ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 листопада 2019 рокум. ОдесаСправа № 916/1408/18Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Ярош А.І.

суддів Савицького Я.Ф., Колоколова С.І.,

секретар судового засідання Молодов В.С.,

за участю представників учасників справи:

Від ДП "АМПУ" в особі Чорноморської філії - Дабіжа Я.І., Ордер № 806232, дата видачі: 26.09.19;

Від ТОВ "Спільне підприємство Рисоіл Термінал" - Панкратова Г.С., довіреність № б/н, дата видачі : 05.04.19;

Від ТОВ "Спільне підприємство Рисоіл Термінал" - Гринько Т.В., довіреність № б/н, дата видачі : 15.08.19;

Вільний слухач - ОСОБА_1 паспорт серія НОМЕР_1 , виданий 10.10.2012р.

Представник Чорноморської міської ради Одеської області в судове засідання не з`явився, про час, дату та місце його проведення повідомлений належним чином,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Чорноморської філії

на рішення Господарського суду Одеської області від 04 вересня 2019 року

по справі № 916/1408/18

за позовом Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Чорноморської філії

до відповідачів: 1) Чорноморської міської ради Одеської області; 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство Рисоіл Термінал"

про визнання протиправним та скасування рішення, визнання недійсним договору та скасування запису про державну реєстрацію,

ВСТАНОВИВ:

ДП „АМПУ в особі Іллічівської філії звернулось до Чорноморської міської ради Одеської області та ТОВ „СП Рисоїл Термінал з позовом, в якому, із врахуванням заяви про збільшення позовних вимог за вх.№2-5087/18 від 10.10.2018р., просило суд:

визнати протиправним та скасувати рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 „Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення в оренду товариству з обмеженою відповідальністю „СП Рисоїл Термінал земельної ділянки площею 0.7907 га за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП „Адміністрація морських портів України

визнати недійсним укладений між Чорноморською міською радою та ТОВ „СП Рисоїл Термінал договір оренди земельної ділянки площею 0,7909 га (кадастровий номер 5110800000:03:001:0485) для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічіської філії ДП „АМПУ серія та номер 642, виданий 03.05.2018р., видавник Приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д.

скасувати запис про проведену державну реєстрацію прав та їх обтяжень )з відкриттям розділу) індексний номер 40914420 від 03.05.2018р. 14:53:02, приватний нотаріус Кушнерова Л.Д., Чорноморський міський нотаріальний округ, Одеська обл.

визнати протиправним та скасувати рішення Чорноморської міської ради від 18.03.2016р. №70/8-VІІ про надання товариству з обмеженою відповідальністю „СП Рисоїл Термінал дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,9000 га для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП „Адміністрація морських портів України з подальшою передачею у довгострокову оренду, строком на 49 років.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на те, що оскаржуване рішення від 12.04.2018р. №335/29 прийнято всупереч вимог Закону України „Про морські порти України, актів КМУ та з порушенням прав позивача.

Так, відповідачем -1 порушено порядок надання земель в оренду, яке полягає у затвердженні проекту відведення земельної ділянки в оренду всупереч ч.4 ст.59 ЗК України у взаємозв`язку зі ст.12 Кодексу торговельного мореплавства України, якою встановлено, що центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сферах морського і річкового транспорту, погоджує відведення землі та водного простору для торговельного мореплавства, а також для будівництва або виконання будь-яких робіт в зоні дії навігаційного обладнання і морських шляхів за наявності висновку центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері безпеки на морському та річковому транспорті.

Відповідно до п.1 Указу Президента України від 12.05.2011р. №581/2011 „Про Положення про Міністерство інфраструктури України центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики у сферах морського і річкового транспорту є Міністерство інфраструктури України.

Тобто, неможливим є надання земельної ділянки для реалізації проектів здійснення будівництва або проведення будь-яких робіт у зоні дії навігаційного обладнання та морських шляхів за відсутності погодження Міністерства інфраструктури України.

Сухий лиман належить до водних об`єктів загальнодержавного значення, оскільки відноситься до внутрішніх морських вод України.

Рішенням відповідача-1 в оренду відповідачу-2 передано земельну ділянку, яка перебуває в складі водного фонду для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно транспортної інфраструктури морського транспорту.

Водночас дана категорія земель відповідно до Класифікації видів цільового призначення земель не відноситься до земель водного фонду.

Таким чином, відповідачем 1 передано відповідачу 2 земельну ділянку в оренду на 49 років із земель водного фонду, без зміни її цільового призначення на землі транспорту чи іншу категорію земель.

Внаслідок прийняття рішення та укладення договору оренди земельної ділянки під акваторією Сухого лиману створено перешкоди виконанню адміністрацією Іллічівського морського порту своїх прямих функціональних обов`язків, зокрема, утримання та збереження у державній власності стратегічних об`єктів портової інфраструктури, модернізація, ремонт, реконструкція та будівництво гідротехнічних споруд, до яких відноситься акваторія морського порту та здійснення контролю і підтримання її оголошених глибин, а також забезпечення безпеки мореплавства.

Враховуючи те, що на підставі протиправного рішення між Чорноморською міською радою та ТОВ „СП Рисоїл Термінал укладено договір оренди землі, відповідно до ст.ст.16,203,215 ЦК України цей договір підлягає визнанню недійсним, а також наявні підстави для задоволення позовних вимог в частині скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень щодо запису про проведену державну реєстрацію прав та їх обтяжень.

Внаслідок особливого правового статусу позивача, а також внаслідок особливого статусу земельної ділянки, яка була протиправно передана відповідачем -1 відповідачу-2, позивач вважає, що виключно йому може бути передана земельна ділянка із земель водного фонду під акваторією морського порту Чорноморськ, що виключає можливість передачі її в оренду третім особам.

В процесі розгляду справи ухвалою Господарського суду Одеської області від 12.10.2018р. задоволено клопотання позивача та у справі призначено експертизу з питань землеустрою, проведення якої доручено Одеському НДІСЕ та на вирішення якої поставлені наступні питання:

1) Чи відповідає розроблена документація із землеустрою Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ Спільне підприємство Рисоіл Термінал з подальшою передачею в довгострокову оренду строком на 49 років для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури за адресою на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП Адміністрація морських портів України та її затвердження вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування ?

2) За рахунок яких земель (категорія, цільове призначення) була відведена земельна ділянка кадастровий номер 5110800000:03:001:0485?

3) Чи належить земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП Адміністрація морських портів України, що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство Рисоіл Термінал згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки серія та номер:642, виданий 03.05.2018р., видавник: приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д. до меж акваторії морського порту Чорноморськ, координати якої визначено постановою Кабінету Міністрів України Про межі акваторії порту Чорноморськ №1278 від 31.10.2007р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 46 від 25.01.2017р. ?

08.04.2019р. за вх.№6796/19 господарським судом одержано Висновок експерта №18-4609 за результатами проведення судової експертизи з питань землеустрою за матеріалами господарської справи, який складений судовим експертом ОНДІСЕ 05.04.2019р., та згідно з яким:

По питанню №1: документація із землеустрою «Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ „СП Рисоіл Термінал з подальшою передачею в довгострокову оренду строком на 49 років для будівництва, обслуговування експлуатації об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури за адресою на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП „Адмінстарція морських портів України та її затвердження відповідають вимогам земельного законодавства на іншим нормативно-правовим документам з питань землеустрою та землекористування.

По питанню 2: згідно з довідкою від 16.11.2016р. №19-1531-0.11-816/2-16 виданою відділом Держгеокадастру у м. Іллічівську Одеської області розробнику документації із землеустрою ПП „Геозем8 земельна ділянка площею 0,7907 га, яка розташована за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП „Адміністрація морських портів України, відповідно до даних звіту про наявність земель та розподілу їх за власниками землі землекористувачами, угіддями та видами економічної діяльності (форма 6-зем) станом на 01.01.2016р. на території Чорноморської міської ради відноситься: за категорією земель до: земель водного фонду, за основними групами землекористувачів та власників землі до: землі запасу та землі, не надані у постійне користування в межах населених пунктів (які не надані у тимчасове користування) (номер рядка 12 шифр рядка 93).

По питанню №3: оскільки експерту не було надано на дослідження заявлені у клопотанні координати поворотних точок зовнішніх меж акваторії морського опору „Чорноморьск, визначених постановою КМУ „Про межі акваторії порту „Чорноморськ №1278 від 31.10.2007р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 46 від 25.01.2017р., які мали бути приведені в єдиній Державній системі координат СК-63 надати відповідь на питання „Чи належить земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП Адміністрація морських портів України, що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство Рисоіл Термінал згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки серія та номер:642, виданий 03.05.2018р., видавник: приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д. до меж акваторії морського порту Чорноморськ, координати якої визначено постановою Кабінету Міністрів України Про межі акваторії порту Чорноморськ №1278 від 31.10.2007р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 46 від 25.01.2017р. ? не видається можливим.

Ухвалою від 23.05.2019р. у справі призначено додаткову експертизу з питань землеустрою, проведення якої доручено Київському НДІСЕ та на вирішення якої поставлено наступне питання: 3) Чи належить земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП Адміністрація морських портів України, що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство Рисоіл Термінал згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки серія та номер:642, виданий 03.05.2018р., видавник: приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д. до меж акваторії морського порту Чорноморськ, координати якої визначено постановою Кабінету Міністрів України Про межі акваторії порту Чорноморськ №1278 від 31.10.2007р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 46 від 25.01.2017р. ?

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.07.2019р. ухвалу від 23.05.2019р. скасовано та справу направлено до господарського суду Одеської області для продовження судового розгляду, з мотивів безпідставності призначення відповідної експертизи судом першої інстанції, враховуючи відсутність у позивача документів які витребувані експертом під час проведення первинної експертизи, необхідних для надання відповіді на питання №3.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 04 вересня 2019 року по справі №916/1408/18 (суддя Смелянець Г.Є.) відмовлено Державному підприємству „Адміністрація морських портів України в особі Чорноморської філії Державного підприємства „Адміністрація морських портів України у задоволенні позову.

Рішення обґрунтоване тим, що господарським судом було призначено судову експертизу з питань землеустрою на вирішення якої було поставлено в т.ч. питання: Чи належить спірна земельна ділянка площею 0,7907 га, до меж акваторії морського порту Чорноморськ. Судовим експертом відповідь на поставлене судом питання надана не була, оскільки ДП „АМПУ експерту не було надано на дослідження заявлені у клопотанні координати поворотних точок зовнішніх меж акваторії морського опору „Чорноморьск, визначених постановою КМУ „Про межі акваторії порту „Чорноморськ №1278 від 31.10.2007р.

Господарський суд вважає, що саме висновок судового експерта з питань землеустрою є належним і допустимим доказом, який дозволяє суду встановити певні обставини справи щодо розташування земельної ділянки, яка надана в оренду відповідачу -2 саме в акваторії морського порту Чорноморськ, яка включає в себе акваторію Сухого лиману, в межах координат визначених відповідною постановою КМУ.

Листи Міністерства інфраструктури України від 27.05.2019р. №6171/27/10-19 та від 10.06.2019р. №6759/16/10-19 господарський суд до уваги не приймає, виходячи з того, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Таким чином, у зв`язку з відсутністю доказів, які свідчать, що земельна ділянка, яка надана в оренду відповідачу-2, розташована саме в акваторії морського порту Чорноморськ, яка включає в себе частину акваторії Сухого лиману, в межах координат визначених відповідною постановою КМУ, господарський суд дійшов висновку про відсутність порушених прав та інтересів позивача у справі, як особи, яка відповідно до Закону України „Про морські порти України забезпечує функціонування морських портів, утримання та використання об`єктів портової інфраструктури державної форми власності, та особи, яка на підставі постанови КМУ від 31.10.2007р. №1278, із змінами внесеними згідно з постановами КМУ №406 від 03.06.2013р., №46 від 25.01.2017р. забезпечує безпеку мореплавства в межах згідно акваторії морського порту Чорноморськ.

Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" в особі Чорноморської філії з вказаним рішенням не погодилось та звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою (надійшла до суду 20.09.2019 року), в якій просить скасувати рішення господарського суду повністю та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт зазначає, що надана Відповідачу 2 в оренду земельна ділянка є дном лиману, її межі лише частково збігаються зі штучними спорудами, тому всупереч вимогам статті 55 Закону України «Про землеустрій» неможливо встановити її межі в натурі та закріпити межовими знаками встановленого зразка.

З огляду на те, що спірна земельна ділянка розташована в акваторії першого ковша Сухого лиману, який належить до водних об`єктів загальнодержавного значення та включений до меж акваторії морського порту Чорноморськ, Відповідач-1 діяв поза межами наданих йому повноважень передаючи в оренду частину вказаної земельної ділянки Відповідачу-2.

Проте, приймаючи оскаржуване Рішення суд першої інстанції посилався на відсутність в матеріалах справи доказів, які свідчать, що земельна ділянка, яка надана в оренду Відповідачу 2, розташована саме в акваторії морського порту Чорноморськ, яка включає в себе частину акваторії Сухого лиману, в межах координат визначених відповідною постановою КМУ. Тобто, суд фактично погодився із усіма твердженнями Позивача стосовно недопустимості та неможливості передачі Відповідачем 1 в оренду третім особам частини земельної ділянки в межах координат порту Чорноморськ, визначених відповідною Постановою КМУ, однак відмовив в позові виходячи виключно з відсутності підтвердження місцезнаходження спірної земельної ділянки в межах координат акваторії порту.

Листом Міністерства інфраструктури України від 27.05.2019р. №6171/27/10-19 повідомило, що акваторію першого ковша Сухого лиману включено до меж акваторії Чорноморського морського порту відповідно до постанови КМУ від 31.01.2007 р. №1278 Про межі акваторії морського порту Чорноморськ.

Листом Міністерства інфраструктури України від 10.06.2019р. №6759/16/10-19 повідомлено, що згідно паспорту акваторії морського порту Чорноморськ земельна ділянка на стику причалів №10-11 Іллічівської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (нині Чорноморської філії ДП «АМПУ») кадастровий номер - 5110800000:03:001:0485 знаходиться в межах акваторії ковша Сухого лиману.

Отже, компетентним та уповноваженим органом державної влади надано інформацію стосовно того, що земельна ділянка на стику причалів №10-11 Іллічівської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (нині Чорноморської філії ДП «АМПУ») кадастровий номер - 5110800000:03:001:0485 знаходиться в межах акваторії ковша Сухого лиману. Межі акваторії Чорноморського морського порту визначалися шляхом з`єднання відповідних координатних точок обмежувальною лінією, до меж якого входить акваторія першого ковша Сухого лиману.

В даному випадку, на думку апелянта, жодним нормативно - правовим актом України не передбачено, що лише висновок судового експерта з питань землеустрою є належним і допустимим доказом, який може підтверджувати розташування земельної ділянки в конкретному місці, а тому в даному випадку сторони є вільними в забезпеченні реалізації можливості доказування обставин справи всіма допустимими доказами.

З огляду на правову позицію ВГСУ та з урахуванням того, що експертом не надано відповіді на питання, яке визнано судом суттєвим Позивач просив суд першої інстанції призначити нову експертизу.

Проте, судом було відмовлено в задоволені даного клопотання та з власної ініціативи було призначено додаткову експертизу з питань землеустрою, що в подальшому стало підставою для скасування Ухвали про її призначення.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 01.10.2019 року відкрито апеляційне провадження у справі.

У відзиві на апеляційну скаргу Чорноморська міська рада Одеської області заперечує проти доводів апеляційної скарги, вважає рішення суду законним та обгрунтованим. Зазначає, що посилання апелянта на неможливість закріплення меж земельної ділянки дна межовими знаками не заслуговують на увагу оскільки Постановою КМУ від 31.10.2007 №1278 два з шести межових знаків акваторії порту визначено буйками. Також позивач звертається до Чорноморської міської ради з численними заявами про відведення дна акваторії порту у постійне користування. Остання заява позивача від 14.06.19 перебуває на розгляді ради.

Відповідно визначення меж є можливим. Більш того, проект відведення земельної ділянки відповідача-2 крім позитивних висновків пройшов земельну експертизу.

16.10.19 року апелянтом заявлено клопотання про призначення судової експертизи, мотивоване тим, що суд першої інстанції при прийнятті рішення посилався на відсутність в матеріалах справи доказів, які свідчать, що земельна ділянка, яка надана в оренду Відповідачу 2, розташована саме в акваторії морського порту Чорноморськ, яка включає в себе частину акваторії Сухого лиману, в межах координат визначених відповідною постановою КМУ.

В свою чергу на підтвердження того, що земельна ділянка на стику причалів №10-11 Чорноморської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (кадастровий номер земельної ділянки 5110800000:03:001:0485) знаходиться в межах акваторії морського порту Чорноморськ, які визначені Постановою КМУ від 31.01.2007р. №1278 «Про межі акваторії морського порту Чорноморськ» Позивачем надавався лист Міністерства інфраструктури України від 10.06.2019р. №6759/16/10-19, в якому повідомлено, що згідно паспорту акваторії морського порту Чорноморськ земельна ділянка на стику причалів №10-11 Іллічівської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (нині Чорноморської філії ДП «АМПУ») кадастровий номер - 5110800000:03:001:0485 знаходиться в межах акваторії ковша Сухого лиману. Межі акваторії Чорноморського морського порту визначалися у системі координат 9/08-84 шляхом з`єднання відповідних координатних точок обмежувальною лінією, до меж якого входить акваторія першого ковша Сухого лиману.

Запит про місцезнаходження земельної ділянки Позивачем було направлено після ознайомлення із висновком судового експерта № 18-4608 від 05.04.2019р. у якому було зазначено, що останній не може надати відповідь на вказане питання, оскільки йому не надано копій координат поворотних точок зовнішніх меж акваторії морського порту Чорноморськ, визначених постановою Кабінету Міністрів України « Про межі акваторії порту Чорноморськ» №1278 від 31.10.2007р. із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ №46 від 25.01.2017р., які мають бути приведені в єдиній Державній системі координат СК- 63.

Також в процесі розгляду справи в суді першої інстанції з огляду на правову позицію ВГСУ та з урахуванням того, що експертом не надано відповіді на питання Позивач просив суд першої інстанції призначити нову експертизу, проте, судом було відмовлено в задоволені даного клопотання та з власної ініціативи було призначено додаткову експертизу з питань землеустрою, що в подальшому стало підставою для скасування Ухвали про її призначення (з огляду саме на те, що призначено додаткову експертизу).

З огляду на вкладене, ДП «АМПУ», не змінюючи свою правову позицію, що інформація та дані, які наведені у висновку судового експерта не мають переваги, як доказ над інформацією наданою розпорядником інформації на запит та матеріали справи містять належний доказ того, що земельна ділянка на стику причалів №10-11 Чорноморської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (кадастровий номер земельної ділянки 5110800000:03:001:0485) знаходиться в межах акваторії морського порту Чорноморськ, які визначені Постановою КМУ від 31.01.2007р. № 1278 «Про межі акваторії морського порту Чорноморськ», просить призначити судову експертизу на вирішення якої поставити наступні питання:

1)чи накладається земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП «Адміністрація морських портів України», що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю «Спільне підприємство Рисоіл Термінал» згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки серія та номер:642, виданий 03.05.2018р., видавник: приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д. та земельна ділянка розташована в межах акваторії першого ковша Сухого лиману та під якою знаходиться акваторія морського порту «Чорноморськ»?

Доручити проведення зазначеної експертизи Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

Також 16.10.19 ДП АМПУ заявлено клопотання про залучення Міністерства інфраструктури України (01135 Київ, проспект Перемоги, 14) до розгляду справи у якості третьої особи на стороні Позивача, обґрунтоване тим, що питання погодження відведення земельної ділянки стосується реалізації прав та обов`язків Міністерства інфраструктури України та може вплинути на подальші права та обов`язки даної особи.

ДП «АМПУ» вважає, що Рішення суду прямо впливає на права та обов`язки Міністерства інфраструктури України, оскільки відповідно до ч. З ст. 12 КТМ України юридичні особи, які порушили правила цієї статті, зобов`язані на вимогу МІУ здійснити в зазначений ним термін за власний рахунок знесення, перенесення або необхідні зміни будівель і споруд, що створюють перешкоди судноплавству або дії засобів навігаційного обладнання.

Крім того, в процесі розгляду справи, позивачем надавались листи Міністерства інфраструктури України, про те, що земельна ділянка на стику причалів №10-11 Чорноморської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (кадастровий номер земельної ділянки 5110800000:03:001:0485) знаходиться в межах акваторії морського порту Чорноморськ, які визначені Постановою КМУ від 31.01.2007р. №1278 «Про межі акваторії морського порту Чорноморськ», тобто Міністерство інфраструктури України, як суб`єкт владних повноважень є розпорядником інформації, щодо розташування (місцезнаходження) земельних ділянок в межах акваторії морських портів, шо відноситься до предмету дослідження по даній справі.

21.10.19 до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу від ТОВ «СПІЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО РИСОІЛ ТЕРМІНАЛ», в якому відповідач-2 заперечує проти доводів апеляційної скарги.

Зазначає, що Постанови Кабінету Міністрів України від 31 жовтня 2007р. N 1278 та від 3 червня 2013 р. № 406 регламентують надання Апелянту повноважень «забезпечити безпеку мореплавства в межах акваторії», та «користування акваторії морських портів», а не виключне право користування земельними ділянками в акваторії морських портів (земель водного фонду). Поняття "акваторія порту" і "земля, розташована під акваторією порту" не є тотожними. Заборона передачі акваторії в користування суб`єктам господарювання аж ніяк не означає поширення цієї заборони на землю, розташовану під акваторією, оскільки йдеться про два різні об`єкти цивільного обороту. Норми Земельного кодексу України дозволяють передачу земель водного фонду інвесторам із метою інвестування в розвиток об`єктів портової інфраструктури. Законодавством України передбачено право відведення Чорноморською міською радою Одеської області, як суб`єктом права власності на земельну ділянку комунальної власності, що розташована межах в акваторії Чорноморського морського порту, в оренду суб`єкту господарювання - портовому оператору.

Відповідач-2 зауважує, що Апелянтом не надано жодного доказу, що використання спірної земельної ділянки Відповідачем-2 створює будь-які загрози для забезпечення безпеки мореплавства в межах акваторії.

З метою врахування в проекті землеустрою загальнодержавних інтересів у сфері безпеки судноплавства Відповідач 2, як портовий оператор, який має плани розвитку виробничих потужностей та об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури, завчасно почав погодження реалізації проекту та отримав погодження Апелянта щодо розташування об`єкту на стику причалів №№ 10,11, між сторонами підписано 12 травня 2017 року Меморандум про співробітництво.

Крім того, ТОВ «СПІЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО РИСОІЛ ТЕРМІНАЛ» вважає, що твердження Апелянта про те, що спірна земельна ділянка розташована в акваторії першого ковша Сухого лиману, який належить до водних об`єктів загальнодержавного значення, тому Відповідач 1 діяв поза межами наданих йому повноважень передаючи в оренду частину вказаної земельної ділянки Відповідачу -2 - не відповідає дійсності, не підтверджується належними доказами та спростовується іншими доказами, наявними у матеріалах справи.

22.10.19 до суду надійшли пояснення Чорноморської міської ради, в яких остання заперечує проти задоволення клопотань про призначення експертизи у справі, вважає що апелянт не позбавлений права отримати висновок експерта самостійно.

01.11.19 до суду надійшли заперечення ТОВ «СП Рисоіл Термінал» проти клопотань апелянта про призначення судової експертизи, та про залучення до справи третьої особи.

Зі змісту заперечень вбачається, що апелянт без поважних причин порушив процесуальний строк подання клопотання, апелянт необґрунтовано та неправомірно просить призначити експертизу з нового питання ( фактично у новій редакції питання № 3 первинної експертизи у даній справі), в порушення ст. 107 ГПК України та 1.2.13. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень; не обґрунтував необхідності залучення Міністерства інфраструктури України до участі у справі, порушення прав та інтересів цього органу.

05.11.19 до суду надійшли пояснення ДП «АМПУ» в особі Чорноморської філії щодо заперечень на клопотання про призначення судової експертизи, в яких апелянт зазначає про необхідність призначення експертизи з огляду на неможливість надання координат поворотних точок зовнішніх меж акваторії морського порту Чорноморськ, оскільки на думку заявника, судовим експертом не враховано положення ст. 34 Закону України «Про Державний земельний кадастр» , такого документу не може існувати.

05.11.19 до суду надійшла заява Чорноморської міської ради про залучення до матеріалів справи копії рішення Чорноморської міської ради від 01.11.19 №510/54-VII «Про відмову в наданні ДП «АМПУ» дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 494,0000 га в постійне користування за адресою Одеська обл., м. Чорноморськ».

Судова колегія залучила вказане рішення до матеріалів справи, проте зазначає, що надане рішення не може бути враховане при прийнятті рішення апеляційним судом, оскільки прийняте після винесення оскаржуваного рішення, отже його не існувало на момент розгляду справи судом першої інстанції.

08.11.19 до суду надійшли пояснення від ТОВ «СП Рисоіл Термінал», в яких відповідач-2 зазначає, що Апелянтом не доведено обгрунтованість клопотання про залучення третьої особи у даній справі у відповідності до вимог ст.50 ГПК України, оскільки ДП «АМПУ» також не було доведено на які саме права чи обов`язки Міністерства інфраструктури України може вплинути рішення у даній справі. Заперечує проти необхідності проведення експертизи у даній справі; звертає увагу суду, що сам Позивач погодив відведення спірної земельної ділянки Відповідачу 2.

Судовою колегією в судовому засіданні 19.11.19 відмовлено у задоволенні клопотань апелянта про залучення до участі у даній справі Міністерство інфраструктури України в якості третьої особи, а також відмовлено у задоволенні клопотання ДП «АМПУ» в особі Чорноморської філії про призначення судової експертизи по справі з огляду на недоведеність заявлених клопотань.

Згідно статті 50 ГПК України треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача, у разі коли рішення у справі може вплинути на їхні права або обов`язки щодо однієї із сторін. їх може бути залучено до участі у справі також за заявою учасників справи.

У вирішенні відповідного питання суд має з`ясовувати, чи буде у зв`язку з прийняттям судового рішення з даної справи таку особу наділено новими правами чи покладено на неї нові обов`язки, або змінено її наявні права та/або обов`язки, або позбавлено певних прав та/або обов`язків у майбутньому.

Судова колегія вважає, що оскаржуваним рішенням не порушені права та інтереси Міністерства інфраструктури України, заявником не доведено, що рішення у даній справі може наділити Міністерство інфраструктури України новими правами чи обов`язками, змінити його наявні права та/або обов`язки або позбавити певних прав та/або обов`язків в майбутньому.

Крім того, Міністерство інфраструктури України мало бути обізнано про наявність даної справи, враховуючи, що являється засновником Державного підприємства "АДМІНІСТРАЦІЯ МОРСЬКИХ ПОРТІВ УКРАЇНИ", яке входить до сфери його управління, що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, та у разі якщо має підстави вважати, що оскаржуваним рішенням порушені його права, мало можливість заявити про вступ у справу.

Проте, матеріали справи не містять клопотань Міністерства інфраструктури України щодо залучення останнього до участі у справі.

Щодо призначення по справі судової експертизи, судова колегія не вбачає підстав для її призначення, оскільки апелянт просить повторне проведення експертного дослідження, поставивши на розгляд експерта питання, яке вже фактично було предметом експертного дослідження. При цьому, апелянтом не надано до суду каталог координат, через відсутність яких не була надана відповідь на питання суду.

Судова колегія звертає увагу, що позивачем не надано нових доказів, які можуть бути використані експертом при проведенні нової експертизи.

Крім того, слід зазначити, що правомірність призначення судом першої інстанції додаткової експертизи по даній справі розглядалася Південно-західним апеляційним господарським судом.

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.07.19 ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.05.2019р. по справі №916/1408/18 про призначення додаткової експертизи по справі скасовано. В зазначеній постанові апеляційним судом зазначено, що в оскаржуваній ухвалі судом першої інстанції призначено додаткову експертизу, разом з тим, суд не вказує які додаткові матеріали слід дослідити експерту, які не були надані останньому під час проведення первинної експертизи.

Враховуючи відсутність у позивача документів, які були витребувані експертом під час проведення первинної експертизи, необхідних для надання відповіді на питання№ 3, приймаючи до уваги те, що судом першої інстанції не обґрунтовано наявності підстав для призначення додаткової експертизи, апеляційний господарський суд приходить до висновку про безпідставність призначення відповідної експертизи.

В судове засідання 19.11.19 року представник Чорноморської міської ради Одеської області не з`явився, про час, дату та місце його проведення повідомлений належним чином.

Оскільки явка представників учасників процесу не визнавалась обов`язковою, а зазначена особа не скористалась своїм правом на участь в судовому засіданні, судова колегія дійшла висновку про можливість розгляду апеляційної скарги без участі представника відповідача-1.

Відповідно до вимог ст.ст. 240, 283 ГПК України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Суд апеляційної інстанції, у відповідності до ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Як вбачається з матеріалів справи, Постановою Кабінету Міністрів України від 31.10.2007р. №1278 «Про межі акваторії морського порту Чорноморськ», визначено межі акваторії морського порту Чорноморськ згідно з додатком, доручено ДП «Адміністрація морських портів України» забезпечити безпеку мореплавства в межах акваторії; Міністерству інфраструктури України разом з Держкомрибгоспом розробити механізм взаємодії державного підприємства «Чорноморський морський торговельний порт» з ДП «Морська адміністрація Чорноморського рибного порту» з питань забезпечення безпеки мореплавства в медах акваторії.

Додатком до постанови викладено межі акваторії морського порту Чорноморськ у системі координат WGS-84.

Розпорядженням КМУ від 07.10.2009р. №1355-р «Про надання державному підприємству «Іллічівський морський торговельний порт» у постійне користування земельної ділянки» ДП «Іллічівський морський торговельний порт»у постійне користування надано земельну ділянку, розташовану в межах наданої йому акваторії.

З інформації Державного земельного кадастру вбачається, що земельна ділянка з кадастровим номером 5110800000:03:001:0485 має цільове призначення «Для розміщення та експлуатації будівель та споруд морського транспорту» (т.1 а.с.25).

Згідно з Витягом з Державного земельного кадастру про земельну ділянку №НВ-5106824372018, який сформовано 20.09.2018р., за державою в особі Одеської обласної державної адміністрації 29.12.2015р. зареєстровано право власності на земельну ділянку загальною площею 135.6231 га, розташовану за адресою АДРЕСА_1 2, кадастровий номер 5110800000:03:001:0371. Право постійного користування земельною ділянкою зареєстровано за ДП «Іллічівський морський торговельний порт».

Рішенням Іллічівської міської ради Одеської області від 07.12.2012р. №259-VІ затверджено проект землеустрою щодо розмежування земель державної та комунальної власності в межах населених пунктів м. Іллічівськ, сел. Олександрівка, с. Малодолинське, с. Бурлача Балка на території Іллічівської міської ради Одеської області та розмежовано землі державної та комунальної власності в межах населених пунктів м. Іллічівськ, сел. Олександрівка, с. Малодолинське, с. Бурлача Балка на території Іллічівської міської ради Одеської області:

землі державної власності загальною площею 460,5643 га, в т.ч. м. Іллічівськ 456,8420 га, сел. Олександрівка 1,3215 га, с. Малодолинське 1,9416 га, с. Бірлача Балка 0,4592 га

землі комунальної власності загальною площею 1716,8125 га, в тому числі м. Іллічівськ 1480,5074 га, сел. Олександрівка 113,8640 га, с. Малодолинське 94,0158 га, с. Бірлача Балка 28,4253 га.

Рішенням Іллічівської міської ради Одеської області від 26.12.2014р. №556-VІ затверджено генеральний план м. Іллічівська Одеської області в цілому на підставі експертного звіту ДП «Укрдержбудекспертиза» від 05.12.2014р. №00-0946-14/МД.

Відповідно до Схеми зонування території міста із зазначенням перспективних направлень розвитку до меж міста Іллічівськ та сільських поселень, які входять до меж міста Іллічівськ, входить частина водного об`єкту Сухий лиман.