ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" вересня 2018 р. Справа № 926/3370/17

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Дубник О.П.

ОСОБА_1

при секретарі судового засідання Лагутіні В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Екосистеми України» б/н від 12.04.2018 року

на рішення Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2018 року (повний текст рішення складено та підписано 23.03.2018 року, суддя Миронюк С.О.)

у справі № 926/3370/17

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Екосистеми України», м.Київ

до відповідача: Новодністровської міської ради, м. Новодністровськ Чернівецької області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, м. Київ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Приватного акціонерного товариства «Гравітон», м. Чернівці

про вважати укладеним договір про створення та функціонування індустріального парку «Новодністровськ».

за участю представників:

від позивача: не з'явився;

від відповідача: ОСОБА_2 - довіреність б/н від 01.06.2018 року (присутній у Господарському суді Чернівецької області);

від третьої особи з боку позивача: не з'явився;

від третьої особи з боку відповідача: ОСОБА_3 - ордер серії ЧП № 01876 від 05.09.2018 року (присутній у Господарському суді Чернівецької області).

ВСТАНОВИВ:

ТзОВ «Екосистеми України» подало до Господарського суду Чернівецької області позовну заяву до Новодністровської міської ради, в якій просить вважати укладеним договір про створення та функціонування індустріального парку «Новодністровськ» у місті Новодністровськ з моменту набрання чинності рішення суду в запропонованій позивачем редакції.

Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2018 року у справі № 926/3370/17 року в позові ТзОВ «Екосистеми України» відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням суду ТзОВ «Екосистеми України» б/н від 12.04.2018 року подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2018 року скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції неповно з’ясовано обставини, що мають значення для справи. А саме скаржник стверджує, що 24.01.2017 р. позивач став переможцем конкурсу з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ». Відповідно до п. 10 ст. 19 Закону України «Про індустріальні парки» рішенням сесії Новодністровської міської ради від 26.01.2017 р. № 27 відповідач затвердив перемогу позивача у конкурсі. Згідно п. 10 Положення про умови проведення конкурсу з вибору керуючої компанії індустріального парку «Новодністровськ», та п. 11 ст. 19 Закону України «Про індустріальні парки» уповноважений орган укладає договір з переможцем конкурсу про створення та функціонування індустріального парку після погодження усіх умов договору, але не пізніше десяти робочих днів з дня визначення переможця. Апелянт стверджує, що він з відповідачем узгодив умови договору про створення та функціонування індустріального парку, але останній з невідомих причин його не підписав.

Відповідачем було подано до суду відзив на апеляційну скаргу № 904 від 25.05.2018 року, в якому просить рішення Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2018 року залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відзив на апеляційну скаргу мотивований тим, що між позивачем і відповідачем до моменту звернення до суду за захистом своїх прав не було узгоджено всіх істотних умов договору про створення та функціонування індустріального парку в м. Новодністровськ.

Позивач та третя особа на стороні позивача явку уповноважених представників у судове засідання не забезпечили, незважаючи на те, що про час та місце розгляду справи були належним чином повідомлені.

Відповідно до п. 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Розглянувши матеріали справи, з’ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об’єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

Рішенням Новодністровської міської ради від 29.09.2016 р. № 303 затверджено Положення про проведення конкурсу з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ».

Пізніше, 04.11.2016 р. Новодністровською міською радою рішенням № 353 затверджено конкурсну документацію для участі у конкурсі з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ».

18.11.2016 р. оголошено конкурс на вибір керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ».

В подальшому, протоколом № 4 від 24.01.2017 р. засідання конкурсної комісії з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ» в м. Новодністровськ визнано конкурс з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ» таким, що відбувся та визначено переможцем конкурсу ТзОВ «Екосистеми України».

Рішенням сесії Новодністровської міської ради від 26.01.2017 р. № 27 затверджено переможця конкурсу з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ» в м. Новодністровськ - ТзОВ «Екосистеми України».

В подальшому, 29.05.2017 р. рішенням Новодністровської міської ради № 126 внесені зміни в рішення міської ради від 04.11.2016 р. № 353 «Про затвердження конкурсної документації для участі у конкурсі з вибору керуючої компанії індустріального парку «Новодністровськ». Пунктом 2 якого доручено провести конкурс з вибору керуючої компанії.

Рішенням Новодністровської міської ради від 10.07.2017 р. № 158 «Про затвердження переможця конкурсу з вибору керуючої компанії індустріального парку «Новодністровськ», затверджено переможця конкурсу з вибору керуючої компанії індустріального парку «Новодністровськ» - ПАТ «Гравітон» - третя особа.

24.07.2017 року між Новодністровською міською радою та ПАТ «Гравітон» було укладено договір про створення та функціонування індустріального парку «Новодністровськ».

Позивач при зверненні до суду першої інстанції стверджує, що згідно п. 10 Положення про умови проведення конкурсу з вибору керуючої компанії індустріального парку “Новодністровськ”, та п. 11 ст. 19 ЗУ “Про індустріальні парки” уповноважений орган зобов"язаний укласти договір з переможцем конкурсу про створення та функціонування індустріального парку після погодження усіх умов договору, але не пізніше десяти робочих днів з дня визначення переможця.

А тому, позивач просить вважати укладеним договір про створення та функціонування індустріального парку «Новодністровськ» у місті Новодністровськ з моменту набрання чинності рішення суду в запропонованій в прохальній частині позовної заяві редакції.

При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.

Частини 1, 3, 5, 7 ст. 179 ГК України майново-господарські зобов'язання, які виникають між суб'єктами господарювання або між суб'єктами господарювання і негосподарюючими суб'єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов'язаннями.

Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Частинами 2,3 ст. 180 ГК України господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

Статтею 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Відповідно до ст. 21 Закону України «Про індустріальні парки» договір про створення та функціонування індустріального парку укладається між ініціатором створення та вибраною згідно з цим Законом юридичною особою, яка після підписання цього договору набуває статусу керуючої компанії. Строк договору про створення та функціонування індустріального парку встановлюється в межах терміну, на який створено індустріальний парк. Форма типового договору про створення та функціонування індустріального парку затверджується уповноваженим державним органом.

Статтею 22 Закону України «Про індустріальні парки» визначено, що істотними умовами договору про створення та функціонування індустріального парку є:1) предмет договору; 2) строк договору; 3) кадастрові номери, місце розташування та розміри земельних ділянок, на яких створено індустріальний парк; 4) порядок та умови облаштування індустріального парку; 5) порядок та умови здійснення наукової діяльності у межах індустріального парку; 6) порядок та умови залучення учасників; 7) порядок та умови надання учасникам прав на земельні ділянки та об'єкти у межах індустріального парку; 8) порядок та умови надання послуг та прав користування інженерно-транспортною інфраструктурою; 9) порядок та умови страхування керуючою компанією активів ініціатора створення, отриманих у користування; 10) правовий режим майна, створеного керуючою компанією у межах індустріального парку, а також переданого для використання майна, що є власністю ініціатора створення; 11) склад та порядок надання керуючою компанією звітності ініціатору створення та уповноваженому державному органу; 12) порядок набрання чинності цим договором з дня його підписання.

Відповідно до ч. 11 ст. 19 Закону України «Про індустріальні парки» ініціатор створення укладає договір з переможцем конкурсу про створення та функціонування індустріального парку після погодження всіх умов договору, але не пізніше десяти робочих днів з дня визначення переможця конкурсу.

Так, судом встановлено, що 24.01.2017 р. на засіданні конкурсної комісії з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ» в м. Новодністровськ визнано конкурс з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ» таким, що відбувся та визначено переможцем конкурсу - ТзОВ «Екосистеми України».

Крім цього, що рішенням сесії Новодністровської міської ради від 26.01.2017 р. № 27 було затверджено переможця конкурсу з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ» в м. Новодністровськ - ТзОВ «Екосистеми України».

Отже, відповідно ч. 11 ст. 19 Закону України «Про індустріальні парки» лише після погодження всіх умов договору, ініціатор (Новодністровська міська рада) зобов’язаний був би укласти з переможцем конкурсу про створення та функціонування індустріального парку (ТзОВ «Екосистеми України») договір про створення та функціонування індустріального парку «Новодністровськ» у м. Новодністровськ.

З матеріалів справи не вбачається що між сторонами узгоджувались істотні умови договору.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 25.07.2018 року у даній справі від відповідача витребувався, зокрема, проект договору про створення та функціонування індустріального парку «Новодністровськ» за результатами конкурсу від 24.01.2017 року. Однак, відповідач вимог ухвали суду не виконав.

Натомість, як видно з матеріалів справи, 29.05.2017 р. рішенням Новодністровської міської ради № 126 внесені зміни в рішення міської ради від 04.11.2016 р. № 353 «Про затвердження конкурсної документації для участі у конкурсі з вибору керуючої компанії індустріального парку «Новодністровськ». Пунктом 2 якого доручено провести конкурс з вибору керуючої компанії.

Рішенням Новодністровської міської ради від 10.07.2017 р. № 158 «Про затвердження переможця конкурсу з вибору керуючої компанії індустріального парку «Новодністровськ», затверджено переможця конкурсу з вибору керуючої компанії індустріального парку «Новодністровськ» - ПАТ «Гравітон».

24.07.2017 року між Новодністровською міською радою та ПАТ «Гравітон» було укладено договір про створення та функціонування індустріального парку «Новодністровськ». Зазначений договір станом на даний час є чинним.

Матеріалами справи доведено, що позивач звертався до Чернівецького окружного адміністративного суду із позовом до Новодністровської міської ради про визнання неправомірними та скасування: рішення конкурсної комісії з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ» від 05.07.2017 року зазначеного в протоколі № 2 засідання конкурсної комісії з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ»; рішення Новодністровської міської ради № 158 від 10.07.2017 року, згідно якого ПАТ «Гравітон» затверджено як переможця конкурсу з вибору керуючої компанії індустріальним парком «Новодністровськ» у м. Новодністровськ.

Ухвалою Чернівецького окружного адміністративного суду від 06.02.2018 року справі № 824/1030/17-а закрито провадження у справі на підставі п.1, ч.1 ст. 238 КАС України (справу не належить розглядати за правилами адміністративного судочинства).

Враховуючи те, що між сторонами не досягнуто згоди щодо істотних умов договору, та станом на даний час (так і станом на день винесення оскаржуваного рішення у даній справі) діє (діяв) договір про створення та функціонування індустріального парку «Новодністровськ» від 24.07.2017 року, укладений між Новодністровською міською радою та ПАТ «Гравітон», суд першої інстанції обґрунтовано дійшов висновку про відмову в задоволенні позову ТзОВ «Екосистеми України» щодо укладення договору .

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків, наведених в оскаржуваному судовому рішенні.

З огляду на вищевказане, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що судом першої інстанції вірно встановлено фактичні обставини справи, надано належну оцінку дослідженим доказам, прийнято законне та обґрунтоване рішення у відповідності з вимогами матеріального і процесуального права, тому його необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги необхідно покласти на скаржника відповідно до положень ст.129 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 281, 282 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В :

1. В задоволенні апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Екосистеми України» б/н від 12.04.2018 року відмовити.

2. Рішення Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2018 року залишити без змін.

3. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 10.09.2018 року.

Головуючий - суддя Скрипчук О.С.

суддя Дубник О.П.

суддя Зварич О.В.