10.2019.

28.10.2019 судове засідання по розгляду апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” на рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 у справі №921/447/18 не відбулось у зв`язку із перебуванням у відрядженні судді – члена колегії Плотніцького Б.Д. з 28.10.2018 по 30.10.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 31.10.2019 розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 04.11.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.11.2019 розгляд апеляційної скарги відкладено на 11.11.2019.

В судовому засіданні представники сторін підтримали доводи та заперечення, викладені в апеляційній скарзі та у відзиві на апеляційну скаргу, висловили свої міркування з питань, що виникли в процесі розгляду апеляційної скарги.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників сторін, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права зазначає наступне:

Як встановлено місцевим господарським судом та вбачається з матеріалів справи, 01.02.2017 між Приватним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" (далі - Оператор ГРМ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (далі - Споживач) укладено Типовий договір розподілу природного газу №15/п-006 (далі – Типовий договір).

Відповідно до п.п.1.1.,1.2. Типового договору такий є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, яка здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року №2494.

Згідно з п.п. 2.1, 2.2, 2.3 Типового договору Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені Договором. Обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем.

Відповідно до п. 3.2 Типового договору Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема, відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року №285, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08 червня 2015 року за №674/27119 (далі - Правил безпеки систем газопостачання), або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. За домовленістю Сторін експлуатаційна відповідальність Оператора ГРМ може бути поширена і на газові мережі (їх частину) Споживача, якщо це визначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, укладеного відповідно до порядку, визначеного Кодексом газорозподільних систем, та який є невід`ємною частиною договору.

Облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором (п.п. 5.1-5.2 Типового договору).

Оператор ГРМ зобов`язується не рідше одного разу на шість місяців здійснювати контрольне зняття показань лічильника газу та формувати об`єм розподілу та споживання природного газу по Споживачу за розрахунковий місяць, в якому було здійснено контрольне зняття показань лічильника газу, з урахуванням його фактичних показань (п. 5.5 Типового договору).

Відповідно до п. п.7.1., 7.2. Типового договору Оператор ГРМ зобов`язується забезпечити можливість цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи в межах величини приєднаної потужності його об`єкта та передачу належних Споживачу об`ємів (обсягів) природного газу з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини його тиску за умови дотримання Споживачем вимог цього Договору. Здійснювати перерахунок об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу по об`єкту Споживача відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Оператор ГРМ має право, зокрема, безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система, та/або газове обладнання Споживача, та/або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством та Договором; перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

Споживач зобов`язаний забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання; забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж відповідно до вимог кодексу газорозподільних систем та акта розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності сторін (п. 7.4 Типового договору).

Відповідно до п. 12.1 Типового договору такий укладено на невизначений строк.

Згідно Додатку №4а до Типового договору, одним із об`єктів Споживача, на який здійснюється розподіл природного газу, є структурний підрозділ ТОВ "Радехівський цукор", що знаходиться за адресою: Тернопільська обл., Гусятинський р-н, м. Хоростків; Вузли обліку: Перетворювач тиску FR 3051 CD №7833625; Перетворювач температури ПТМ -1 №3562; Лічильник Діафрагма №Б-1250; Коректор Флоутек-Тм №І-647; Інше перепадомір FR 3051 №7714283.

Відповідно до Додатку №5 до Типового договору (Акт №04/П-006а/1 від 30.08.2017р. та додаток до Акта - Схеми газопроводів) установлено межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Оператором ГРМ та Споживачем, відповідно до яких такими є засувка №257 - 222 перед ГРП ТОВ "Радехівський цукор" (Хоростківський підрозділ); Оператор ГРМ несе відповідальність за надійну і безпечну експлуатацію газорозподільних систем та гарантований рівень розподілу (переміщення) природного газу, згідно укладених договорів; Споживач несе відповідальність за забезпечення експлуатації газових мереж та їх складових, згідно з чинним законодавством, зокрема, Правилами безпеки систем газопостачання, або укладають відповідний договір із суб`єктом господарювання, який має дозвіл на виконання таких робіт.

На території Хоростківського структурного підрозділу ТОВ "Радехівський цукор" за вищезазначеною адресою знаходиться споруда газорозподільного пункту (надалі – ГРП) з газорозподільним трубопроводом високого тиску та обладнанням для зниження тиску і підтримання його на заданому рівні та вимірювальним трубопроводом з комерційним вузлом обліку газу (надалі – ВОГ) із встановленими засобами вимірювальної техніки (надалі – ЗВТ). ГРП є власністю ТОВ "Радехівський цукор", що підтверджується Договором купівлі-продажу майна від 29.12.2016, посвідченим приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Діленян Л.Р., зареєстрованим в реєстрі №1650, Актом приймання-передачі майна від 29.12.2016 та витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень від 30.12.2016.

20.08.2018 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-виробнича компанія "Енергоприлад" (далі – Виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (далі – Замовник) укладено р. Договір №20/18 (далі – Договір №20/18), за умовами якого у строки і на умовах, визначених цим договором, Виконавець зобов`язується виконувати комплекс робіт по "Сервісному обслуговуванню вузла обліку природного газу встановленого на ГРП ТОВ "Радехівський цукор", а Замовник зобов`язується прийняти й оплатити виконані роботи відповідно до умов цього договору (п. 1.1 Договору №20/18);

Відповідно до п.п. 1.2., 1.3. Договору №20/18 роботи з сервісного обслуговування, визначені цим договором, включають у себе: а) участь представника виконавця в повірці засобів вимірювання вузла обліку; б) роботи, пов`язані з відновленням коректної роботи вузла обліку природного газу і які потребують виїзд спеціаліста на місце розташування вузла обліку; роботи з технічного обслуговування виконуються за допомогою власного кваліфікованого персоналу, а також власних засобів Виконавця.

Відповідно до п. 11.1 Договору №20/18 такий набирає чинності з моменту його підписання і діє до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань за цим договором.

Відповідно до Додатку 2 Договору №20/18 "Наряд на роботу №2 на виконання комплексу робіт по "Сервісному обслуговуванню вузла обліку природного газу встановленого на ГРП ТОВ "Радехівський цукор", передбачено найменування робіт: 1. Перепрограмування обчислювача витрати газу ВР-1 вимірювального комплексу "Флоутек-ТМ" згідно вимог ДСТУ ГОСТ 8.586.1-5:2009. 2. Конфігурування обчислювача витрати газу ВР-1 вимірювального комплексу "Флоутек-ТМ" згідно експлуатуючої документації ВОГ. 3. Розробка протоколів розрахунку витратоміра змінного перепаду тисків зі стандартним звужувальним пристроєм (діафрагмою) – 2 шт. 4. Демонтажно-монтажні та пуско-налагоджувальні роботи.

Окрім того, 21.08.2018 Товариство з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (Хоростківський підрозділ) (далі – Замовник) та Приватне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" (далі – Виконавець) уклали Договір на експлуатацію складових газової системи №04/ЕК-248 (далі – Договір на експлуатацію), за умовами якого Замовник передає Виконавцю в експлуатацію складові газорозподільної системи, які безпосередньо підключені (приєднані) до газових мереж Виконавця, який є Оператором газорозподільної системи (Оператором ГРМ), та використовуються для забезпечення розподілу природного газу споживачам, підключеним (приєднаним) до складових газорозподільної системи Замовника.

Відповідно до п.п. 2 - 4 р. 1 Договору на експлуатацію під складовими газорозподільної системи розуміється об`єкт газопостачання, наданий Замовником для експлуатації Виконавцем, що перебуває у власності Замовника, вказаний сторонами в Додатку №1 до цього Договору. Надання послуг з експлуатації об`єкта включає здійснення Виконавцем комплексу технічних заходів, необхідних для забезпечення розподілу природного газу, виконання робіт з технічного обслуговування, огляду, обстеження та поточного ремонту в строки та порядку, що передбачені цим Договором та чинними нормативно-правовими актами. Перелік послуг (робіт) з експлуатації об`єкта газопостачання, що надаються Виконавцем, у якому вказується, зокрема, графік виконання (Додаток 2) та вартість таких послуг (робіт) (Додаток №3), є невід`ємною частиною цього Договору.

Відповідно до п. 1 р. VI Договору на експлуатацію такий набирає чинності з дати його підписання Сторонами і діє до 21.08.2019.

Відповідно до Додатку №1 до Договору на експлуатацію, під складовими газорозподільної системи об`єкта ТОВ "Радехівський цукор" на підрозділі Хоростків за адресою Гусятинський р-н., м. Хоростків, вул. Заводська 1 є газопроводи: ГРП у кількості 1 шт.; - регулятори тиску газу (РДУК) у кількості 2 штуки.

Відповідно до Додатку №2 до Договору на експлуатацію, сторони погодили графік по експлуатації відповідачем об`єкта газопостачання – технічний огляд ГРП у період вересень – грудень 2018р. За погодженим графіком, періодичність обслуговування, згідно вимог Правил безпеки систем газопостачання становить 1 (один) раз на тиждень, а у вересні 2018р., технічний огляд ГРП повинен був проводитися силами відповідача 06.09, 13.09, 20.09 та 27.09.2018р.

Відповідно до Додатку до Договору на експлуатацію, сторони погодили найменування робіт, які виконуються відповідачем в межах Договору на експлуатацію, зокрема: - перевірка на цілісність фланцевих, різьбових з`єднань та зварювальних стиків (п. 3 розрахунку); - технічне обслуговування та регулювання обладнання ГРП, ГРУ 21-40 (п. 8 розрахунку); - поточний ремонт обладнання ГРП з регулятором тиску РДУК і РДС (п. 9 розрахунку); - продувка імпульсних трубок в ГРП (п. 11 розрахунку); - пуск ГРП, ГРУ (п. 12 розрахунку); зупинка ГРП, ГРУ (п. 13 розрахунку).

Виконання відповідачем зазначених робіт підтверджується Актом здачі-прийняття робіт (надання послуг) №/0818-23793 від 21.08.2018р., який підписано представниками сторін без заперечень.

30.08.2018 Оператором ГРМ (відповідачем) у присутності представника позивача, проведене первинне обстеження вузла обліку газу ТзОВ "Радехівський цукор" (Хоростківський підрозділ) у м. Хоростків та проведено пломбування засобів вимірювальної техніки, про що складено акт №000333 про пломбування комерційного вузла обліку газу (коректора газу (Флоутек ВР-1), лічильника (діафрагма), давача тиску (перепаду тиску), давача температури, імпульсну лінію (трубки імпульсні) та інші місця пломбування). Згідно висновку даного акту необхідно: демонтувати байпасну лінію (встановити блінду, демонтувати камери ДКС); до початку сезонних робіт встановити додатковий давач тиску; забезпечити місце для пломбування імпульсних трубок або замінити на суцільну без з`єднань. Акт підписаний його учасниками без заперечень.

Згідно акту б/н від 06.09.2018 про зняття пломби та відновлення газопостачання, представником Оператора ГРМ (відповідач) майстром СЕРГС Ворончак В.П., за участі представника споживача Марків В.Я., знято пломбу із засувної арматури перед фільтром ТЕР ГАЗ АБ 771909 і на засувці №6 ТЕР ГАЗ АБ 771971 для відновлення газопостачання ТОВ "Радехівський цукор" у зв`язку із пуском цукрового заводу. Даний акт підписаний представниками сторін без зауважень.

27.09.2018 Оператор ГРМ ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , Москович В. ОСОБА_3 .), за участі Споживача ( ОСОБА_4 ) провів перевірку роботи вузла обліку газу у приміщенні ГРП за адресою Гусятинський р-н. м. Хоростків, вул. Заводська, 1.

За результатами перевірки роботи вузла обліку газу, відповідачем 27.09.2018 складено Акт про порушення №000792, згідно якого Оператором ГРМ виявлено: 06-07.09 2018р. споживання газу (годинне) становило менше Q _min ВОГ (1687.6 м. куб./год.);- витоки газу на з`єднаннях імпульсних ліній перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску газу.

Виявлені факти відповідач кваліфікував у акті як порушення підпункту 1 пункту 3 розділу 2 глави ХІ Кодексу газорозподільних систем, а саме, робота комерційного вузла обліку газу чи його складових у позаштатному режимі внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку газу не обліковується або обліковується некоректно.

У акті перевірки від 27.09.2018р. відповідачем також зафіксовано: споживання газу позивачем, контрольний показник якого згідно даних обчислювача на момент перевірки становив 3 308 433 м. куб. (п. 3); - проводилася фотофіксація порушень (витоків) на центральну камеру мобільного телефону IPhone 5C; - порушення не усунуто (п. 4); - на час перевірки не надано можливість обстеження газоспоживаючого обладнання (котлів) на предмет їх потужності, кількості в роботі та резерві (п. 4); - відповідач вказав позивачу усунути витоки газу на імпульсних лініях давачів перепаду тиску та абсолютного тиску з участю представника обслуговуючої організації та ПрАТ "Тернопільгаз"; - до акта про порушення відповідач долучив надану позивачем копію Протоколу розрахунку витратоміра та добовий звіт за 06 вересня 2018 року; - у акті зазначено, що засідання комісії з розгляду акту про порушення буде відбуватися 02.10.2018р.

Акт підписаний з боку Споживача із зауваженнями та поясненнями ймовірних причин витоків газу при цілісності пломб, а саме підняття тиску газу до робочого, що і спричинило пропуски газу, які б мали контролюватися відповідною службою Гусятинського УЕГГ згідно Договору №04ЕК 248 від 21.08.2018р.

02.10.2018 на засіданні центральної комісії ПАТ «Тернопільгаз» з розгляду актів про порушення споживачем природного газу вимог Кодексу ГРМ було прийнято рішення, оформлене протоколом №58 від 02.10.2018, про задоволення Акту про порушення №000792 від 27.09.2018 року. Представник Споживача від підпису на протоколі відмовився.

На виконання вказаного рішення, Оператором ГРМ проведено донарахування позивачу 5 497 458 м3 природного газу на загальну суму 73 539 586 грн 64 коп., з яких: 662 795,24 грн. – транспортні послуги, 72 876 791,04 грн. – вартість об`ємів газу за 24 дні вересня 2018р., яке оформлене Актом-розрахунком вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, та виставлено позивачу вимогу №14/1145 від 09.10.2018р. сплатити (протягом трьох днів з моменту отримання) рахунок на оплату №000792/1018-27918 від 09.10.2018 року та повідомлення про припинення газопостачання у випадку його не оплати.

03.10.2018 Оператором ГРМ ( ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_2 ) за участі представника Споживача Ремінник О.О року проведено розпломбування з`єднань на імпульсних лініях вузла обліку газу у приміщенні ГРП та спільно з представником ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Енергоприлад" виконано роботи з усунення витоків газу на імпульсних лініях перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску газу, про що складено Акт про пломбування комерційного вузла обліку газу №000717 від 03.10.2018. Дані обставини також підтверджуються довідкою №37 від 05.04.2019, виданою ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Енергоприлад".

На виконання протоколу №58 від 02.10.2018, Оператором ГРМ проведено донарахування позивачу 902 275 м3 природного газу на загальну суму 10 936 439 грн.18 коп., з яких: 109 139,18 грн. – транспортні послуги, 10 827 300,00 грн. – вартість об`ємів газу з 01.10.2018р.по 13 год. 03.10. 2018р., яке оформлене Актом-розрахунком вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, та виставлено позивачу вимогу №14/1243 від 24.10.2019р. сплатити (протягом трьох днів з моменту отримання) рахунок на оплату №000792/1018-29410 від 22.10.2018р. року та повідомлення про припинення газопостачання у випадку його не оплати №000792/1018-29410 від 24.10.2018р.

Позивач, вважаючи рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо задоволення Акта про порушення №000792 від 27.09.2018р., яке оформлене Протоколом №58 від 02.10.2018р.; рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 5 497 458 куб. м. природного газу на загальну суму 73 539 586,64 грн., яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018р.; рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 902 275 куб.м. природного газу на загальну суму 10 936 439,18 грн., яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018р. незаконними, звернувся до господарського суду з позовом про визнання таких недійсними.

Оцінивши матеріали справи та докази, що містяться у ній, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає наступне:

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення: надійної і безпечної експлуатації газорозподільних систем та гарантованого рівня розподілу (переміщення) природного газу до/від суміжних суб`єктів ринку природного газу відповідної якості; комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу; доступу замовників до газорозподільної системи для приєднання до неї їх об`єктів будівництва або існуючих об`єктів (умови технічного доступу); доступу суб`єктів ринку природного газу до газорозподільної системи для фактичної передачі (розподілу/споживання) належного їм природного газу до/з газорозподільної системи (умови комерційного доступу); механізмів взаємодії оператора газорозподільної системи з операторами суміжних систем та з іншими суб`єктами ринку природного газу, визначені Кодексом газорозподільних систем, який затверджено постановою № 2494 від 30.09.2015 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг .

Відповідно до пункту 3 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем оператор газорозподільної системи (Оператор ГРМ) – суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб; споживач природного газу – фізична особа, фізична особа-підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ Оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема, в якості сировини, а не для продажу.

Згідно з пунктами 1, 2 глави 1 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

Доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року №2498.

Відповідно до пунктів 1,3 глави 3 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем Договір розподілу природного газу має бути укладений Оператором ГРМ з усіма споживачами, у тому числі побутовими споживачами, об`єкти яких в установленому порядку підключені до/через ГРМ, що на законних підставах перебуває у власності чи користуванні Оператора ГРМ. Договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного Кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу.

На виконання вказаних положень, 01.02.2017 між Приватним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" (Оператор ГРМ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (Споживач) було укладено Типовий договір розподілу природного газу №15/п-006 (далі – Типовий договір), за умовами якого Оператор ГРМ зобов`язався надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язався прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені Договором.

Відповідно до п. 3.2 Типового договору Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема, відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року №285, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08 червня 2015 року за №674/27119 (далі - Правил безпеки систем газопостачання), або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. За домовленістю Сторін експлуатаційна відповідальність Оператора ГРМ може бути поширена і на газові мережі (їх частину) Споживача, якщо це визначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, укладеного відповідно до порядку, визначеного Кодексом газорозподільних систем, та який є невід`ємною частиною договору.

Відповідно до пунктів 1, 2 глави 5 Розділу ІІІ Кодексу газорозподільних систем межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Оператором ГРМ та Споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) визначається в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, що є невід`ємною частиною договору розподілу природного газу (або у передбачених цим Кодексом випадках технічній угоді про умови приймання-передачі газу ГРМ).

Акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін в обов`язковому порядку має містити схему газопроводів з визначенням на них межі балансової належності, точки вимірювання (місця встановлення вузла обліку) та напрямів потоків природного газу.

Межа балансової належності визначається за ознаками права власності на газові мережі чи окремі її елементи. Межа експлуатаційної відповідальності встановлюється на межі балансової належності, але за домовленістю сторін може не збігатися з межею балансової належності, про що має бути зазначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін.

Відповідно до Акта №04/П-006а/1 від 30.08.2017 розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін (Додаток №5 до Типового договору) та додатку до Акта – Схеми газопроводів, межею балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін є засувка №257-222 на розподільному газопроводі високого тиску І категорії перед газорегуляторним пунктом (ГРП) ТзОВ "Радехівський цукор" Хоростківський підрозділ. На вказаній схемі газопроводів не позначено точки вимірювання (місця встановлення вузла обліку), однак зазначено, що вузол обліку газу знаходиться перед регулятором тиску, а сторони визнають, що такий знаходиться у будівлі ГРП, яка є власністю ТОВ "Радехівський цукор".

Пунктом 2 глави 1 Розділу ІІІ Кодексу газорозподільних систем визначено, що власники газової мережі, яка згідно з розділом ІІ цього Кодексу кваліфікується як газорозподільна система (крім газорозподільної системи, що відноситься до державного майна), що не є Операторами ГРМ, та Оператор ГРМ, до мереж якого підключені належні власникам газорозподільні системи (або на території ліцензованої діяльності якого знаходяться споживачі, підключені до цих газорозподільних систем), зобов`язані укласти договір про експлуатацію таких газорозподільних систем, або договір господарського відання чи користування з передачею газорозподільних систем на баланс Оператору ГРМ, або оформити передачу належних власникам газорозподільних систем у власність зазначеному Оператору ГРМ (у тому числі шляхом купівлі-продажу).

Договори експлуатації, господарського відання та користування укладаються за формами, визначеними у додатках 3-5 цього Кодексу (крім газових мереж, що є державним майном).

Відповідно до пунктів 2, 4 глави 2 Розділу І Кодексу газорозподільних систем Оператор ГРМ відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (будівництво) газорозподільної системи, яка на законних підставах перебуває у його власності чи користуванні, належну організацію та виконання розподілу природного газу. Оператор ГРМ має право безперешкодного та безкоштовного доступу до земельних ділянок всіх форм власності, на яких розташована газорозподільна система, для виконання своїх функцій та обов`язків, передбачених законодавством.

Оператор ГРМ відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (будівництво), включаючи нове будівництво, реконструкцію, капітальний ремонт та технічне переоснащення, об`єктів газорозподільної системи, що знаходяться в його власності або користуванні, у тому числі на правах господарського відання, користування чи експлуатації (пункт 1 глави 1 Розділу ІV Кодексу газорозподільних систем).

Відповідно до пунктів 4,5 1 глави 1 Розділу ІІІ Кодексу газорозподільних систем Оператор ГРМ повинен забезпечити попереджувальні заходи безаварійної експлуатації газорозподільних систем, а саме комплекс робіт, що виконується на підставі результатів технічного огляду або технічного обстеження газорозподільних систем, з метою забезпечення її подальшого безаварійного експлуатування шляхом проведення технічного обслуговування, поточного або капітального ремонтів. У разі виникнення аварійної ситуації Оператор ГРМ зобов`язаний вжити необхідних заходів, спрямованих на відновлення належної роботи газорозподільної системи.

При організації експлуатації газорозподільних систем та проведення робіт з технічного їх обслуговування і ремонту Оператор ГРМ повинен дотримуватися інструкцій і правил технічної експлуатації газорозподільних систем, правил безпеки систем газопостачання, державних стандартів, передбачених чинними нормативно-правовими актами України.

Відповідно до пункту 1 глави 3 Розділу ІІІ Кодексу газорозподільних систем Оператор ГРМ для забезпечення надійної та безпечної експлуатації газорозподільної системи, зокрема, підтримує технічний стан пристроїв, установок, мереж, а також системних об`єктів згідно з вимогами законодавства, провадить постійний експлуатаційний нагляд, а також забезпечує постійні чергування команд технічної допомоги, а у разі виникнення аварії негайно розпочинає дії, направлені на її усунення.

Відповідно до пункту 5 глави 5 Розділу ІІІ Кодексу газорозподільних систем Оператор ГРМ має право безперешкодного та безкоштовного доступу до земельних ділянок та інших об`єктів всіх форм власності, на яких розташована газорозподільна система, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством.

Для належного виконання Оператором ГРМ функцій щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій споживач зобов`язаний забезпечити доступ на власні об`єкти представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання службових обов`язків, зокрема, для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання.

Відповідно до частини першої статті 37 Закону України "Про ринок природного газу" оператор газорозподільної системи відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (включаючи нове будівництво та реконструкцію) газорозподільної системи, якою він користується на законних підставах.

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання пункту 2 глави 1 Розділу ІІІ Кодексу газорозподільних систем, 21.08.2018 Товариство з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (Хоростківський підрозділ) (Замовник) та Приватне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" (Виконавець) уклали Договір на експлуатацію складових газової системи №04/ЕК-248 (далі – Договір на експлуатацію) за умовами якого Замовник передав Виконавцю в експлуатацію складові газорозподільної системи, які безпосередньо підключені (приєднані) до газових мереж Виконавця, який є Оператором газорозподільної системи (Оператором ГРМ), та використовуються для забезпечення розподілу природного газу споживачам, підключеним (приєднаним) до складових газорозподільної системи Замовника.

Під складовими газорозподільної системи розуміється об`єкт газопостачання, наданий Замовником для експлуатації Виконавцем, що перебуває у власності Замовника, вказаний сторонами в Додатку №1 до цього Договору (п. 2 р. 1 Договору на експлуатацію).

Відповідно до Додатку №1 до Договору на експлуатацію, під складовими газорозподільної системи об`єкта ТОВ "Радехівський цукор" на підрозділі Хоростків за адресою Гусятинський р-н., м. Хоростків, вул. Заводська 1 є газопроводи: ГРП у кількості 1 шт.; - регулятори тиску газу (РДУК) у кількості 2 штуки.

Відповідно до пункту 1 глави 6 Розділу Х Кодексу газорозподільних системвласник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб`єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах.

Оскільки матеріалами справи підтверджено і не заперечується сторонами, що комерційний вузол обліку газу розміщений у стаціонарному приміщенні ГРП, який належить позивачу, а ГРП передана позивачем в експлуатацію відповідачу на підставі Договору про експлуатацію, колегія суддів з врахуванням наведених вище положень Кодексу газорозподільних систем дійшла до висновку, що саме Оператор ГРП відповідає за належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових та відхиляє доводи апелянта про те, що належний технічний стан комерційного ВОГ зобов`язаний забезпечити ТОВ «Радехівський цукор».

Окрім того, відповідно до Додатку до Договору на експлуатацію, сторони погодили найменування робіт, які виконуються відповідачем в межах Договору на експлуатацію, зокрема: - перевірка на цілісність фланцевих, різьбових з`єднань та зварювальних стиків (п. 3 розрахунку); - технічне обслуговування та регулювання обладнання ГРП, ГРУ 21-40 (п. 8 розрахунку); - поточний ремонт обладнання ГРП з регулятором тиску РДУК і РДС (п. 9 розрахунку); - продувка імпульсних трубок в ГРП (п. 11 розрахунку); - пуск ГРП, ГРУ (п. 12 розрахунку); зупинка ГРП, ГРУ (п. 13 розрахунку).

Виконання відповідачем зазначених робіт підтверджується Актом здачі-прийняття робіт (надання послуг) №/0818-23793 від 21.08.2018р., який підписано представниками сторін без заперечень.

Відповідно до пункту 1 глави 9 Розділу Х Кодексу газорозподільних систем суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо, зокрема, працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання.

Оператор ГРМ повинен здійснювати контрольний огляд вузла обліку у строки, визначені цим Кодексом.

Разом з тим, відповідно до Додатку №2 до Договору на експлуатацію, сторони погодили графік по експлуатації відповідачем об`єкта газопостачання – технічний огляд ГРП, в якому розміщений в тому числі і комерційний ВОГ, у період вересень – грудень 2018р. За погодженим графіком, періодичність обслуговування, згідно вимог Правил безпеки систем газопостачання становить 1 (один) раз на тиждень, а у вересні 2018р., період який досліджується судом, технічний огляд ГРП повинен був проводитися силами відповідача 06.09, 13.09, 20.09 та 27.09.2018р.

З огляду на наведене, суд апеляційної інстанції відхиляє покликання апелянта на те, що контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на 6 місяців.

Відповідно до пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: - контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); - перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; -монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.

Згідно акту б/н від 06.09.2018 про зняття пломби та відновлення газопостачання, представником Оператора ГРМ майстром СЕРГС Ворончак В.П., за участі представника споживача Марків В.Я., знято пломбу із засувної арматури перед фільтром ТЕР ГАЗ АБ 771909 і на засувці №6 ТЕР ГАЗ АБ 771971 для відновлення газопостачання ТОВ "Радехівський цукор" у зв`язку із пуском цукрового заводу. Даний акт підписаний представниками сторін без зауважень.

Після відновлення газопостачання (пуску газу на об`єкт позивача), відповідач у порушення умов Договору на експлуатацію, а саме 13.09 та 20.09 технічний огляд обладнання у приміщенні ГРП не здійснював, що не спростовано апелянтом.

27.09.2018 Оператор ГРМ ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_7 ), за участі Споживача ( ОСОБА_4 ) провів перевірку роботи вузла обліку газу у приміщенні ГРП за адресою Гусятинський р-н. м. Хоростків, вул. Заводська, 1.

За результатами перевірки роботи вузла обліку газу, відповідачем 27.09.2018 складено Акт про порушення №000792, згідно якого Оператором ГРМ виявлено витоки газу на з`єднаннях імпульсних ліній перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску газу.

Виявлені факти відповідач кваліфікував у акті як порушення підпункту 1 пункту 3 розділу 2 глави ХІ Кодексу газорозподільних систем, а саме, робота комерційного вузла обліку газу чи його складових у позаштатному режимі внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку газу не обліковується або обліковується некоректно.

Згідно абзаців 2, 3 пункту 6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Відповідно до пункту 3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як “не з вини споживача”), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Отже, відповідно до пункту 3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, на яку покликається і апелянт, підставою для здійснення Оператором ГРМ перерахунку розподіленого (спожитого) об`єму природного газу є не лише встановлення факту роботи комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, в тому числі виявлення витоків газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, але і встановлення та підтвердження обставин, що внаслідок позаштатної роботи комерційного ВОГ витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Інформації про перевірку відповідачем 27.09.2018 вузла обліку газу на предмет відсутності обліку (часткового обліку) розподіленого (спожитого) природного газу на момент виявлення витоку газу, акт про порушення №000792 не містить.

Вказане додатково підтверджується і наявним в матеріалах справи висновком експертів за результатами проведення інженерно-технічної експертизи №1-28/12 від 28.12.2018, здійсненим експертами судових експертиз Демченко В.Г. та Мамалига В.М. ТОВ “ Український центр судових експертиз ”, в якому зазначено, зокрема, що комплекс обліку газу, що встановлений в приміщенні ГРП, згідно наданих документів не зафіксував некоректного обліку газу; за результатами проведеного дослідження експертами встановлено факт роботи комерційного ВОГ в позаштатному режимі, але факт внаслідок якого б витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковувалася або обліковувалася некоректно при проведені дослідження згідно наданих документів та відповідних розрахунків, не підтвердився.

Окрім того, сторонами долучено до матеріалів справи висновки спеціалістів:

1) Звіт з науково-дослідної роботи “Науково-технічне дослідження параметрів роботи комерційного ВОГ у ГРП котельні цукрового заводу Хоростківського підрозділу ТзОВ “Радехівський цукор” від 21.01.2019 року, здійснено провідними науковими співробітниками Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу ОСОБА_8 .А., ОСОБА_9 , ОСОБА_10 В.Б ОСОБА_11 (надав позивач);

2) Звіт від 08.04.2019р. про виконання робіт за г/д № 44 “Аналіз умов функціонування вузла обліку природного газу ТзОВ “Радехівський цукор” (Хоростківський підрозділ”) упродовж вересня 2018 року”, здійснено провідними науковими співробітниками Національного університету “Львівська політехніка” ОСОБА_12 , ОСОБА_13 та ОСОБА_14 (надав відповідач);

3/ Звіт від 08.04.2019р. про виконання робіт за г/д № 69 “Виявлення та дослідження факторів впливу на невизначеність результату вимірювання витрати газу та об`єму газу у Хоростківському підрозділі ТзОВ “Радехівський цукор”, здійснено провідними науковими співробітниками Національного університету “Львівська політехніка” ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_15 , ОСОБА_14 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 та ОСОБА_18 (надав позивач).

З вказаних висновків вбачається, що підтвердження факту необлікованого чи облікованого частково об`єму газу може відбуватися тільки під час виявлення витоків газу із з`єднувальних трубок, оскільки немає можливості відтворити експлуатаційний стан з`єднувальних трубок та витратоміра після усунення витоків газу.

Підтвердження факту необлікованого чи облікованого частково об`єму газу можливе шляхом встановлення та порівняння значення витрати газу, значення різниці тиску та значення тиску на момент виявлення витоку газу із значеннями витрати газу, значеннями різниці тиску та значеннями тиску після усунення витоку газу,що Операторами ГРМ не було зроблено.

Однак, як вбачається з акту про порушення №000792 від 27.09.2018, Оператор ГРМ, виявивши факт позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ (витік газу на імпульсних лініях перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску), не встановив та не підтвердив факту відсутності обліку або часткового обліку об`єму розподіленого (спожитого) природного газу. Відтак, відповідачем не підтверджено наявності порушення, передбаченого пунктом 3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, внаслідок якого споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) природного газу.

Відповідно до пункту 7 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем на дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення.

Як вбачається з акту про порушення №000792 від 27.09.2018, Оператор ГРМ не усунув виявленого порушення ( витоку газу) та вказав Споживачу усунути витоки газу на імпульсних лініях давачів перепаду тиску та абсолютного тиску з участю представника обслуговуючої організації та ПрАТ "Тернопільгаз"

03.10.2018 Оператором ГРМ за участі представника Споживача проведено розпломбування з`єднань на імпульсних лініях вузла обліку газу у приміщенні ГРП та спільно з представником ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Енергоприлад" виконано роботи з усунення витоків газу на імпульсних лініях перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску газу, про що складено Акт про пломбування комерційного вузла обліку газу №000717 від 03.10.2018. Дані обставини також підтверджуються довідкою №37 від 05.04.2019 року, виданою ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія «Енергоприлад».

Відповідно до пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Відповідно до пункту 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Частиною 1 ст. 15 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до ч. 1 ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до правової позиції, що викладена у постанові Верховного Суду №909/1050/17 від 18.09.2018 чинне законодавство дозволяє споживачу оскаржити в судовому порядку рішення оператора ГРМ з розгляду акту про порушення, яке оформлене протоколом, а не сам факт про порушення, який за рішенням комісії може бути задоволений або ж скасований, тобто захист порушеного права має бути ефективним. Аналогічно, чинне законодавство дозволяє споживачу оскаржити в судовому порядку саме рішення оператора ГРМ про донарахування необлікованого об`єму природного газу оформлене актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, а не сам розрахунок вартості.

За наведених вище обставин в їх сукупності, колегія суддів вважає, що рішення комісії Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" про задоволення Акта про порушення №000792 від 27.09.2018, оформлене Протоколом №58 від 02.10.2018, є незаконним, а проведені донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" обсягу природного газу, оформлені Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018 та Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018 є безпідставними.

З огляду на вищенаведене, колегія суддів вважає, що рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 у даній справі відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві і підстав для його скасування немає.

Судовий збір за розгляд справи в суді апеляційної інстанції покласти на скаржника в порядку ст.ст.129, 282 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, -

Західний апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 у справі №921/447/18 залишити без змін, апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Тернопільгаз” – без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з моменту прийняття.

3. Порядок та строк оскарження встановлені ст. ст.288, 289 ГПК України.

Головуючий суддя Кордюк Г.Т.

Суддя Кравчук Н.М.

Суддя Плотніцький Б.Д.

У зв`язку з перебуванням у відпустці судді Кордюк Г.Т. з 18.11.2019 по 22.11.2019 та суддів Кравчук Н.М. та Плотніцького Б.Д. з 18.11.2019 по 25.11.2019 включно повний текст постанови виготовлено та підписано 26.11.2019