ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

^{_____________________________________________________________________________________________}

^{П О С Т А Н О В А}

^{ІМЕНЕМ УКРАЇНИ}

07 травня 2018 року

м. Одеса

Справа № 916/4747/15

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Аленіна О.Ю.

суддів: Богатиря К.В., Філінюка І.Г.

секретар судового засідання Герасименко Ю.С.

за участю представників учасників справи:

від ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" - Гриценко В.Є. за довіреністю;

від Головного управління державної служби України з надзвичайних ситуацій в Одеській області - Федоровський В.В. за довіреністю;

від ПАТ "Одесаобленерго" - Швидкий О.О. за довіреністю;

від Компанії Емпсон Лімітед - Сільницький І.В. за ордером;

арбітражний керуючий - Фоменко М.С. особисто;

від Одеської обласної ради профспілки працівників хімічних та нафтохімічних галузей промисловості - Голова Чеганенко О.Г.;

кредитор - ОСОБА_7 особисто.

Інші представники учасників справи у судове засідання не з'явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

товариства з обмеженою відповідальністю "Спецтех-Сервіс-Юг"

на ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 (суддя Зеленов Г.М.), вступну та резолютивну частини якої проголошено у судовому засіданні о 12:43 у м. Одесі, просп. Шевченка, 29. Повний текст складено та підписано 19.08.2016

у справі №916/4747/15

за заявою публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго"

до публічного акціонерного товариства "Одеський нафтопереробний завод"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ

У листопаді 2015 ПАТ "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" звернулося до господарського суду Одеської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" за загальною процедурою банкрутства відповідно до вимог ст.ст. 7,10,11 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки боржник неспроможний задовольнити вимоги кредитора у сумі 2303970 грн. 96 коп. після настання встановленого строку їх сплати.

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду Одеської області від 11.01.2016 порушено провадження у справі про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", визнано грошові вимоги ПАТ "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" до ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", призначено розпорядником майном боржника арбітражного керуючого Проскуріна Д.О.

12.01.2016 здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи №916/4747/15 про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет за №27127.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 08.04.2016 припинено повноваження розпорядника майна ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" арбітражного керуючого Проскуріна Д.О. та призначено розпорядником майна ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" арбітражного керуючого Фоменко М.С.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.06.2016 продовжено строк процедури розпорядження майном ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" та повноважень розпорядника майна ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" арбітражного керуючого Фоменко М.С. на два місяці до 02.08.2016.

У тридцятиденний термін з дня публікації оголошення про порушення у справі №916/4747/15 про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" до господарського суду Одеської області подано заяви про визнання кредитором, зокрема, від Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) на суму 47259220 грн. 12 коп. та Empson Limited (Емпсон Лімітед) на суму 14307805860 грн. 20 коп.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.08.2016 затверджено поданий розпорядником майна боржника реєстр визнаних судом грошових вимог конкурсних кредиторів до ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" на загальну суму 14 582 912 265 грн. 02 коп., зокрема, визнано грошові вимоги Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) на загальну суму 47261976 грн. 12 коп. (черговість задоволення вимог у сумі 2756 грн. 00 коп. - перша черга, 47259220 грн. 12 коп. - четверта черга) та грошові вимоги Empson Limited (Емпсон Лімітед) на загальну суму 14 307 805 860 грн. 18 коп., (черговість задоволення вимог у сумі 14 307 805 860 грн. 18 коп. - четверта черга).

В мотивах оскаржуваної ухвали суд першої інстанції, пославшись на надані кредиторами докази, зазначив, що грошові вимоги Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед) до боржника обґрунтовані, підтверджені матеріалами справи, і підлягають включенню до реєстру вимог ПАТ "Одеський нафтопереробний завод".

Разом з цим, з визнаними судом у повному обсязі грошових вимог Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед) не погодився кредитор ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" та звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить змінити ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 року у справі №916/4747/15 про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", виключивши з реєстру вимог кредиторів ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" грошові вимоги зареєстрованої за законодавством республіки Кіпр компанії Емпсон лімітед на суму 14307805860,18 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів та 2756 грн. судового збору - перша черга задоволення вимог кредиторів; змінити ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 року у справі №916/4747/15 про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", виключивши з реєстру вимог кредиторів ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" грошові вимоги зареєстрованої за законодавством республіки Кіпр компанії Фонран оперейшен лімітед на суму 47259220,12 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів та 2756 грн. судового збору - перша черга задоволення вимог кредиторів.

Свої вимоги скаржник обґрунтовує тим, що оскаржувана ухвала є протиправною та такою, що прийнята з порушенням норм діючого законодавства України.

Так посилаючись на приписи ч.1 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" апелянт зазначає, що кредиторами, з вимогами яких не погоджується апелянт, не було надано суду першої інстанції документів, що місять інформацію про наявність заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство та підтверджують грошові вимоги та їх розмір.

Апелянт зазначає, що незважаючи на положення ст. 1046 ЦК України, ст. 1 Закону України "Про платіжні системи та переказ коштів в Україні" кредиторами, з вимогами яких він не погоджується, не надано до суду документи, що підтверджують факт переказу та зарахування коштів на рахунок ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" за угодами про надання поновлюваної позикової лінії та угодою про надання позики.

За твердженням скаржника, у відзиві на заяву про грошові вимоги Empson Limited (Емпсон Лімітед) боржник визнав вимоги кредитора, незважаючи на те, що відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язок щодо надання документів, що підтверджують грошові вимоги до боржника, покладається саме на конкурсного кредитора, та фактично перейняв на себе такий обов'язок та всіляко намагався довести в судовому засіданні наявність заборгованості за укладеним договорами позики.

Також апелянт зазначає, що з доказів доданих представником ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" до свого відзиву вбачається, що заборгованості за укладеними угодами позики у ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" існувала станом на 15.05.2014 року. До того ж, представником ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" не надано до суду документів, що підтверджують перерахування коштів на рахунок ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" за угодами про надання поновлюваної позикової лінії та за угодою про надання позики.

Як відзначає апелянт, в підтвердження наявності заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед кредиторами, станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство представником боржника надано ксерокопії звітів про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом (форма №503) та прогнозу операцій з одержання та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом (форма №504), які відповідно до положень постанови правління національного банку України № 124 від 19.03.2003 року та Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" повинні бути складені на підставі первинних документів бухгалтерського обліку підприємства.

Натомість, як стверджує апелянт, відповідно до листа Головного управління статистики в Одеській області від 27.04.2015 №05-20/123 ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в останнє надавало фінансову звітність за 2013 рік. Листом від 26.02.2015 року №4.1-12/179 ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" повідомило управління статистики про те, що під час проведення на підприємстві слідчих дій (обшуку) на підставі ухвали Печерського районного суду м. Києва у праві №757/6646/14-к від 25 березня 2014 року та ухвали Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області у справі №500/3938/14-к від 20.06.2014 року було вилучено оригінали та копії первинних документів бухгалтерського обліку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод". З листа ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" № 8-01/180 від 18.03.2016 року вбачається, що посадові особи ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" не мають доступу до первинних документів бухгалтерського обліку підприємства.

З огляду на наведене та враховуючу інформацію надану Головним управління статистики в Одеській області, апелянт вважає, що посадові особи ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" не мають доступу до достовірної інформації про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства з початку 2014 року та по теперішній час.

Виходячи з викладеного, апелянт вважає, що надані ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" звіти та інші документи не можуть бути складені на підставі інформації, що міститься в первинних документах бухгалтерського обліку підприємства у зв'язку з відсутністю у ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" таких документів, а отже інформація, викладена в документах, наданих представником боржника, не може вважатися достовірною та такі документи не можуть вважатися належним доказом факту здійснення господарського операції та розміру наявної заборгованості.

За твердженням апелянта, Empson Limited (Емпсон Лімітед) набуло право вимоги до боржника на підставі додаткових угод про відступлення вимог, проте, як кредитором так й боржником не надано жодних належних доказів, які б підтверджували факт зарахування на рахунок боржника наданих в якості позики коштів SLB Invest Limited відповідно до укладених між SLB Invest Limited та ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" угод.

Скаржник відзначає, що виписки з банківського рахунку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" про зарахування грошових коштів за укладеними угодами позики відсутні. Наявність заборгованості та її розмір кредиторами та боржником належними та допустимим доказами не підтверджено, як і не підтверджено наявність боргових зобов'язань на дату порушення провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 05.09.2016 апеляційну скаргу ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" на ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 по справі №916/4747/15 прийнято до провадження та призначено до розгляду колегією суддів у складі головуючого судді Лашина В.В., суддів Воронюка О.Л., Туренко В.Б.

Ухвалами від 20.09.2016, 05.10.2016, 19.10.2016, 01.11.2016, 16.11.2016, 01.12.2016, 14.12.2016, 27.12.2016 розгляд справи відкладався.

30.09.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано клопотання ПАТ "Укрнафтохімпроект" в якому останнє просить, зокрема, розгляд апеляційної скарг проводити без його участі.

05.10.2016 до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" про звернення з запитом до державного органу з питань банкрутства у якому апелянт просив звернутися до Міністерства юстиції України про надання висновку про наявність незаконних дій боржника під час визнання кредиторських вимог Empson Limited (Емпсон Лімітед) та Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) в процедурі банкрутства ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" (т.6, а.с. 16-17).

05.10.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано клопотання ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" про витребування доказів в якому скаржник просив витребувати від органу, що здійснює досудове розслідування у кримінальному провадженні оригінали первинних документів бухгалтерського обліку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" , вилучених на підставі ухвали Печерського районного суду м. Києва у справі №757/6646/14-к від 25.03.2014 та ухвали Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області у справі №500/3938/14-к від 20.06.2014 (т.6, а.с. 18-19).

05.10.2016 до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" про витребування у ABLV Bank та у Citibank N.A. документів що підтверджують здійснення фінансових операцій (т.6, а.с. 20-21).

Означені клопотання апелянта ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" були розглянуті та відхилені колегією суддів у складі головуючого судді Лашина В.В., суддів Воронюка О.Л., Величко Т.А. під час судового засідання від 01.11.2016, що підтверджується протоколом судового засідання від 01.11.2016 (т.8, а.с. 199-204).

05.10.2016 до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" про залучення до матеріалів справи висновку атестованого судового експерта Корінька М.Д. №200/16-1005 від 05.10.2016 (т.6, а.с. 26-45).

Дане клопотання було розглянуто та задоволено колегією суддів у складі головуючого судді Лашина В.В., суддів Воронюка О.Л., Величко Т.А. під час судового засідання від 01.11.2016, що підтверджується протоколом судового засідання від 01.11.2016 (т.8, а.с. 199-204) та залучено до матеріалів справи висновок атестованого судового експерта Корінька М.Д. №200/16-1005 від 05.10.2016.

19.10.2016 Одеським апеляційним господарським судом від Empson Limited (Емпсон Лімітед) отримано відзив на апеляційну скаргу ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" в якому кредитор просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 по справі №916/4747/15 без змін (т.6, а.с. 177-183).

В обґрунтування своїх заперечень Empson Limited (Емпсон Лімітед) посилається на угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 та №05/30 від 04.10.2010 та додаткові угоди до них, реєстрацію даних угод у Головному управлінні Національного банку України по м. Києву та Київській області, а також зазначає, що наявними у матеріалах справи доказами, а саме довідками та листами банківських установ, звітами про залучення та обслуговування кредиту підтверджується факт отримання боржником позик від Empson Limited (Емпсон Лімітед) та наявність заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон Лімітед).

19.10.2016 до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання Empson Limited (Емпсон Лімітед) про проведення закритого судового розгляду справи у зв'язку із агресивною поведінкою вільних слухачів у попередньому судовому засідання та наявністю у матеріалах справи документів, що містять банківську таємницю (т.6, а.с.184-185).

Означене клопотання було розглянуто та відхилено колегією суддів у складі головуючого судді Лашина В.В., суддів Воронюка О.Л., Величко Т.А. під час судового засідання від 01.11.2016, що підтверджується протоколом судового засідання від 01.11.2016 (т.8, а.с. 199-204).

19.10.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано відзив на апеляційну скаргу від ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в якому боржник просить оскаржувану ухвалу залишити без змін, а апеляційну скаргу в частині зміни оскаржуваної ухвали та виключення із реєстру вимог кредиторів Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед) залишити без задоволення (т.6, а.с.188-190).

В свої запереченнях боржник зазначає, що твердження апелянта з приводу того, що боржник не надав виписки за банківських рахунків про зарахування коштів не відповідають дійсності, оскільки боржником надано довідки з банківських установ, які обслуговували банківський рахунок ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" із зазначенням суми заборгованості.

До того ж, за твердженням боржника безпосереднього перерахування грошових коштів Empson Limited (Емпсон Лімітед) на користь ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" не відбувалось, оскільки Empson Limited (Емпсон Лімітед) набула прав кредитора на підставі угоди про відступлення права вимоги.

19.10.2016 до Одеського апеляційного господарського суду надійшли клопотання ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" про витребування доказів в якому боржника просив витребувати у ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" належним чином засвідчену копію договору про відступлення права вимоги укладеного з юридичною або фізичною особою, що стосується вимог, включених до реєстру вимог кредиторів до ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", а також про надання апелянтом пояснень у письмовій формі (т.6, а.с.201-203).

Дане клопотання було розглянуто та задоволено колегією суддів у складі головуючого судді Лашина В.В., суддів Воронюка О.Л., Величко Т.А. під час судового засідання від 01.11.2016, що підтверджується протоколом судового засідання від 01.11.2016 (т.8, а.с. 199-204) та зобов'язано апелянта надати письмові пояснення.

Крім того ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 01.11.2016 зобов'язано ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" та арбітражного керуючого Фоменко М.С. надати до Одеського апеляційного господарського суду в строк до 15.11.2016 письмові пояснення відносно тверджень ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" щодо укладання ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" правочину про відступлення права вимог до боржника на користь іншої особи.

16.11.2016, на виконання вимог ухвали, ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" надано пояснення по справі, в яких товариство повідомляє суд про відсутність договорів за якими ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" відступило право вимоги до ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" на користь іншої особи (т.9, а.с.148).

19.10.2016 до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" про залучення документів до матеріалів справи, а саме копії аудиторського висновку від 15.08.2016, довідок з банківських установ від 15.05.2014 №08-306-1875, від 26.07.2016 №556/2800-2, від 23.07.2013 №131657/0401-1 та від 23.07.2013 №131658/0401-1, відповіді Міністерства юстиції України від 08.09.2016 №30861/23945-0-33-16/9 (т.7, а.с.1-32).

Дане клопотання було розглянуто та задоволено колегією суддів у складі головуючого судді Лашина В.В., суддів Воронюка О.Л., Величко Т.А. під час судового засідання від 01.11.2016, що підтверджується протоколом судового засідання від 01.11.2016 (т.8, а.с. 199-204) та залучено вказані документи до матеріалів справи.

19.10.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано відзив на апеляційну скаргу від арбітражного керуючого Фоменко М.С. в якому остання просить апеляційну скаргу задовольнити (т. 7, а.с. 33-35).

В обґрунтування свого відзиву арбітражний керуючий зазначає, що копії документів поданих кредиторами, з вимогами яких не погоджується апелянт, на підтвердження заявлених грошових вимог, не містять інформації на підтвердження наявності заборгованості боржника станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство, як і не підтверджують отримання боржником коштів.

Колегія суддів відзначає, що у судових засіданнях Одеського апеляційного господарського суду від 18.04.2018 та 07.05.2018 арбітражний керуючий Фоменко М.С. не підтримала своїх заперечень викладених у відзиві на апеляційну скаргу та просила залишити оскаржувану ухвалу без змін, а скаргу ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" без задоволення. В обґрунтування такої позиції, арбітражний керуючий зазначила, що на даний час кредиторами, з вимогами яких не погоджується апелянт, було надано належні та допустимі докази на підтвердження отримання боржником позичкових коштів та наявності заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед).

01.11.2016 до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" про залучення до матеріалів справи висновку атестованого судового експерта Корінька М.Д. №201/16-1005 від 30.10.2016 та річної фінансової звітності ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" за 2009-2014 роки (т.8, а.с. 21-171).

Дане клопотання було розглянуто колегією суддів у складі головуючого судді Лашина В.В., суддів Воронюка О.Л., Величко Т.А. під час судового засідання від 01.11.2016, що підтверджується протоколом судового засідання від 01.11.2016 (т.8, а.с. 199-204) та долучено висновок експерта від 30.10.2016р. з річною фінансовою звітністю ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" до матеріалів справи.

01.11.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано клопотання ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" про виклик в судове засідання атестованого судового експерта Корінька М.Д. для надання роз'яснень свого висновку та відповідей на поставлені йому питання (т.8, а.с. 172-174).

На даному клопотанні представник не наполягав та зняв останнє у судовому засіданні від 01.11.2016, що підтверджується протоколом судового засідання від 01.11.2016 (т.8, а.с. 199-204).

01.11.2016 до Одеського апеляційного господарського суду надішли письмові пояснення від ДПІ у Суворовському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області в який податкова зазначає, що підтримує апеляційну скаргу ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" (т.8, а.с. 195-196).

В своїх запереченнях податкова зазначає, що в ході проведення планових та позапланових перевірок боржника податковим органом за періоди діяльності ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" за 2011-2013 роки не було встановлено факти отримання кредитних коштів в рамках угод, укладених з Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед). Єдиним кредитором, за актами перевірки контролюючого органу виступала компанія - SLB Invest Limited.

16.11.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано клопотання ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" про витребування інформації щодо обслуговування угоди про надання позики №05/29 від 07.06.2010 та угоди про надання позики №05/30 від 04.10.2010 в ПАТ "Сітібанк" та щодо обслуговування угоди №13/180 від 09.07.2013 в ПАТ "Реал Банк" (т.9, а.с. 149).

Ухвалами Одеського апеляційного господарського суду від 16.11.2016, 01.12.2016, 14.12.2016, 27.12.2016 викликано в судове засідання Одеського апеляційного господарського суду уповноважену особу Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Реал Банк" Єрмака Валерія Олександровича для надання пояснень щодо обслуговування угоди про надання позики №13/180 від 09.07.2013, укладеної між компанією Фонран Оперейшн Лімітед та боржником та зобов'язано ПАТ "Реал Банк" надати розрахункові документи, що підтверджують факт здійснення фінансових операцій за угодою про надання позики №13/180 від 09.07.2013, укладеною між компанією Фонран Оперейшн Лімітед та ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" по зарахуванню коштів на рахунки позичальника/повернення позики, нарахуванню/сплати відсотків за користування позикою; викликано в судове засідання Одеського апеляційного господарського суду посадову особу ПАТ "Сітібанк" для надання пояснень щодо обслуговування угод про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 04.10.2010 та №05/30 від 07.06.2010, укладених між компанією СЛБ Інвест Лімітед та ПАТ "НПЗ" та угоди про надання позики №13 /180 від 09.07.2013, укладеної між компанією Фонран Оперейшн Лімітед та ПАТ "НПЗ" та зобов'язано ПАТ "Сітібанк" надати до Одеського апеляційного господарського суду розрахункові документи, що підтверджують факт здійснення фінансових операцій за угодою про надання позики №13 /180 від 09.07.2013, укладеною між компанією Фонран Оперейшн Лімітед та ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", розрахункові документи, що підтверджують факт здійснення фінансових операцій за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 04.10.2010 та угодою про надання позики №05/30 від 07.06.2010, укладених між компанією СЛБ Інвест Лімітед та ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод" по зарахуванню коштів на рахунки позичальника/повернення позики, нарахуванню/сплати відсотків за користування позикою; зобов'язано ПАТ "ВТБ БАНК" надати до Одеського апеляційного господарського суду розрахункові документи що підтверджують факт здійснення фінансових операцій за угодою про надання позики №13/180 від 09.07.2013, укладеною між компанією Фонран Оперейшн Лімітед та ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", а також за угодами про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 04.10.2010 та №05/30 від 07.06.2010, укладених між компанією СЛБ Інвест Лімітед та ПАТ "Лукойл -Одеський нафтопереробний завод" (ПАТ "Одеський нафтопереробний завод") по зарахуванню коштів на рахунки позичальника/повернення позики, нарахуванню/сплати відсотків за користування позикою та відповідні пояснення з цього приводу.

13.12.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано лист ПАТ "ВТБ БАНК" в якому банк надає інформацію про рух коштів ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" за наступними договорами: за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010, за угодою про надання позики №05/30 від 01.10.2010, укладеними з нерезидентом Empson Limited (Емпсон Лімітед) та зареєстрованими в Головному управлінні НБУ по м. Києву і Київській області за №12548 від 23.06.2010 та №13014 від 22.10.2010, рух коштів через рахунки, відкриті в ПАТ "ВТБ БАНК" не здійснювався; за угодою про надання позики №13/180 від 09.07.2013, укладеною з нерезидентом Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та за реєстровою в Управління НБУ в Харківській області за №43 від 22.07.2013 рух коштів через рахунки, відкриті в ПАТ "ВТБ БАНК" не здійснювався (т.9, а.с. 244-257).

14.12.2016 Одеським апеляційним господарським судом прийнято окрему ухвалу, якою ухвалено Національному Банку України розглянути дану окрему ухвалу та вжити заходів щодо забезпечення банківськими установами вимог процесуального законодавства України та судових рішень, які набрали законної сили. В обґрунтування вказаної ухвали судом апеляційної інстанції зазначено про невиконання ПАТ "Реал Банк" та ПАТ "Сітібанк" судових ухвал та відсутність реагування на них.

19.12.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано лист ПАТ "Сітібанк" у якому останній надає інформацію стосовно обслуговування угод, що наведені в ухвалі Одеського апеляційного господарського суду від 01.12.2016 (т.12, а.с.19-24).

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 01.12.2016, серед іншого, запропоновано ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед) надати до Одеського апеляційного господарського суду письмові пояснення щодо відображення в звітності підприємства наданої позики за угодами, а також надати для огляду оригінали довідок ПАТ "Сітібанк" від 08.07.2013р. №1315370401-1, №1315350401-1, від 23.07.2013 №131658/0401-1, №131657/0401-1 та довідки ПАТ "РЕАЛ БАНК" від 15.05.2014 №08-306/1875 щодо здійснення фінансових операцій згідно угод №05/30 від 04.10.2010, №05/29 від 07.06.2010 та угоди №13/180 від 09.07.2013.

27.12.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано письмові пояснення щодо відображення заборгованості у фінансовій звітності ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в яких боржник зазначає, що згідно Угоди №05/29 від 07.06.2010 року позика надавалася для використання заводом в оборотному капіталі. Ця угода укладена на рік. Заборгованість по ній є поточною. Заборгованість по угоді №05/29 відображена в строчці 1690 розділу III Пасиву Балансу "Інші поточні зобов'язання" згідно П(С)БУ 2 "Баланс" затвердженого Міністерством фінансів України №87 від 31.03.99р та П(С)БУ 11 "Зобов'язання". Угода №05/30 від 04.10.2010 року надана для фінансування інвестиційної програми підприємства. Угода укладена на термін більше ніж один рік і заборгованість по ній є довгостроковою. Угода №05/30 відображається в стрічці 1515 розділу II Пасиву Балансу "Інші довгострокові фінансові зобов'язання" згідно П(С)БУ 2 та П(С)БУ 11 "Зобов'язання". З посиланням на баланс та приписи чинного законодавства боржник зазначає, що кредиторська заборгованість повністю належним чином відображена у фінансовій звітності Публічного акціонерного товариства "Лукойл - Одеський нафтопереробний завод" та підтверджується банківськими виписками по рахункам №26003200322215 в доларах США та №26007200322266 в доларах США в ПАТ "СІТІ БАНК" та рахунками № 2600930141584 та № 2603230141584 ПАТ "Реал Банк" та листом ПАТ "ВТБ Банк" від 12.12.2016 №928/2900-2 про наявність заборгованості, що на думку боржника повністю спростовує доводи апеляційної скарги.

Також, листом від 27.12.2016 ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", в додаток до письмових пояснень, надано суду апеляційної інстанції додаткові документи, а саме копії банківських виписок по рахунку №2603230141584 за період з 21.08.2013 по 03.06.2014 та рахунку №2600930141584 за період з 09.07.2013 по 15.05.2014 із супровідним листом ПАТ "Реал Банк" (т.12, а.с. 1-14).

21.12.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано додаткові пояснення по справі від ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" (т.12, а.с. 36-39) в яких останній зазначає, що всупереч вимогам ч.1 ст.23 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредиторами, з вимогами яких не погоджується апелянт, на підтвердження заявлених грошових вимог подали лише копії договорів позики та докази реєстрації таких договорів Національним банком України. Документи, що містять інформацію про наявність заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство та підтверджують грошові вимоги та їх розмір кредиторами до господарського суду першої інстанції надані не були.

За твердженням скаржника, грошові вимоги Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед) ґрунтуються виключно на ксерокопіях довідок попередніх обслуговуючих банків та даних банківської статистичної звітності ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", проте, в матеріалах справи відсутні оригінали довідок попередніх обслуговуючих банків щодо здійснення операцій за угодами про надання поновлювальних позикових ліній та угодою про надання позики, а саме в матеріалах справи немає оригіналу довідки ПАТ "Сітібанк" від 08.07.2013 № 1315370401-1; оригіналу довідки ПАТ "Сітібанк" від 08.07.2013 №1315350401-1; оригіналу довідки ПАТ "Сітібанк" від 23.07.2013 № 131658/0401-1; оригіналу довідки ПАТ "Сітібанк" від 23.07.2013 № 131657/0401-1; оригіналу листу-довідки ПАТ " Реал Банк" від 15.05.2014 № 08-306/1875.

Також скаржник зазначає, що копії довідок ПАТ "Сітібанк", що містять інформацію про операції по рахунку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" згідно угод про надання поновлювальних позикових ліній та угоди про надання позики, зроблені з фотокопій (у правому куті банківських довідок міститься відмітка "фотокопія"). Щодо наданої ПАТ "ВТБ БАНК" копії довідки ПАТ "Реал Банк" від 15.05.2014 за вих. № 08- 306/1875, апелянт зазначає, що перевірити чи зроблена вона з копії чи оригіналу неможливо, оскільки до суду з боку ПАТ "ВТБ БАНК" не надана вказана довідка в оригіналі для порівняння її з наданою копією.

Апелянт зазначає, що надані ПАТ "ВТБ БАНК" копії довідок попередніх обслуговуючих банків незасвідчені ПАТ "ВТБ БАНК" в установленому законом порядку. Крім того, адресатом та отримувачем вищевказаних довідок банківських установ було саме ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", а отже і оригінали таких довідок повинні бути в наявності у останнього. Своєю ухвалою від 01.12.2016 Одеський апеляційний господарський суд запропонував ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" надати для огляду оригінали довідок ПАТ "Сітібанк" та довідки ПАТ "РЕАЛ БАНК" щодо здійснення фінансових операцій згідно угод, проте, вимоги вищевказаної ухвали суду ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" виконані не були, оригінали довідок суду для огляду не надані.

На думку скаржника, наявні в матеріалах цієї справи копії довідок банківських установ в будь-якому разі самі по собі не можуть мати доказової сили, оскільки вони не є розрахунковими (платіжними) документами, а отже не можуть вважатися і первісними документами.

Крім того ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" зазначає, що звіт про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом (форма № 503) та прогноз операцій з одержання та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом (форма № 504) в розумінні приписів чинного законодаства не є тими документами, що можуть беззаперечно підтверджувати факт заборгованості за договорами позики з нерезидентами, оскільки вказана документація є виключно фінансовою звітністю підприємства-позичальника, що містить лише узагальнені дані, які в свою чергу повинні бути підтверджені відповідними первинними документами, в даному випадку - розрахунковими, які в матеріалах справи відсутні.

26.12.2016 до Одеського апеляційного господарського суду надійшли письмові пояснення ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" (т.12, а.с. 40-42) в яких боржник зазначає, що ПАТ "Сітібанк", на виконання вимог ухвали суду апеляційної інстанції, було надано банківські виписки по рахунку за період з 07.06.2010 по 30.07.2013 по взаємовідносинам з СЛБ Інвест Лімітед, які пронумеровані та засвідчені печаткою банку на кожній сторінці банківської виписки. Також боржник зазначає, оскільки Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) є юридичною особою нерезидентом України, перерахування грошових коштів за укладеними угодами відбувалось через розподільчий рахунок, як того вимагає законодавства України та згодом були зараховані на поточний рахунок ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Реал Банк". Боржник вважає, що надані ним банківські виписки відповідають вимогам чинного законодавства та є належними та допустимими доказами по справ, які повністю спростовують доводи апелянта щодо відсутності як банківських виписок так і самої заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" за угодами, що укладені з Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед).

27.12.2016 ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" надано до Одеського апеляційного господарського суду заяву про залучення до матеріалів справи банківських виписок ПАТ "Сітібанк" по рахункам №26003200322215 та №26007200322266 та банківські виписки ПАТ "Реал Банк" по рахункам №2600930141584 та №2603230141584 (т.13, а.с. 15).

Дані документи не були прийняті суду апеляційної інстанції та повернуті боржнику 27.01.2017, про що свідчить підпис представника останнього на звороті вказаної заяви.

06.01.2017 Одеським апеляційним господарським судом отримано лист ПАТ "Сітібанк", на виконання вимог ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 27.12.2016, з додатками, а саме виписками по рахункам, які прошиті, пронумеровані та скріплені печаткою (т. 12, а.с. 83-322).

Ухвалами Одеського апеляційного господарського суду неодноразово викликалась в судове засідання Одеського апеляційного господарського суду, уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Реал Банк" Єрмак Валерій Олександрович для надання пояснень щодо обслуговування угоди про надання позики №13/180 від 09.07.2013, укладеної між компанією Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) та боржником та було зобов'язано ПАТ "Реал Банк" надати розрахункові документи, що підтверджують факт здійснення фінансових операцій за угодою про надання позики №13/180 від 09.07.2013, по зарахуванню коштів на рахунки позичальника/повернення позики, нарахуванню/сплати відсотків за користування позикою.

Разом з цим, листами №1/1 від 03.01.2017 (т.13, а.с. 17-22), №5 від 04.01.2017 (т.13, а.с. 23-27) та №8 від 05.01.2017 (т.13, а.с. 67-77) ПАТ "Реал Банк" зазначило про неможливість прибуття Єрмака Валерія Олександровича до суду апеляційної інстанції, а також повідомило, що у зв'язку з передачею справ ПАТ "Реал Банк" за 1989-2014 роки, у тому числі розрахункових документів ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", на зберігання до відділу архівної справи Управління діловодства та забезпечення діяльності Правління Національного банку України, надати такі документи на вимогу Одеського апеляційного господарського суду не вважається можливим.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.01.2017 витребувано від публічного акціонерного товариства "Реал Банк": копію акту приймання - передачі справ ПАТ "Реал Банк" на зберігання від 12.02.2016 відділом архівної справи Управління діловодства та забезпечення діяльності Правління Національного банку України про прийняття на зберігання документів ПАТ "Реал Банк" за 1989-2014 роки.

12.01.2017 Одеським апеляційним господарським судом отримано лист ПАТ "Реал Банк" №8 від 05.01.2017 щодо ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 27.12.2016 по справі №916/4747/15 до якого було долучено копію акту приймання-передачі справ ПАТ "Реал Банк" на зберігання від 12.02.2016 відділом архівної справи Управління діловодства та забезпечення діяльності Правління НБУ, за яким були прийняті на зберігання документи ПАТ "Реал Банк" за 1989-2014 роки (т.13, а.с. 67-71).

Розпорядженням керівника апарату Одеського апеляційного господарського суду №41 від 10.01.2017 призначено повторний автоматичний розподіл справи у зв'язку із перебування головуючого судді Лашина В.В. у відпустці.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.01.2017 для розгляду апеляційної скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Спецтех-Сервіс-Юг" на ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 по справі №916/4747/15 визначено колегію суддів у складі головуючого судді Аленіна О.Ю., суддів Богатиря К.В., ОСОБА_11

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.01.2017 апеляційну скаргу ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" на ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 по справі №916/4747/15 прийнято до провадження та призначено до розгляду колегією суддів у складі головуючого судді Аленіна О.Ю., суддів Богатиря К.В., ОСОБА_11

10.01.2017 Одеським апеляційним господарським судом отримано клопотання ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" про залучення до матеріалів справи висновку атестованого судового експерта Корінька М.Д. №203/17-1005 від 09.01.2017 (т.13, а.с. 37-39).

У судовому засіданні Одеського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 означене клопотання апелянта відхилено та повернуто ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" висновок атестованого судового експерта Корінька М.Д. №203/17-1005 від 09.01.2017, про що свідчить підпис представника апелянта на останньому аркуші клопотання.

10.01.2017 до Одеського апеляційного господарського суду надійшли пояснення від ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" (т.13, а.с.40-42) в яких апелянт зазначає, що листом ПАТ "Сітібанк" вих. № 160969/0507-3 від 13.12.2016 року, який адресовано Одеському апеляційному господарському суду не виконано вимоги ухвали суду про надання розрахункових документів, натомість за твердженням апелянта, ПАТ "Сітібанк" продублював таблицю зі зведеною статистичною інформацією. На думку апелянта, лист ПАТ "Сітібанк" навмисне складено таким чином, щоб не було можливості встановити на підставі чого складена ця таблиця: на підставі статистичної інформації, наданої самим ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" чи на підставі розрахункових операцій за рахунком клієнта. У листі ПАТ "Сітібанк" не згадується навіть номер рахунку чи рахунків, що були відкриті для ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", а посилання йде виключно на номери договорів, що обслуговували банком. З огляду на те, що ПАТ "Сітібанк" не надав запитуваних документів, а обмежився наданням зведеної інформації без посилання на підставу виникнення цієї інформації, апелянт вважає, що таким чином ПАТ "Сітібанк" намагається ввести суд в оману, повторно надавши зведену статистичну інформацію, що надавалась самим ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в межах обслуговування кредитних договорів, але яка не була підтверджена реальним надходженням коштів на грошові рахунки ПАТ "Одеський нафтопереробний завод".

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.01.2017 відкладено розгляд справи та витребувано від публічного акціонерного товариства "Реал Банк": копію акту приймання - передачі справ ПАТ "Реал Банк" на зберігання від 12.02.2016 відділом архівної справи Управління діловодства та забезпечення діяльності Правління Національного банку України про прийняття на зберігання документів ПАТ "Реал Банк" за 1989-2014 роки; витребувано від публічного акціонерного товариства "Сітібанк" розрахункові документи, що підтверджують факт здійснення фінансових операцій за угодою №05/29 від 04.10.2010 та угодою №05/30 від 07.06.2010, укладених між компанією СЛБ Інвест Лімітед та ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод" (первинні документи на підставі яких здійснювався переказ коштів з рахунків СЛБ Інвест Лімітед та їх зарахування на рахунку ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод", що надходили від нерезидента як позика, списання (переказ) на користь СЛБ Інвест Лімітед з рахунку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в рахунок погашення позики (основної суми, процентів, тощо)).

На виконання вимог ухвали ПАТ "Сітібанк" було надано лист вих.№170054/0507-3 від 19.01.2017 в якому банку зазначає, що надає роздруківки вхідних та вихідних повідомлень з системи міжнародних валютних переказів SWIFT, що є підтвердженням факту здійснення фінансових операцій за угодами №05/29 від 04.10.2010 та №05/30 від 07.06.2010, а саме надходження позик на рахунок резидента, а також списання на користь СЛБ Інвест Лімітед (для операцій погашення основної суми та процентів) (т.13, а.с. 82-168).

20.01.2017 до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання про залучення документів до матеріалів справи від ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" (т.13, а.с. 174) в якому останнє просило долучити до матеріалів справи копію банківської виписки по розподільчому (транзитному) рахунку №26032200322037.

Колегією суддів означене клопотання відхилено у судовому засіданні від 23.01.2017 та повернуто додатки до цього клопотання представнику боржника, що підтверджується підписом останнього на обороті останнього аркушу клопотання.

23.01.2017 Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання про залучення документів до матеріалів справи від ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" (т.13, а.с. 183) в якому боржник просив залучити до матеріалів справи відомості про одержання кредиту на суму, що перевищує 25 відсотків активів емітента щодо отримання грошових коштів ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 0706.2010 та угодою про надання позики №05/30 від 04.10.2010.

Колегією суддів означене клопотання відхилено під час удового засідання від 23.01.2017 та повернуто додатки до цього клопотання представнику боржника, що підтверджується підписом останнього на обороті останнього аркушу клопотання.

05.10.2016 Одеським апеляційним господарським судом отримано клопотання товариства з обмеженою відповідальністю "Спецтех-Сервіс-Юг" про призначення експертизи, в якому останнє просило призначити проведення судово-бухгалтерської експертизи, поставивши перед судовим експертом наступні питання: чи підтверджується документально заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед компанією Фонран оперейшен лімітед на загальну суму 47 259 220,12 грн., що складаються з 45 654 400,00 грн. основного боргу та 1 604 820,12 грн. нарахованих процентів за угодою про надання позики №13/180 від 09 липня 2013 року станом на 18.08.2016 року? Чи підтверджується документально заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед компанією Емпсон лімітед на загальну суму 14 207 805 860, 20 грн., що складається з 9 583 033 265, 90 грн. основного боргу та 386 865 572,73 грн. нарахованих процентів за угодою про надання поновлюваної позикової лінії №05/29 від 07 червня 2010 року; 4 155 247 278,10 грн. основного боргу та 182 657 743,45 грн. нарахованих процентів за угодою про надання позики №5/30 від 04 жовтня 2010 року (з наступними змінами) станом на 18.08.2016. Якими документами повинна підтверджуватись кредиторська заборгованість за договорами позики, укладеними між двома суб'єктами господарювання, що не є фінансовими установами? (т.6, а.с. 24-25).

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 задоволено частково клопотання ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" про призначення судово-бухгалтерської експертизи, призначено у справі №916/4747/15 про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" судову-економічну експертизу, на вирішення судово-економічної експертизи поставлено наступні питання: чи підтверджується документально станом на 11.01.2016 визначена Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) за угодою про надання позики №13/180 від 09 липня 2013 року, а саме основна заборгованість за угодою про надання позики в сумі 45 654 400,00 грн., сума нарахованих процентів за угодою про надання позики в сумі 1 604 820,12 грн. Чи підтверджується документально станом на 11.01.2016 визначена Empson Limited (Емпсон лімітед) заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон лімітед) за угодою про надання поновлюваної позикової лінії №05/29 від 07 червня 2010 року, а саме: основна заборгованість за угодою про надання поновлюваної позикової лінії №05/29 в сумі 9 583 033 265, 90 грн., сума нарахованих процентів за угодою про надання поновлюваної позикової лінії №05/29 в сумі 386 867 572,73 грн. Чи підтверджується документально станом на 11.01.2016 визначена Empson Limited (Емпсон лімітед) заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон лімітед) за угодою про надання позики №5/30 від 04 жовтня 2010 року, а саме: основна заборгованість за угодою про надання позики №5/30 від 04 жовтня 2010 року в сумі 4 155 247 278,10 грн., сума нарахованих процентів за угодою про надання позики №5/30 в сумі 182 657 743,45 грн., проведення експертизи доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз, апеляційне провадження у справі зупинено до закінчення проведення судової експертизи та/або повернення матеріалів справи №916/4747/15 до Одеського апеляційного господарського суду, тощо.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 01.06.2017, у зв'язку із надходженням клопотання судового експерта про надання додаткових документів, провадження у справі №916/4747/15 було поновлено, призначено справу до розгляду та зобов'язано ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" надати додаткові документи.

У судовому засіданні від 19.06.2017, на виконання вимог ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 01.06.2017, представником ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" були надані матеріали, які за твердженням останнього були витребувані.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 19.06.2017 апеляційне провадження у справі №916/4747/15 зупинено, матеріали надані ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" на виконання ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 01.06.2017 надіслано до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

12.03.2018 р. Одеським апеляційним господарським судом отримано висновок судово-економічної експертизи від 27.02.2018 р. за №3374/17-45 та матеріали, надані на дослідження.

Відповідно до підпункту 17.4 підпункту 17 пункту 1 розділу XІ "Перехідні положення" ГПК України, підпунктів 2.3.25, 2.3.50 пункту 2.3 Положення про автоматизовану систему документообігу суду розпорядженням В.о. керівника апарату суду №302 від 14.03.2018 р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/4747/15 у зв'язку із звільненням ОСОБА_11 з посади судді у відставку відповідно до рішення Вищої ради правосуддя від 01.03.2018 року

Згідно з протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.03.2018 р. для розгляду апеляційної скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Спецтех-Сервіс-Юг" на ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 року у справі №916/4747/15 визначено колегію суддів у складі головуючого судді Аленіна О.Ю., суддів Богатиря К.В., Філінюка І.Г.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 22.03.2018 прийнято справу №916/4747/15 за апеляційною скаргою ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" на ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 року до провадження колегію суддів у складі головуючого судді Аленіна О.Ю., суддів Богатиря К.В., Філінюка І.Г., поновлено апеляційне провадження у справі №916/4747/15 та призначено справу до розгляду.

У судовому засіданні від 18.04.2018 оголошувалась перерва до 07.05.2018 про що учасників справи, які були присутні у судовому засіданні повідомлено під розписку, інших ухвалою суду від 18.04.2018.

Також ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.04.2018, у зв'язку із виявленням у висновку судового експерта арифметичної помилки, було викликано головного судового експерта лабораторії економічних досліджень Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України Гриненка Ігоря Миколайовича у судове засідання у справі №916/4747/15, яке призначене на 07.05.2018 р. для надання додаткових пояснень по суті висновку експерта за результатами проведення судово-економічної експертизи від 27.02.2018 №3374/17-45, а у разі неможливості прибуття у судове засідання з поважних причин, зобов'язано головного судового експерта лабораторії економічних досліджень Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України Гриненка Ігоря Миколайовича надати письмові пояснення щодо визначення загальної суми заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон Лімітед) за угодою про надання поновлювальної позикової лінії від 07.06.2010 №05/29 у доларах США.

05.05.2018 Одеським апеляційним господарським судом отримано лист Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України в якому останній повідомляє, що у зв'язку з відсутністю відповідного фінансування на відрядження працівника, у тому числі і для участі в судових засіданнях, з'явитися 07.05.2018 у судове засідання експерт не має можливості. До листа був наданий додаток в якому судовий експерт зазначив, що під час складання висновку експерта за результатами проведення судово-економічної експертизи від 27.02.2018 №3374/17-45 головним судовим експертом лабораторії економічних досліджень Гриненко І.М. при визначення загальної суми заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон Лімітед) за угодою про надання поновлювальної позикової лінії від 07.06.2010 №05/29 у доларах США (відповідь на друге питання) було допущено арифметичну помилку та зазначено, що загальна сума заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон Лімітед) за угодою про надання поновлювальної позикової лінії від 07.06.2010 №05/29 у доларах США становить 384 344 673,81 дол. США.

У судовому засіданні від 07.05.2018 представники ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", Головного управління державної служби України з надзвичайних ситуацій в Одеській області, Компанії Емпсон Лімітед, Одеської обласної ради профспілки працівників хімічних та нафтохімічних галузей промисловості, ОСОБА_7 та арбітражний керуючий Фоменко М.С. заперечували проти задоволення апеляційної скарги та просили залишити оскаржувану ухвалу без змін.

Представник ПАТ "Одесаобленерго" підтримав апеляційну скаргу.

У попередніх судових засіданнях суду апеляційної інстанції представники апелянта підтримували апеляційну скаргу та наполягали на її задоволенні. У судові засідання Одеського апеляційного господарського суду від 18.04.2018 та 07.05.2018 представники апелянта не з'являлись, хоча були належним чином повідомлені про час, дату та місце розгляду справи, що підтверджується рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення від 26.03.2018, яке вручено апелянту 29.03.2018 та від 23.04.2018, яке вручено апелянту 02.05.2018.

Відповідно до ст. 240 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників учасників справи, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області та проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг" не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до приписів ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Частинами ч. 1, 6, 10 ст. 16 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом. За наслідками розгляду заяви про порушення справи про банкрутство та відзиву боржника господарський суд виносить ухвалу про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство; відмову у відкритті провадження (проваджень) у справі про банкрутство. З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, здійснюється офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

За приписами ч. 1 ст. 23 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі (ч. 4 ст. 23 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Згідно з ч. 6 ст. 23 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, у тому числі щодо яких є заперечення боржника чи інших кредиторів, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Частиною 2 статті 25 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження. За результатами розгляду вимог кредиторів господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначаються розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, які вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів; розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів. У реєстрі вимог кредиторів повинні міститися відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов'язаннями, черговість задоволення кожної вимоги. Ухвала є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному конкурсному кредитору під час прийняття рішення на зборах (комітеті) кредиторів. Для визначення кількості голосів для участі у представницьких органах кредиторів зі складу вимог конкурсних кредиторів виключається неустойка (штраф, пеня). Внесення змін до затвердженого господарським судом реєстру вимог кредиторів здійснюється виключно за наслідками перегляду ухвали господарського суду в апеляційному та касаційному порядку або за нововиявленими обставинами, а також у разі правонаступництва.

Отже, незалежно від того чи визнані вимоги кредитора боржником разом з розпорядником майна, чи ні, чи були стосовно них рішення юрисдикційних органів, чи визнані вони в претензійному порядку, суд самостійно розглядає кожну заявлену грошову вимогу, перевіряє її відповідність чинному законодавству та визначає правомірність і обґрунтованість грошових вимог кредитора до боржника й за результатами такого розгляду визнає або відхиляє частково чи повністю грошові вимоги кредитора. Тому усі вимоги кредиторів підлягають встановленню (визнанню) судом.

Як вбачається з матеріалів справи, 12 січня 2016 року було здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи №916/4747/15 про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України за № 27127.

У лютому 2016 року до суду звернулася компанія Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) із грошовими вимогами до боржника в сумі 45 654 400 грн. основного боргу та 1 604 820,12 грн. нарахованих процентів, обґрунтовуючи свої вимоги наданням кредитором боржнику коштів в сумі 1 760 000 доларів США у позику за угодою № 13/180 від 09 липня 2013 року із сплатою 1,5 % річних. Строк повернення позики визначений сторонами до 01 червня 2023 року.

За розрахунком компанії Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) заборгованість складає 1 760 000 доларів США та 61866,62 доларів США нарахованих процентів.

До заяви про визнання грошових вимог кредитором було надано розрахунок заборгованості, копію угоди про надання позики № 13/180 від 09 липня 2013 року із підтвердженням її реєстрації в Національному Банку України, копію повідомлення боржнику про дострокове погашення позики у зв'язку із порушенням справи про банкрутство відносно нього (т. 24, а.с. 25-38).

У матеріалах справи також містяться документи, з яких вбачається наявність договірних правовідносин, а саме копія повідомлення Управління НБУ від 22.07.2013 р. за № 06-026/5998 про реєстрацію угоди № 13/180 від 09.07.2013 р.; довідка обслуговуючого банку - ПАТ "Реал Банк" від 15.05.2014 р. за № 08-306/1875, за якою у період обслуговування угоди про надання позики № 13/180 від 09.07.2013 р. ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" було отримано кошти на суму на суму 1 760 000 доларів США; звіти про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом за формою №503 (т. 34, а.с. 31-38); баланс (звіт про фінансовий стан) станом на 31.12.2013 р. із розшифровкою строки довгострокових кредиторських зобов'язань (т. 36, а.с. 219-220), звіти про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом та прогнози операцій з одержання та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом (т. 36, а.с. 235-330); лист Національного банку України від 15.07.2016 р. за №24-0004/59369, де зазначено, що згідно з форм статистичної звітності № 503 станом на 01.07.2016 р. наявна зазначена заборгованість за угодою № 13/180 від 09.07.2013 р.

Також у лютому 2016 року до суду надійшла заява компанії Empson Limited (Емпсон Лімітед) з грошовими вимогами до боржника на загальну суму 14 307 805 860,20 грн.

Вимоги обґрунтовані угодами про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07 червня 2010 року та №05/30 від 04.10.2010 р., за умовами яких, з урахуванням укладених до них додаткових угод, зареєстрована за законодавством Республіки Кіпр компанія СЛБ інвестмент Лімітед надала боржнику 369 430 735 доларів США зі строком погашення позики 01 червня 2023 року.

За додатковою угодою № 6 від 05 липня 2013 року до договору № 05/29, укладеною між СЛБ Інвест Лімітед, ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" та компанією Empson Limited (Емпсон Лімітед), СЛБ Інвест Лімітед відступило на користь Empson Limited (Емпсон Лімітед) свої права та зобов'язання за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07 червня 2010 року.

За додатковою угодою № 2 від 05 липня 2013 року до договору №05/30, укладеною між СЛБ Інвест Лімітед, ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" та компанією Empson Limited (Емпсон Лімітед), СЛБ Інвест Лімітед відступило на користь Empson Limited (Емпсон Лімітед) свої права та зобов'язання за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/30 від 04 жовтня 2010 року.

У підтвердження своїх грошових вимог компанія Empson Limited (Емпсон Лімітед), окрім зазначених угод із додатковими угодами до них, також надало докази реєстрації зазначених угод та повідомлення про необхідність дострокового погашення наданих у позику коштів (т. 24, а.с. 50-133), розрахунок розміру грошових вимог, довідка обслуговуючої банківської установи ПАТ "Сітібанк" від 08.07.2013 р. за №1315350401-1, в якій зазначено про наявність станом на 08.07.2013 р. заборгованості боржника в розмірі 369 430 735 доларів США (т. 34, а.с. 18-22); баланс (звіт про фінансовий стан) станом на 31.12.2013 р. із розшифровкою строки довгострокових кредиторських зобов'язань (т. 36, а.с. 219-220); звіти про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом станом на 01.05.2014 р. за формою №503, з яких вбачається, що сума заборгованості за позикою за угодою № 05/29 від 07.06.2010 р. складає 369 430 735 доларів США; звіти про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом станом з 01.06.2014 р. по 01.07.2016 р. за формою № 503; лист Національного банку України від 15.07.2016 р. за № 24-0004/59369, де зазначено, що згідно форм статистичної звітності № 503 станом на 01.07.2016 р. наявна заборгованість за угодою № 05/29 від 07.06.2010 р.

Окрім цього, за висновком аудиторської перевірки, здійсненої ТОВ "Легіон-Південь", виявлено заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед компанією Empson Limited (Емпсон Лімітед).

Визнаючи вимоги компанії Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) та компанії Empson Limited (Емпсон Лімітед) місцевий господарський суд виходив з того, що кредиторські вимоги зазначених компаній - нерезидентів підтверджені документально.

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з наступних підстав.

Статтею 1 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що кредитором є юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Грошове зобов'язання це зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов'язань відносяться також зобов'язання щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов'язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов'язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов'язань боржника, в тому числі зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов'язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про порушення справи про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Законом.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки, зокрема, з договорів та інших правочинів.

Частиною 7 статті 179 Господарського кодексу України передбачено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Положеннями статей 202, 626 Цивільного кодексу України визначено, що правочином є дії осіб, спрямовані на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Статтею 204 Цивільного кодексу встановлена презумпція правомірності правочину.

Згідно до ч.1 ст. 1046 Цивільного кодексу України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості.

Частиною 1 статті 1048 названого Кодексу унормовано, що позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

Позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором (ч. 1 ст.1049 Цивільного кодексу України).

Нормативним актом, що регулює порядок отримання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті від нерезидентів є Постанова Правління Національного банку України "Про затвердження Положення про порядок отримання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті від нерезидентів і надання резидентами позик в іноземній валюті нерезидентам", затверджене постановою Правління Національного банку України від 17.06.2004 року № 270, зареєстрована в Міністерстві юстиції України 15.07.2004 року за № 885/9484

У відповідності до п. 1.1 Положення про порядок отримання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті, затвердженого постановою Національного банку України від 17.06.2004 р. за № 270 (у редакції, що була чинна станом на час укладання спірних угод), резиденти (юридичні особи, у тому числі уповноважені банки, фізичні особи - підприємці, фізичні особи) (далі - резиденти-позичальники) можуть одержувати кредити, позики, у тому числі поворотну фінансову допомогу, в іноземній валюті (далі в цьому розділі - кредити) від нерезидентів відповідно до договорів та в порядку, установленому розділом I цього Положення.

Пунктом 1.7 Положення про порядок отримання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті від 17.06.2004 р. за № 270 (у редакції, що була чинна станом на час укладання спірних угод) передбачено, що уповноважені банки, що мають генеральну ліцензію на здійснення валютних операцій у частині залучення та розміщення іноземної валюти на міжнародних ринках, та резиденти, що не є банками, одержують кредити від нерезидентів та здійснюють інші операції за договором з обов'язковим дотриманням установлених цим Положенням вимог. Договір підлягає реєстрації в Національному банку до фактичного одержання резидентом-позичальником коштів за кредитом.

Згідно із п. 3.6. згаданого Положення від 17.06.2004 р. за №270 (у редакції, що була чинна станом на час укладання спірних угод), перехід резидента-позичальника (у разі потреби) на обслуговування операцій за договором в інший уповноважений банк здійснюється після внесення Національним банком відповідних змін до реєстрації договору. Обслуговуючий банк, клієнтом якого був резидент-позичальник, зобов'язаний в строк до 10 робочих днів, починаючи з наступного робочого дня після дня звернення резидента-позичальника подати йому письмову довідку з усією наявною інформацією про його операції щодо одержання і погашення кредиту, у тому числі копії даних статистичної звітності на останню звітну дату, засвідчені підписом відповідальної особи та відбитком печатки обслуговуючого банку. Оригінал зазначеної довідки подається резидентом-позичальником уповноваженому банку, на обслуговування до якого він перейшов, і зберігається в цьому банку. До отримання оригіналу довідки уповноважений банк, на обслуговування до якого переходить резидент-позичальник, не проводить операції з перерахування коштів на користь нерезидента для виконання зобов'язань за договором. Подання резидентом-позичальником до обслуговуючого банку такої довідки не вимагається, якщо зміни щодо обслуговуючого банку стосуються випадків, передбачених пунктом 2.9 глави 2 цього розділу.

Щодо заявлених грошових вимог Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) до боржника колегія суддів зазначає наступне.

09.07.2013 між Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) (кредитор) та ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" (позичальник) укладено угоду про надання позики №13/180.

Умовами п.п.1.1 ст.1 угоди №13/180 визначено, що кредитор погоджується надати позичальнику позику на суму до 100 000 000,00 доларів США, яка буде використана позичальником для фінансування потреб в оборотному капіталі.

У відповідності до п.п.3.1 - 3.3 ст.3 угоди №13/180 позика надається однією або кількома сумами на рахунок позичальника. Позичальник, не пізніше ніж за 2 (два) банківських дні до встановленої дати надання позики, надає повідомлення про надання позики, де вказує суму позики на відповідну дату надання позики. Запропонована дата надання позики визначається, а переказ суми здійснюється лише після дати реєстрації цієї угоди про надання позики у Національному Банку України. Позика вважається наданою позичальнику з дати списання коштів, вказаних в повідомленні про надання позика, з рахунку кредитора. Умови надання позики зобов'язання кредитора по наданню кожної суми по даній угоді настає після отримання кредитором задовольняючих його по формі й суті документів: завірені копії всіх необхідних корпоративних дозволів та погоджень на отримання позичальником цієї позики; копії установчих документів позичальника.

Згідно з п.п.4.1 - 4.3 ст.4 угоди №13/180 відсоткова ставка по позиці повинна бути фіксованою та повинна дорівнювати 1,5% річних. Відсотковий період починається з дня надання кредитором першої суми (включаючи його) і закінчується (не включаючи його) 01.06.2023 року. Відсотки сплачуються одночасно з поверненням позики в повному об'ємі (повернення останньої частини позики), після отримання відповідного інвойсу від кредитора. Відсотки нараховуються за фактичну кількість днів користування позикою, з розрахунку 360 календарних днів в році.

Означена угода №13/180 містить підписи від імені представників сторін та скріплена печатками Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) та ПАТ "Одеський нафтопереробний завод".

Зі змісту листа Управління Національного банку України в Харківській області від 22.07.2013 року № 06-026/5998 вбачається, що угода про надання позики від 09.07.2013 року №13/180 зареєстрована в Управлінні Національного банку України в Харківській області 22.07.2013 року за №43, у відповідності Постанови Правління Національного банку України "Про затвердження Положення про порядок отримання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті від нерезидентів і надання резидентами позик в іноземній валюті нерезидентам", затвердженого постановою Правління Національного банку України від 17.06.2004 року №270, зареєстрована в Міністерстві юстиції України 15.07.2004 року за № 885/9484.

У наявних матеріалах справи містяться докази на підтвердження отримання ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" позичкових коштів від Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) а саме довідка обслуговуючого банку - ПАТ "Реал Банк" від 15.05.2014 р. за №08-306/1875 (т. 2, а.м. 53), з якої вбачається, що в період обслуговування угоди про надання позики №13/180 від 09.07.2013 р. ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" було отримано кошти на суму на суму 1 760 000 доларів США; звіт про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом станом на 01.05.2014 р. за формою № 503, завірений ПАТ "Реал Банк"; звіт про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом станом на 01.06.2016 р. за формою № 503, завірений відділенням "Центральне Одеське" ПАТ "ВТБ БАНК" (т.2, а.м. 68) (При цьому, звіти за формою № 503 складені згідно до Правил організації статистичної звітності, що подається до Національного банку України); лист відділення "Центральне Одеське" ПАТ "ВТБ БАНК" від 26.07.2016 р. за № 556/2900-2, з якого вбачається, що в період обслуговування угоди про надання позики №13/180 від 09.07.2013 р., з 29.05.2014 р. руху грошових коштів не відбувалось; лист Національного банку України від 15.07.2016 р. за №24-0004/59369, де зазначено, що згідно з форм статистичної звітності № 503 станом на 01.07.2016 р. наявна зазначена заборгованість за угодою № 13/180 від 09.07.2013 р. (т. 34, а.с. 31-55; т. 36, а.с. 221-330).

Відповідно до наявного у матеріалах справи балансу (звіт про фінансовий стан) ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", станом на 31.12.2013, в графі "Пасив" рядку "II Довгострокові зобов'язання і забезпечення" зазначені інші довгострокові зобов'язання на початок звітного періоду у розмірі 1280374000 грн. на кінець у розмірі 4294097000 грн. та розшифрування стр.1515 Балансу - кредити за 31.12.2013, в якому зазначена сума кредиту Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) на суму 14134288 грн. 31 коп. (т. 36, а.с. 219-220).

Також у матеріалах оскарження міститься лист ПАТ "Реал Банк" від 15.05.2014 №08-306/1875 в якому зазначено, що згідно угоди про надання позики від 09.07.2013 за №13/180 у період обслуговування в ПАТ "Реал Банк" з 22.07.2013 по 15.05.2014 проводились операції, а саме 22.08.2013 одержано позику у сумі 500 000 дол. США, 02.09.2013 отримано позику в розмірі 1 000 000 дол. США, 12.11.2013 отримано позику у розмірі 260 000 дол. США. Станом на 15.05.2014 заборгованість по позиці складає 1 760 000 дол. США, погашення основної суми боргу та відсотків за позикою не відбувалось, в іншому банку угода не обслуговувалась (т.9, а.м. 255-256).

Відповідно до Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" господарські операції з отримання та повернення позики за угодою про надання позики від 09.07.2013 року №13/180, яка значиться зареєстрованою в Управлінні Національного банку України в Харківській області 22.07.2013 року за №43, повинні бути відображені у бухгалтерському обліку боржника.

Господарські операції це факти підприємницької та іншої діяльності, що впливають на стан майна, капіталу, зобов'язань і фінансових результатів (наказ Міністерства фінансів України "Про затвердження Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку" від 24.05.1995 року № 88).

Відповідно до п.9.1 ст.9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо, безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.

Первинні документи - це письмові свідоцтва, що фіксують та підтверджують господарські операції (факти підприємницької та іншої діяльності, що впливають на стан майна, капіталу, зобов'язань і фінансових результатів), включаючи розпорядження та дозволи адміністрації (власника) на їх проведення (п.2.1 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 року № 88).

Згідно з п. 9.3. ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" інформація, що міститься у прийнятих до обліку первинних документах, систематизується на рахунках бухгалтерського обліку в регістрах синтетичного та аналітичного обліку шляхом подвійного запису їх на взаємопов'язаних рахунках бухгалтерського обліку. Дані аналітичних рахунків повинні бути тотожні відповідним рахунках синтетичного обліку на перше число кожного місяця.

Судова колегія відзначає, що ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 призначено у справі судово-економічну експерту на вирішення якої поставленні питання, зокрема, чи підтверджується документально станом на 11.01.2016 визначена Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) за угодою про надання позики №13/180 від 09 липня 2013 року, а саме основна заборгованість за угодою про надання позики в сумі 45 654 400,00 грн., сума нарахованих процентів за угодою про надання позики в сумі 1 604 820,12 грн.

Так у висновку експерта №3374/17-45 від 27.02.2018 (т. 18, а.м. 117-148) зазначено, що для документального оформлення господарських операцій з отримання сум за угодою про надання позики від 09.07.2013 року №13/180, яка значиться зареєстрованою в Управлінні Національного банку України в Харківській області 22.07.2013 року за №43 до документа, який відповідає визначенню первинного документа відноситься виписка обслуговуючого банку, на підставі якої повинно бути здійснено відображення у регістрах аналітичного та синтетичного обліку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" по рахунках бухгалтерського обліку, відповідно до Наказу Міністерства фінансів України "Про затвердження Плану рахунків бухгалтерського обліку та Інструкції про його застосування" від 30.11.1999 року №291.

У висновку експерта зазначено, що в матеріалах господарської справи №916/4747/15, наданих на дослідження, наявні картки рахунків: 50 та 552 Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) 13/180 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року.

За результатами дослідження картки рахунка: 50 Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) 13/180 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року по кредиту рахунку у ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" обліковується операції щодо одержаних кредитних коштів за угодою про надання позики від 09.07.2013 року № 13/180, а саме 22.08.2013 платіжне доручення №0000004146, рух коштів по р/р 2603230141584 USD PHONRUN OPERATION 13/180 6343196 FAAS 323308061400 КРЕДИТ ВІД НЕРЕЗИДЕНТА PHONRUM OPERATI, сума 500 000,00 дол. США; 02.09.2013 платіжне доручення №0000004148, рух коштів по р/с 2603230141584 USD PHONRUN OPERATION 13/180 6343196 FAAS 323308061400 КРЕДИТ ВІД НЕРЕЗИДЕНТА PHONRUN OPERATI, сума 1 000 000,00 дол. США; 12.11.2013 платіжне доручення №0000005142, рух коштів по р/с 2603230141584 USD PHONRUN OPERATION 13/180 В/О PHONRUN OPERATION LIMITED. PAYMENT ACC LOAN FACILITY AGREEME, сума 260 000,00 дол. США. Загалом 1 760 000,00 дол. США.

Крім того, в матеріалах господарської справи № 916/4747/15, наданих на дослідження, наявна виписка про рух коштів по рахунку №2600930141584 (840) відкритому в ПАТ "Реал Банк" за період з 16.05.2013 року по 22.04.2015 року ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" та виписка про рух коштів №2603230141584 (840) відкритому в ПАТ "Реал Банк" за період з 21.08.2013 року по 03.06.2014 року ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", в яких знайшли своє відображення операції щодо видачі кредитних коштів Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) на адресу ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" згідно угоди про надання позики від 09.07.2013 року №13/180 на загальну суму 1 760 000,00 дол. США.

Відповідно до платіжних доручень в іноземній валюті, виписок банку по рахунках № 2600930141584 (840) за період з 16.05.2013 року по 22.04.2015 року та №2603230141584 (840) за період з 21.08.2013 року по 03.06.2014 року, а також операцій по дебету картки рахунка: 50 PHONRUN OPERATION 13/180 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року, експертом зроблено висновок, що ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" не здійснювало погашення заборгованості за угодою про надання позики від 09.07.2013 року №13/180.

Також, у висновку судового експерта зазначено, що в матеріалах господарської справи №916/4747/15, наданих на дослідження, наявні Картки рахунка: 552 PHONRUN OPERATION 13/180 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року по кредиту рахунку якого у ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" обліковуються операції щодо нарахованих відсотків за угодою про надання позики від 09.07.2013 року №13/180.

Судовим експертом зазначено, що за результатами дослідження картки рахунка: 552 PHONRUN OPERATION 13/180 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року в бухгалтерському обліку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" відображені нараховані відсотки за користування кредитними коштами за Угодою про надання позики від 09.07.2013 року №13/180 на загальну суму 61 866,62 дол. США.

Проаналізувавши наявні в матеріалах справи платіжні доручення в іноземній валюті, виписки банку по рахунках №2600930141584 (840) за період з 16.05.2013 року по 22.04.2015 року та №2603230141584 (840) за період з 21.08.2013 року по 03.06.2014 року, а також операцій по дебету картки рахунка: 50 PHONRUN OPERATION 13/180 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року експертом зроблено висновок, що ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" не здійснювало погашення заборгованості за нарахованими відсотками за угодою про надання позики від 09.07.2013 №13/180.

Результати дослідження платіжних доручень в іноземній валюті, виписок банку по рахунках №2600930141584 (840) за період з 16.05.2013 року по 22.04.2015 року та №2603230141584 (840) за період з 21.08.2013 року по 03.06.2014, а також Картки рахунка: 50 PHONRUN OPERATION 13/180 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року та Картки рахунка: 552 PHONRUN OPERATION 13/180 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року, щодо визначення ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) за угодою про надання позики від 09.07.2013 року № 13/180, станом на 11.01.2016 року експертом згруповані у додатку №1 до висновку експерта (т.18. а.м. 137-138).

За результатами дослідження наявних в матеріалах господарської справи №916/4747/15 документів (платіжних доручень в іноземній валюті, виписок банку та Карток рахунків) судовим експертом встановлено, що визначена Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Phonrun Operation Limited (Фонран Оперейшен Лімітед) за угодою про надання позики від 09.07.2013 року №13/180 станом на 11.01.2016 року, документально підтверджується в сумі 1 821 866,62 доларів США, що станом на 11.01.2016 року (дата, яка зазначена в ухвалі колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду щодо проведення судово-економічної експертизи за господарською справою №916/4747/15) за курсом Національного банку України (1,00 долар США станом на 11.01.2016 року = 23,50 грн.) становить 42 813 865,57 грн., до складу якої входить: основна заборгованість за угодою про надання позики в сумі 1 760 000,00 доларів США., що станом на 11.01.2016 року за курсом Національного банку України становить 41 360 000,00 грн.; сума нарахованих процентів за угодою про надання позики в сумі 61 866,62 доларів США., що станом на 11.01.2016 року за курсом Національного банку України становить 1 453 865,57 грн.

Колегія суддів відзначає, що наявні матеріали справи не містять доказів, які б підтверджували погашення боржником заборгованості за угодою про надання позики №13/180 від 09 липня 2013 року. Наявність такої заборгованості не заперечується й самим боржником.

З огляду на вищевикладені обставини та докази, що містяться у матеріалах справи судова колегія вважає, що останні підтверджують наявність заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) за угодою про надання позики №13/180 від 09 липня 2013 року.

Частиною 2 ст. 23 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті України. Якщо зобов'язання боржника визначені в іноземній валюті, то склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті за курсом, встановленим Національним банком України на дату подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника.

Так з заявою з грошовими вимогами до боржника Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) звернулась 10.02.2016 року.

Відповідно до даних, що містяться на офіційному сайті Національного банку України, банк на 10.02.2016 встановив такий офіційний курс гривні до долару США: 100 дол. США дорівнює 2594,4535 гривень.

Як вже було зазначено вище, наявними матеріалами справи підтверджена наявність заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) за угодою про надання позики №13/180 від 09 липня 2013 року у загальному розмірі 1 821 866,22 дол. США, з яких основний борг 1 760 000,00 дол. США, проценти 61 866,62 дол. США.

Отже, враховуючи курс валют встановленим Національним банком України на дату подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) за угодою про надання позики №13/180 від 09 липня 2013 року у національній валюті станом на 10.02.2016 становить загалом 47 259 220,12 грн., з яких 45 654 400,00 грн. основного боргу та 1 604 820,12 грн. нарахованих процентів.

З урахуванням вищевикладеного колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що судом першої інстанції правомірно визнано Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) кредитором у справі про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" та включено вимоги останнього до реєстру вимог кредиторів у черговості, що визначена ст. 45 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Колегія суддів не приймає до уваги заперечення ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг", що наведені останнім в апеляційній скарзі щодо безпідставного визнання судом першої інстанції грошових вимог Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед), оскільки наявними матеріалами справи, що були надані як під час розгляду справи у суді першої інстанції, так й під час апеляційного перегляду справи, зокрема, документами що надавались банківськими установами та на вимогу судового експерта під час проведення останнім судово-економічної експертизи, підтверджується як отримання ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" коштів від Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед), так й наявність заборгованості боржника перед кредитором.

Інших підстав, що можуть бути підставою для скасування оскаржуваної судової ухвали в частині розгляду та визнання грошових вимог Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) до боржника, апелянтом не наведено.

Щодо грошових вимог Empson Limited (Емпсон Лімітед) до боржника судова колегія зазначає наступне.

07.06.2010 між SLB Invest Limited (кредитор) та ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод", правонаступником якого, згідно з п. п.1.1., 1.2. Статуту ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" зареєстрованого державним реєстратором 11.09.2013, є ПАТ "Одеський Нафтопереробний завод" (позичальник) була укладена угода про надання поновлювальної позикової лінії №05/29, зареєстрована в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області, про що було видано свідоцтво № 12548 від 23.06.2010. (т. 24, а.с. 50-55)

Додатковою угодою №1 від 03.09.2010, зареєстрованою в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області про що свідчить додаток до реєстраційне свідоцтво № 1 від 15.09.2010, додатковою угодою №2 від 05.10.2010, зареєстрованою в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області про що свідчить додаток до реєстраційного свідоцтва № 2 від 20.10.2010, додатковою угодою №3 від 09.08.2011, зареєстрованою в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області, про що свідчить додаток до реєстраційного свідоцтва № 3 від 19.08.2011, додатковою угодою №4 від 16.07.2012, зареєстрованою в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області, про що свідчить додаток до реєстраційного свідоцтва № 4 від 26.07.2012, додатковою угодою №5 від 16.04.2013, зареєстрованою в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області за №12548/6, про що свідчить лист ГУ Національного банку України по м. Києву та Київській області від 22.07.2013 за №09-204/11793, додатковою угодою №6 від 05.07.2013, зареєстрованою в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області за №12548/5, про що свідчить лист Головного Управління Національного банку України по м. Києву та Київській області від 24.04.2013 за №09-204/6963, додатковою угодою №7 від 05.07.2013, зареєстрованою в Управлінні Національного банку України в Харківській області про що свідчить лист Управління Національного банку України в Харківській області від 29.05.2014 за №06-025/6873, додатковою угодою №8 від 12.05.2014, зареєстрованою в Управлінні Національного банку України в Харківській області за №7, про що свідчить лист Управлінні Національного банку України в Харківській області від 29.05.2014 за №06-025/6870 вносилися зміни до умов угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.10.2010, яка зареєстрована в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області № 12548 від 23.06.2010. (т. 24, а.с. 56-74)

Згідно з ст.2 "Позика" угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.10.2010, з врахуванням додаткової угоди №1 від 03.09.2010, кредитор зобов'язується надати позичальнику поновлювальну позикову лінію, яку Кредитор надає позичальнику однією або кількома сумами, при цьому загальна заборгованість позичальника перед кредитором у будь який період часу не повинна перевищувати 600000000 дол. США. Позика буде використана позичальником на фінансування потреб в оборотному капіталі.

Відповідно до п.4.1. "Відсоткова ставка" угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.10.2010 з врахуванням додаткової угоди №2 від 05.10.2010 відсоткова ставка за Позику повинна бути плаваючою та повинна дорівнювати LIBOR плюс 5% річних до 20.10.2010, починаючи з 20.10.2010 відсоткова ставка на позику повинна бути плавучою та повинна дорівнювати LIBOR плюс 3,5%.

Позичальник зобов'язаний повернути позику. Кредитор має право вимагати від позичальника погасити позику, шляхом направлення письмового повідомлення на адресу Позичальника, за два банківських дні до дати погашення Позики, вказаної у відповідному повідомленні (п.п.5.1.1., 5.2.2. угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.10.2010).

Пунктом 1.2. угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.10.2010, з врахуванням додаткової угоди №7 від 05.07.2013, передбачено, що "дата погашення" означає не пізніше 01 червня 2013 року або (якщо цей день не є банківським днем) першого наступного банківського дня після вказаного дня".

05.07.2013 між SLB Invest Limited (Кредитор), ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод", правонаступником якого є ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" (Позичальник) та Empson Limited (Емпсон Лімітед) (Новим кредитором) була укладена додаткова угода №6 до угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 умовами якої передбачено, що кредитор вирішив відступити повністю свої права і зобов'язання за договором позики новому кредитору, позичальник погодився на таке відступлення, а новий кредитор погодився прийняти таке відступлення.

На виконання умов угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 та додаткових угод до неї ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" були отриманні грошові кошти, однак не повернуті останнім своєчасно, у зв'язку чим у останнього утворилась заборгованість по неповернутій позики в сумі 369430735 дол. США та нарахованим процентам в сумі 14913938,81 дол. США.

Також, 04.10.2010 між SLB Invest Limited (кредитор) та ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод", правонаступником якого, згідно з п. п.1.1., 1.2. Статуту ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", зареєстрованого державним реєстратором 11.09.2013, є ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" (позичальник) була укладена угода про надання позики №05/30, зареєстрована в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області за № 13014 від 22.10.2010.

Додатковою угодою №1 від 16.04.2013, зареєстрованою Головним управлінням Національного банку України по м. Києву і Київській області 24.04.2013 за №13014/1, додатковою угодою №2 від 05.07.2013, зареєстрованою Головним управлінням Національного банку України по м. Києву і Київській області 22.07.2013 за №13014/2, додатковою угодою №3 від 05.07.2013, зареєстрованою Головним управлінням Національного банку України в Харківській області 29.05.2014 за №3, додатковою угодою №4 від 12.05.2014 вносилися зміни до умов угоди про надання позики №05/30, зареєстрованої в Головному Управлінні Національного банку України по м. Києву і Київській області за № 13014 від 22.10.2010.

Так, відповідно до п.1.1. даної угоди про надання позики №05/30 від 04.10.2010, кредитор погоджується надати позичальнику позику на суму 215000000 дол. США, яка буде використана позичальником для фінансування його інвестиційних програми.

Згідно з п.4.1 даної угоди відсоткова ставка по позиції повинна бути фіксованою та повинна дорівнювати 8% річних.

Кредитор має право вимагати від позичальника погасити позику, шляхом направлення письмового повідомлення на адресу позичальника, за два банківських дні до дати погашення позики, вказаної у відповідному повідомленні (п. 5.2.2. угоди про надання позики №05/30 від 04.10.2010).

Пунктом 1.2. угоди про надання позики №05/30 від 04.10.2010 з врахуванням додаткової угоди №3 від 05.07.2013, передбачено, що "дата погашення" означає не пізніше 20 червня 2013 року або (якщо цей день не є Банківським днем) першого наступного Банківського дня після вказаного дня.

05.07.2013 між SLB Invest Limited (кредитор), ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" (Позичальник) та Empson Limited (Емпсон Лімітед) (новим кредитором) була укладена додаткова угода №2 до угоди про надання позики №05/30 від 04.10.2010, умовами якої передбачено, що кредитор вирішив відступити повністю свої права і зобов'язання за договором позики новому кредитору, Позичальник погодився на таке відступлення, а новий кредитор погодився прийняти таке відступлення.

На виконання умов угоди про надання позики №05/30 від 04.10.2010 та додаткових угод до неї ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" були отриманні грошові кошти, однак не повернуті останнім своєчасно, у зв'язку чим у останнього утворилась заборгованість по неповернутій позики в сумі 160186865 дол. США та нарахованим процентам в сумі 7041547,55 дол. США.

ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" 25.12.2015 отримано повідомлення про дострокове погашення заборгованості за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 та угодою про надання позики №05/30 від 04.10.2010, згідно з яким Empson Limited (Емпсон Лімітед) вимагає дострокового погашення ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" до 31.12.2015 за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 основної суми позики в розмірі 369430735 дол. США., нарахованих процентів в розмірі 14913938,81 дол. США. та за угодою про надання позики №05/30 від 04.10.2010 основної суми позики в розмірі 160186865 дол. США, нарахованих процентів в розмірі 7041547,55дол. США.

На підтвердження отримання ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" позики та її часткової оплати за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 в матеріалах справи міститься довідка ПАТ "Сітібанк" від 08.07.2013 за №1315350401-1, в якій зазначений рух грошових коштів, надання позики, оплата процентів та повернення позики та зазначена станом на 08.07.2013 сума заборгованості по позиці в розмірі 369430735 дол. США; довідка ПАТ "Сітібанк" від 23.07.2013 за №131657/0401-1, де зазначено, що за період з 08.07.2013 по 22.07.2013 операції через рахунки відкритті в ПАТ "Сітібанк" згідно з угодою №05/29 від 07.06.2010 не проводились, а заборгованість по даній позиці, станом на 22.07.2013 складала 369430735 дол. США; довідка ПАТ "Реал Банк" від 15.05.2014 за №08-306/1875, згідно з якою вбачається, що у період обслуговування угоди №05/29 від 07.06.2010 в ПАТ "Реал Банк" з 22.07.2013 по 15.05.2014 операції не проводились; звіт про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом станом на 01.05.2014 "Форма №503", завіреними ПАТ "Реал Банк", згідно з якими вбачається, сума заборгованості за позикою згідно з угодою №05/29 від 07.06.2010 складає 369430735 дол. США; звіт про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом станом з 01.06.2014 по 01.07.2016 "Форма №503", завіреними Відділенням "Центральне Одеське" ПАТ "ВТБ БАНК" згідно з якими вбачається, сума заборгованості за позикою згідно з угодою №05/29 від 07.06.2010 складає 369430735 дол. США; лист Відділення "Центральне Одеське" ПАТ "ВТБ БАНК" від 26.07.2016 за №556/2900-2, згідно з яким вбачається, що в період обслуговування угоди №05/29 від 07.06.2010 ПАТ "ВТБ БАНК" з 29.05.2014 руху грошових коштів не відбувалось; лист Національного банку України від 15.07.2016 за №24-0004/59369, де зазначено, що згідно з формами статистичної звітності №503 станом на 01.07.2016 наявна заборгованість за угодою №05/29 від 07.06.2010.

Крім того у матеріалах справи наявні наступні документи на підтвердження наявності заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон Лімітед), а саме довідка ПАТ "Сітібанк" від 08.07.2013 за №1315370401-1, в якій зазначений рух грошових коштів, надання позики, оплата процентів та повернення позики, згідно з угодою про надання позики №05/30 від 04.10.2010 та зазначена, станом на 08.07.2013 сума заборгованості по позиці в розмірі 160186865 дол. США; довідка ПАТ "Сітібанк" від 23.07.2013 за №131658/0401-1, де зазначено, що за період з 08.07.2013 по 22.07.2013 операції через рахунки відкритті в ПАТ "Сітібанк" згідно угоди №05/30 від 04.10.2010 не проводились, а заборгованість по даній позиці, станом на 22.07.2013 складала 160186865 дол. США; довідка ПАТ "Реал Банк" від 15.05.2014 за №08-306/1875, згідно з якою вбачається, що у період обслуговування угоди №05/30 від 04.10.2010 в ПАТ "Реал Банк" з 22.07.2013 по 15.05.2014 операції не проводились; звіти про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом станом на 01.05.2014 "Форма №503", завіреними ПАТ "Реал Банк", згідно з якими вбачається, сума заборгованості за позикою згідно з угодою №05/30 від 04.10.2010 складає 160186865 дол. США; звіти про залучення та обслуговування кредиту за договором з нерезидентом станом з 01.06.2014 по 01.07.2016 "Форма №503", завіреними Відділенням "Центральне Одеське" ПАТ "ВТБ БАНК" згідно з якими вбачається, сума заборгованості за позикою згідно угоди №05/30 від 04.10.2010 складає 160186865 дол. США; лист Відділення "Центральне Одеське" ПАТ "ВТБ БАНК" від 26.07.2016 за №556/2900-2, згідно з яким вбачається, що в період обслуговування угоди №05/30 від 04.10.2010 ПАТ "ВТБ БАНК" з 29.05.2014 руху грошових коштів не відбувалось; лист Національного Банку України від 15.07.2016 за №24-0004/59369, де зазначено, що згідно з формами статистичної звітності №503 станом на 01.07.2016 наявна заборгованість за угодою №05/30 від 04.10.2010; розрахунок розміру грошових вимог Empson Limited (Емпсон Лімітед). (т. 34, а.с. 4-28; т. 37, а.с. 8-223, 307-324).

Також в матеріалах справи наявні належним чином завірені копії реєстраційних свідоцтв угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/29, та угоди про надання позики №05/30 та додаткових угод до них, із змісту яких вбачається, що дані угоди обслуговувались з 2010 року ПАТ "Сітібанк", з 2013 року ПАТ "Реал Банк", з 2014 року ПАТ "ВТБ БАНК".

Відповідно до балансу (звіт про фінансовий стан) станом на 31.12.2013 ПАТ "Одеський нафтопереробний завод", в якому в графі "Пасив" рядку "II Довгострокові зобов'язання і забезпечення" зазначенні інші довгострокові зобов'язання на початок звітного періоду у розмірі 4294097000 грн. на кінець у розмірі 5906993000 грн. та розшифрування стр.1515 Балансу - кредити за 31.12.2013, в якому зазначена сума кредиту Empson Limited (Емпсон Лімітед) у розмірі 2982250823 грн. 08 коп. (т. 37, а.с. 6-7).

Згідно з актом звірки взаємної заборгованості станом на 31.05.2016, підписаний 24.06.2016 Виконавчим директором Гапоченко Ю.М. та представником Empson Limited (Емпсон Лімітед) - Катерещук Є.О., яка діє на підставі довіреності, сума заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон Лімітед) за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 по кредиту в сумі 369431000 дол. США, по процентам в сумі 14914000 дол. США, а угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/30 по кредиту в сумі 160187000 дол. США, по процентам в сумі 7042000 дол. США. (т. 37, а.с. 225).

Крім того у матеріалах справи наявний незалежний аудиторський висновок (звіту про фактичні результати відносно фінансової інформації) від 15.08.2016, що був виконаний ТОВ "Легіон-Південь" (свідоцтво Аудиторської палати України №4503 від 26.01.2012), з якого вбачається, що відповідно до угод №05/29 від 07.06.2010, №05/30 від 04.10.2010, станом на 31.07.2016, у ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" наявна заборгованість перед Empson Limited (Емпсон Лімітед) на суму 556273442, 56 дол. США. (т. 38, а.с. 221-250, т. 39, а.с. 1-22).

Листом вих.№160969/0507-3 від 13.12.2017 ПАТ "Сітібанк", на виконання вимог ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 01.12.2016, надано інформацію щодо обслуговування угод, зокрема, №05/29 від 07.06.2010, №05/30 від 04.10.2010 року та здійснення операцій за ними (т. 12, а.с. 19-24).

Листом вих.№170001/0507-3 від 05.01.2017 ПАТ "Сітібанк", на виконання вимог ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 27.12.2016, надано виписки по рахункам, по яким здійснювалися операції згідно угоди по надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 04.10.2010, яка обслуговувалась банком до 22.07.2013 та угоди про надання поновлювальної позикової лінії №05/30 від 07.06.2010 року, яка обслуговувалась банком до 22.07.2013 (т.12, а.с. 83-322).

Судова колегія відзначає, що ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.01.2017 було витребувано від публічного акціонерного товариства "Сітібанк" розрахункові документи, що підтверджують факт здійснення фінансових операцій за угодою №05/29 від 04.10.2010 та угодою №05/30 від 07.06.2010, укладених між компанією СЛБ Інвест Лімітед та ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод" (первинні документи на підставі яких здійснювався переказ коштів з рахунків СЛБ Інвест Лімітед та їх зарахування на рахунку ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод", що надходили від нерезидента як позика, списання (переказ) на користь СЛБ Інвест Лімітед з рахунку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в рахунок погашення позики (основної суми, процентів, тощо)).

На виконання вимог ухвали ПАТ "Сітібанк" було надано лист вих.№170054/0507-3 від 19.01.2017 в якому банку зазначає, що надає роздруківки вхідних та вихідних повідомлень з системи міжнародних валютних переказів SWIFT, що є підтвердженням факту здійснення фінансових операцій за угодами №05/29 від 04.10.2010 та №05/30 від 07.06.2010, а саме надходження позик на рахунок резидента, а також списання на користь СЛБ Інвест Лімітед (для операцій погашення основної суми та процентів) (т.13, а.с. 82-168).

Колегія суддів відзначає, що у висновку експерта за результатами проведення судово-економічної експертизи №3374/17-45 від 27.02.2018 зазначається про те, що за результатами дослідження платіжних доручень в іноземній валюті та вищезазначених виписок банку по рахунках відкритих ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Сітібанк" №26003200322215, №26032200322037, №26007200322266 за період з 07.06.2010 року по 30.07.2013 року SLB INVEST LIMITED було перераховано ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод" за угодою про надання поновлюваної позикової лінії від 07.06.2010 року № 05/29 коштів на загальну суму 612 380 735,00доларів США та сплачено ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод" SLB INVEST LIMITED коштів в рахунок погашення заборгованості за угодою 279 749 953,91 доларів США, в тому числі 242 950 000,00 доларів США в рахунок погашення кредиту (тіло кредиту) за угодою від 07.06.2010 року №05/29 та 36 799 953,91 дол. США в рахунок погашення відсотків за Угодою від 07.06.2010 року №05/29.

Крім того, у висновку зазначено, що в матеріалах господарської справи №916/4747/15, наданих на дослідження, наявні виписки банку по рахунках №2600930141584 (840) за період з 16.05.2013 року по 22.04.2015 року та №2603230141584 (840) за період з 21.08.2013 року по 03.03.2014 року відкритих ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Реал Банк", але за період з 16.05.2013 року по 22.04.2015 року в вищевказаних виписках банку відсутня інформація, яка б підтверджувала сплату ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" коштів SLB INVEST LIMITED (з 05.07.2013 року новому кредитору Empson Limited) за угодою про надання поновлювальної позикової лінії від 07.06.2010 року №05/29 з 22.07.2013.

Експертом зазначено, що за результатами дослідження наявних в матеріалах господарської справи платіжних доручень в іноземній валюті, виписок банку по рахунках відкритих ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Сітібанк" №26003200322215, №26032200322037, №26007200322266 за період з 07.06.2010 року по 30.07.2013 року, виписок банку по рахунках №2600930141584(840) за період з 16.05.2013 року по 22.04.2015 року та №2603230141584(840) за період з 21.08.2013 по 03.06.2014 р. відкритим ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Реал Банк", щодо сплачених ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" коштів в рахунок погашення заборгованості за угодою про надання поновлювальної позикової лінії від 07.06.2010 року №05/29 та карток рахунків 50: Кредити: Empson Limited ДУ6, рахунку 552: Кредити: Empson Limited ДУ6 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року, щодо відображення в обліку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" заборгованості по кредиту та відсоткам за угодою про надання поновлювальної позикової лінії від 07.06.2010 року №05/29 станом на 11.01.2016 року, визначена Empson Limited (Емпсон лімітед) заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон лімітед), документально підтверджується в сумі 384 430 735,81 доларів США., що станом на 11.01.2016 року за курсом Національного банку України (1,00 долар США станом на 11.01.2016 року = 23,50 грн.) становить 9 032 099 834,53 грн., до складу якої входить основна заборгованість за угодою про надання позики в сумі 369 430 735,00 доларів США, що станом на 11.01.2016 року за курсом Національного банку України становить 8 681 622 272,50 грн.; сума нарахованих процентів за угодою про надання позики в сумі 14 913 938,81 дол. США., що станом на 11.01.2016 року за курсом Національного банку України становить 350 477 562,03 грн.

Щодо угоди про надання поновлювальної позикової лінії від 04.10.2010 за №05/30 у висновку експерта зазначено наступне.

За результатами дослідження платіжних доручень в іноземній валюті та вищезазначених виписок банку по рахунках відкритих ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Сітібанк" №26003200322215, №26032200322037, №26007200322266 за період з 04.10.2010 року по 30.07.2013 року SLB INVEST LIMITED було перераховано ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод" за угодою про надання позики від 04.10.2010 року №05/30 коштів на загальну суму 160186 865,00 доларів США та сплачено ПАТ "Лукойл-Одеський нафтопереробний завод" SLB INVEST LIMITED коштів в рахунок погашення заборгованості по відсоткам на суму 33 587 702,35 доларів США.

У відповідності до додаткової угоди від 05.07.2013 року №2 до угоди про надання позики від 04.10.2010 року № 05/30, в зв'язку зі зміною кредитора, 20.07.2013, заборгованість за Угодою №05/30 була відображена в бухгалтерському обліку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" наступним чином: заборгованість по кредиту (тілу кредиту) по Кт рахунку 50 (Картка рахунок:50 Empson Limited ДУ2) як операції "по переуступке права собственности SLB INVEST LIMITED Договор 05/30 -кредит (тело кредита) " у сумі 160 186 865,00 доларів США; заборгованість по відсоткам відображена по Кт рахунку 552 (Картка рахунок:552 Empson Limited ДУ2) як операції "по переуступке права собственности SLB INVEST LIMITED Договор 05/30 - проценты" у сумі 1 067 912,43 доларів США.

У висновку експерта зазначено, що розрахунок заборгованості по кредиту та відсоткам за угодою про надання позики від 04.10.2010 року № 05/30 станом на 11.01.2016 року проведений експертом з урахуванням умов визначених в угоді про надання позики від 04.10.2010 року № 05/30 (зі змінами які вносилися додатковими угодами) та наданими на дослідження документами (платіжними дорученнями в іноземній валюті, виписок банку по рахунку відкритих ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Сітібанк" №26003200322215, №26032200322037, №26007200322266 за період з 07.06.2010 року по 30.07.2013 року, виписок банку по рахунках №2600930141584(840) за період з 16.05.2013 року по 22.04.2015 року та №2603230141584(840) за період з 21.08.2013 року по 03.06.2014 року, відкритих ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Реал Банк", щодо сплачених ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" коштів в рахунок погашення заборгованості за угодою про надання позики від 04.10.2010 року №05/30 та карток рахунків 50: Кредити: Empson Limited ДУ2, рахунку 552: Кредити: Empson Limited ДУ2 за період з 01.01.2013 по 17.01.2016).

За висновком експерта, за результатами дослідження наявних в матеріалах господарської справи платіжних доручень в іноземній валюті, виписок банку по рахунках відкритих ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Сітібанк" №26003200322215, №26032200322037, №26007200322266 за період з 07.06.2010 року по 30.07.2013 року, виписок банку по рахунках №2600930141584 (840) за період з 16.05.2013 року по 22.04.2015 року та №2603230141584 (840) за період з 21.08.2013 року по 03.06.2014 року, відкритих ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" в ПАТ "Реал Банк", щодо сплачених ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" коштів в рахунок погашення заборгованості за угодою про надання позики від 04.10.2010 року № 05/30 та карток рахунків 50: Кредити: Empson Limited ДУ2, рахунку 552: Кредити: Empson Limited ДУ2 за період з 01.01.2013 року по 17.01.2016 року, щодо відображення в обліку ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" заборгованості по кредиту та відсоткам за угодою про надання позики від 04.10.2010 року № 05/30 станом на 11.01.2016 року, визначена Empson Limited (Емпсон лімітед) заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон лімітед), документально підтверджується в сумі 167 228 412,55 доларів США, що станом на 11.01.2016 року за курсом Національного банку України (1,00 долар США станом на 11.01.2016 року = 23,50грн.) становить 3 929 867 694,92 грн., до складу якої входить: основна заборгованість, за угодою про надання позики в сумі 160186 865,00 доларів США, що станом на 11.01.2016 року за курсом Національного банку України становить 3 764 391327,50 грн.; сума нарахованих процентів за угодою про надання позики в сумі 7 041 547,55 доларів США, що станом на 11.01.2016 року за курсом Національного банку України становить 165 476 367,42 грн.

Судова колегія відзначає, що жодні з наявних матеріалів справи не містять та боржником не заперечується, що останнім погашення заборгованості за угодами про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 та про надання позики №05/30 від 04.10.2010 не здійснено.

Враховуючи вищенаведені обставини та докази наявні у матеріалах справи, колегія суддів вважає, що останніми підтверджується наявність заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон лімітед) за угодами про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 та про надання позики №05/30 від 04.10.2010.

Частиною 2 ст. 23 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті України. Якщо зобов'язання боржника визначені в іноземній валюті, то склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті за курсом, встановленим Національним банком України на дату подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника.

Так з заявою з грошовими вимогами до боржника Empson Limited (Емпсон лімітед) звернулась 10.02.2016 року.

Відповідно до даних, що містяться на офіційному сайті Національного банку України, банк на 10.02.2016 встановив такий офіційний курс гривні до долару США: 100 дол. США дорівнює 2594,4535 гривень.

Як вже було зазначено вище, наявними матеріалами справи підтверджена наявність заборгованості ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" перед Empson Limited (Емпсон лімітед) за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 у розмірі 384 344 673,81 дол. США, з яких основний борг 369 430 735 дол. США, проценти 14 913 938,81 дол. США, за угодою про надання позики №05/30 від 04.10.2010 у розмірі 167 228 412,55 дол. США, з яких основний борг 160 186 865 дол. США, проценти 7 041 547,55 дол. США.

Отже, враховуючи курс валют встановленим Національним банком України на дату подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника заборгованість ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" Empson Limited (Емпсон лімітед) загалом складає 14 307 805 860,20 грн., а саме за угодою про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 у національній валюті станом на 10.02.2016 становить загалом 9 969 900 838,63 грн., з яких основний борг 9 583 033 265,90 грн., проценти 386 867 572,73 грн., та за угодою про надання позики №05/30 від 04.10.2010 загалом 4 337 905 021,55 грн., з який основний борг 4 155 247 278,10 грн., проценти 182 657 743,45 грн.

З урахуванням вищевикладеного колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що судом першої інстанції правомірно визнано Empson Limited (Емпсон лімітед) кредитором у справі про банкрутство ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" та включено вимоги останнього до реєстру вимог кредиторів у черговості, що визначена ст. 45 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Колегія суддів не приймає до уваги заперечення ТОВ "Спецтех-Сервіс-Юг", що наведені останнім в апеляційній скарзі щодо безпідставного визнання судом першої інстанції грошових вимог Empson Limited (Емпсон лімітед), оскільки наявними матеріалами справи, що були надані як під час розгляду справи у суді першої інстанції, так й під час апеляційного перегляду справи, зокрема, документами що надавались банківськими установами та на вимогу судового експерта під час проведення останнім судово-економічної експертизи, підтверджується наявність заборгованості боржника перед кредитором.

Судова колегія також зазначає, що вищевказаними доказами підтверджується отримання ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" грошових коштів за угодами про надання поновлювальної позикової лінії №05/29 від 07.06.2010 та про надання позики №05/30 від 04.10.2010 від первісного кредитора SLB INVEST LIMITED, який згодом, що підтверджується додатковими угодами, відступив повністю свої права і зобов'язання за угодами новому кредитору Empson Limited (Емпсон лімітед).

Інших підстав, що можуть бути підставою для скасування оскаржуваної судової ухвали в частині розгляду та визнання грошових вимог Empson Limited (Емпсон лімітед) до боржника, апелянтом не наведено.

На підставі вищевикладеного, колегія суддів зазначає, що наведені в апеляційній скарзі порушення допущенні судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваної ухвали в частині розгляду та визнання грошових вимог Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед), не знайшли свого підтвердження, а мотиви апеляційної скарги не спростовують висновків місцевого господарського суду, зокрема, щодо визнання та включення до реєстру вимог кредиторів вимог Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед).

З огляду на вищевикладене колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що оскаржувана ухвала господарського суду Одеської області від 18.08.2016 р. є законною, обґрунтованою та такою, що прийнята з додержання норм матеріального та процесуального права та приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги.

Зважаючи на те, що апеляційну скаргу залишено без задоволення, витрати по сплаті судового збору за перегляд ухвали місцевого господарського суду в апеляційному порядку, у відповідності до ст. 129 ГПК України покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 269-271, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Одеської області від 18.08.2016 р. у справі №916/4747/15 в частині включення до реєстру визнаних судом грошових вимог конкурсних кредиторів компаній Phonrun operation limited (Фонран оперейшн лімітед) та Empson Limited (Емпсон Лімітед) до ПАТ "Одеський нафтопереробний завод" - залишити без змін.

Постанова, відповідно до вимог ст. 284 ГПК України, набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду.

Повний текст постанови складено та підписано 14.05.2018 р.

Головуючий суддя Аленін О.Ю.

Суддя Богатир К.В.

Суддя Філінюк І.Г.