1624/1809/2012

№ пров.1/544/3/13

В И Р О К

іменем України

11 квітня 2013 року м. Пирятин

Пирятинський районний суд Полтавської області у складі:

головуючого - судді Сімонової С.Г.,

за участі секретарів Тютюнник А.О., Чеботарьової Л.В.,

прокурорів Букала С.М., Юрченка С.Л.,

захисника підсудного адвоката ОСОБА_1, представника цивільного позивача ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду на вул. Леніна, 41 кримінальну справу про обвинувачення

ОСОБА _3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Ковтунівка Драбівського району Черкаської області, зареєстрованого в АДРЕСА_2, українця, громадянина України, освіта вища, одруженого, працюючого в.о. голови правління відкритого акціонерного товариства «Гребінківський МКЗ» (далі ВАТ «Гребінківський МКЗ»), військовозобов'язаного, такого, що має на утриманні двох неповнолітніх дітей: дочку ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_2, дочку ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_3, такого, що не має військових та спеціальних звань, судимостей, не є депутатом, мешканця АДРЕСА_1

у скоєнні злочинів, передбачених ч.1 ст. 172, ч. 2 ст. 364, ч. 1 ст. 366 Кримінального кодексу України (далі КК України),

у с т а н о в и в :

Підсудний ОСОБА_3, будучи в.о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ», тобто керівником даного підприємства, з метою несплати податкових та інших обов'язкових страхових платежів, умисно, систематично грубо порушував вимоги законодавства про працю.

Так, згідно наказу №28-к від 2 листопада 2002 року ОСОБА_3 був призначений на посаду виконуючого обов'язки голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» (ЄДРПОУ 00687244). З 02.11.02 і дотепер перебуває на вказаній посаді та одноособово виконує обов'язки керівника зазначеного підприємства. Крім того, наказом №1 від 24.01.2000 підсудний ОСОБА_3 був також призначений виконавчим директором ПП «Агрохімтехсервіс» (ЄДРПОУ 30167988) та перебував на цій посаді по 05.04.11.

У відповідності з п.п. 10.8.6-10.8.8. статуту ВАТ «Гребінківський МКЗ» (нова редакція), який зареєстрований розпорядженням №171 від 02.07.2002 Гребінківської РДА та затверджений загальними зборами акціонерів ВАТ «Гребінківський МКЗ» 26.06.2002, Голова Правління Товариства має повноваження ведення справ товариства, вправі без доручення здійснювати дії від імені товариства, уповноважений керувати поточними справами товариства, представляти товариство в його відносинах з іншими юридичними та фізичними особами, вести переговори та укладати угоди від імені товариства, здійснює юридичні, фінансові та інші операції: укладає угоди, у тому числі трудові, відкриває в банках рахунки, користується правом розпорядження коштами, видає розпорядження, обов'язкові до виконання всіма працівниками товариства, забезпечує реалізацію прав та виконання зобов'язань товариства; здійснює прийняття на роботу, звільнення, заохочування (преміювання) та накладення дисциплінарних стягнень на працівників; визначає умови та встановлює форми, системи та розміри оплати їх праці; виконує інші функції, які не суперечать цьому Статуту, тобто наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, тобто є службовою особою даного підприємства.

Перебуваючи на посаді в. о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ», підсудний, умисно грубо порушуючи вимоги ст.43 Конституції України, ст.ст.21, 24, 26, 48, 253 Кодексу законів про працю України (далі КЗпП України), передбачаючи суспільно небезпечні наслідки у вигляді порушення трудових прав працівників та бажаючи їх настання, використовував працю п'яти найманих працівників, а саме: з 01.01.2009 по 28.11.2011 - ОСОБА_6, з 16.01.2009 по 28.11.2011 - ОСОБА_7, з 01.04.2011 по 28.11.2011 - ОСОБА_8, з 01.04.2009 по 04.05.2010 - ОСОБА_9, з 21.08.2011 по 21.11.2011 - ОСОБА_10, які фактично виконували обов'язки сторожів території ВАТ «Гребінківський МКЗ», без укладення з ними трудових договорів у письмовій формі та без занесення відомостей про роботу в їх трудові книжки. У зв'язку з цим ВАТ «Гребінківський МКЗ» за вказаних осіб не сплачувались протягом відповідного періоду страхові внески до Пенсійного фонду України та до податкової інспекції, а в період по 31.12.10 також до фондів соціального страхування від нещасних випадків на виробництві і професійних захворювань, та з тимчасової втрати працездатності, у результаті чого ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 та ОСОБА_10 за вказаний період роботи у ВАТ «Гребінківський МКЗ» були обмежені в своїх трудових правах, що тягло за собою ненадання передбачених законом соціальних пільг, компенсацій, тобто, ставило їх в умови соціальної незахищеності.

Перебуваючи на посаді виконавчого директора ПП «Агрохімтехсервіс», підсудний ОСОБА_3 з 07.05.08 прийняв на роботу сторожем ОСОБА_6 та призначив останнього здійснювати охорону території ВАТ «Гребінківський МКЗ», розташованого за адресою м.Гребінка, пров. Пирятинський, 52, у якому обіймав посаду в. о. голови правління.

За таких же обставин на роботу в ПП «Агрохімтехсервіс» виконавчим директором - підсудним ОСОБА_3 14.08.08 був прийнятий ОСОБА_7, який за вказівкою ОСОБА_3 був призначений здійснювати охорону території ВАТ «Гребінківський МКЗ».

За аналогічних обставин на роботу в ПП «Агрохімтехсервіс» виконавчим директором ОСОБА_3 04.01.11 були прийняті ОСОБА_8, яка за вказівкою ОСОБА_3 здійснювала охорону території ВАТ «Гребінківський МКЗ», ОСОБА_11,ОСОБА_10

Згідно усної домовленості між в. о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» та вказаними особами заробітна плата їм повинна була виплачуватись та виплачувалась в розмірі мінімальної заробітної плати, встановленої законодавством України на відповідний період. Незважаючи на це, в. о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» не забезпечив своєчасної та в повному обсязі виплати заробітної плати зазначеним працівникам, у результаті чого утворилась заборгованість станом на 28.02.12 в сумі 980 грн - ОСОБА_6, 2 494 грн - ОСОБА_8, 2 225 грн - ОСОБА_10, 2 300 грн - ОСОБА_7 за 2011 рік, 9 112 грн - ОСОБА_9, оскільки останньому за весь період роботи виплачено лише 400 грн.

Продовжуючи свою злочинну діяльність в. о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3 умисно грубо порушуючи вимоги ст.43 Конституції України, ст.ст.21, 24, 26, 48, 253 КЗпП України, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки у вигляді порушення трудових прав працівників та бажаючи їх настання, з 16.11.2012 продовжив використовувати працю двох найманих працівників ОСОБА_7 та ОСОБА_10, які за вказівкою підсудного виконували обов'язки сторожів території ВАТ «Гребінківський МКЗ» без укладення з ними трудових договорів та занесення відомостей про їх роботу в їх трудові книжки по 28.02.12.

У зв'язку з цим ВАТ «Гребінківський МКЗ» за вказаних осіб не сплачувались страхові внески до Пенсійного фонду України та до податкової інспекції за період їх роботи з 16.01.2012 по 31.01.2012, у результаті чого ОСОБА_7 та ОСОБА_10 за вказаний період роботи в ВАТ «Гребінківський МКЗ» були позбавлені можливості отримання соціального забезпечення, соціальних пільг, гарантій та компенсацій, регламентованих чинним законодавством, тобто поставлені в умови соціальної незахищеності, а зазначений період їх роботи в ВАТ «Гребінківський МКЗ» не був включений до їх трудового стажу.

Всього за вказаний період роботи в ВАТ «Гребінківський МКЗ» громадян ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 та ОСОБА_10 без оформлення ОСОБА_3 із ними трудових відносин, підприємством ВАТ «Гребінківський МКЗ» не нараховано та не сплачено загальнообов'язкові страхові внески до Пенсійного фонду України за ОСОБА_6 в сумі 10834 грн 62 коп, за ОСОБА_7 - 10962 грн 21 коп, за ОСОБА_8 - 3190 грн 68 коп, за ОСОБА_9 - 3348 грн 24 коп, за ОСОБА_10 - 1564 грн 87 коп, а в загальній сумі 29900 грн 62 коп з розрахунку отримання ними заробітної плати у розмірі мінімальної заробітної плати, встановленої законодавством України на відповідний період.

Таким чином, вказаними умисними діями в. о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3, діючи з прямим умислом, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки у вигляді порушення трудових прав працівників та бажаючи їх настання, скоїв грубі порушення законодавства про працю, які виразились у порушенні вказаних трудових прав ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, гарантованих Конституцією та законами України.

Крім того, органами досудового розслідування підсудний ОСОБА_3 обвинувачується в тому, що він, будучи службовою особою ВАТ «Гребінківський МКЗ», скоїв зловживання своїм службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки та службове підроблення.

Так, на підставі договору складського зберігання зерна №13 від 16.08.07 між ВАТ «Гребінківський МКЗ» та ТОВ СП «НІБУЛОН» згідно складської квитанції на зерно №17 від 16.08.07 (бланк АС №370312) та на підставі договору складського зберігання зерна №5 від 09.07.08 між вказаними підприємствами згідно складської квитанції на зерно №464 від 02.09.2008 (бланк АС №882333) ВАТ «Гребінківський МКЗ» прийняло на зберігання від ТОВ СП «НІБУЛОН» 2 044,58 тонн зерна ячменю врожаю 2006 року та 1 700 тонн зерна ячменю врожаю 2008 року, відповідно, а всього в кількості 3 704,58 тонн.

Зазначене зерно належало ТОВ СП «НІБУЛОН» на праві власності у зв'язку із його придбанням: на підставі договору поставки №955/2007 від 14.08.07, укладеного між ТОВ СП «НІБУЛОН» та ТОВ «Югтранзитсервіс», щодо поставки в тому числі 2 004,58 тонн ячменю та на підставі договору поставки №784/2008 від 01.09.2008, укладеного між ВАТ «Гребінківський МКЗ» та ТОВ СП «НІБУЛОН», щодо поставки 1 700 тонн ячменю.

В період з 09.08.2008 по 17.09.2009 ВАТ «Гребінківський МКЗ» на вимоги ТОВ СП «НІБУЛОН» залізничним транспортом через експедиторів ТОВ «Укрзернотранс-К» та ТОВ «Мелагрейн» було відвантажено зерно ячменю в кількості 1 725,45 тонн. У результаті, на складах ВАТ «Гребінківський МКЗ» залишалось на зберіганні 1 979,13 тонн зерна ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН», яке зберігалось знеособлено.

Згідно п.5.1 зазначених договорів складського зберігання зерна №17 від 16.08.2007 та №5 від 09.07.2008 зерновий склад (ВАТ «Гребінківський МКЗ») не має права розпоряджатись зерном поклажодавця (ТОВ СП «НІБУЛОН»).

Не зважаючи на зазначене, в порушення п.5.1 зазначених договорів зберігання, в.о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи з прямим умислом, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки своїх дій у вигляді спричинення збитків ТОВ СП «НІБУЛОН» та бажаючи їх настання, використовуючи своє службове становище в супереч інтересам служби, діючи з корисливих мотивів, оприбуткував зазначене зерно на користь ВАТ «Гребінківський МКЗ» прибутковою накладною №71 від 05.05.2009 в кількості 449,22 тонни та в послідуючому використав його на власний розсуд, чим згідно висновку судово-економічної експертизи №212 від 29.02.12 спричинив збитки ТОВ СП «НІБУЛОН» на суму 372 852 грн 60 коп (449,22т х 830 грн/т), що на момент вчинення злочину становило 1 233 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (372 852,6 грн : (605 грн: 2 = 302,5 грн) = 1 233).

Розмір неоподаткованого мінімуму доходів громадян визначений у відповідності до п.п.6.1.1 ст.6, п.22.5 ст.22 Закону України «Про податок з доходів фізичних осіб» та ст. 55 Закону України «Про бюджет України на 2009 рік», згідно яких неоподаткований мінімум доходів громадян для цілей застосування в нормах кримінального законодавства у частині кваліфікації злочинів застосовується на рівні податкової соціальної пільги, яка дорівнює 50% розміру мінімальної заробітної плати встановленої на 01 січня відповідного року.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, в порушення п.5.1 зазначених договорів зберігання, в.о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи з прямим умислом, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки своїх дій у вигляді спричинення збитків ТОВ СП «НІБУЛОН» та бажаючи їх настання, використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби, діючи з корисливих мотивів, оприбуткував зазначене зерно на користь ВАТ «Гребінківський МКЗ» прибутковою накладною №ПН-000007 від 04.06.2010 в кількості 1529,91 тонни та в послідуючому використав його на власний розсуд, чим згідно висновку судово-економічної експертизи №212 від 29.02.12 спричинив збитки ТОВ СП «НІБУЛОН» на суму 1 132 133,4 грн (1529,91 т х 740 грн/т), що на момент вчинення злочину становило 2 606 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (1 132 133,4 грн : (869 грн : 2 = 434,5 грн) = 2 606).

Всього, за вказаних обставин, ОСОБА_3 зловживаючи службовим становищем оприбуткував 1 979,13 тонн зерна ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» та розпорядився ним на власний розсуд.

За таких обставин, своїми умисними злочинними діями ОСОБА_3 спричинив збитки ТОВ СП «НІБУЛОН» на загальну суму 1 504 986 грн, що становить 3 839 неоподаткованих мінімумів доходів громадян (1 233 + 2 606), чим спричинив тяжкі наслідки охоронюваним законом правам та інтересам юридичної особи - ТОВ СП «НІБУЛОН».

Таким чином, зазначеними умисними діями, які виразились у зловживанні службовим становищем, тобто умисному, з корисливих мотивів використанні службовою особою службового становища всупереч інтересам служби, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом правам, свободам та інтересам юридичної особи, в.о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3 вчинив злочин передбачений ч.2 ст.364 КК України.

Після цього, тобто оприбуткування зазначеного зерна ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН», в.о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3, умисно, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки своїх дій та бажаючи їх настання, з метою приховання вчиненого злочину складав та подавав завідомо неправдиві документи, що зазначене зерно продовжує зберігатись на складах ВАТ «Гребінківський МКЗ», при слідуючих обставинах:

Так, незаконно оприбуткувавши (привласнивши) на користь ВАТ «Гребінківський МКЗ» все зерно ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН», яке залишалось на зберіганні в ВАТ «Гребінківський МКЗ» згідно договорів складського зберігання зерна №17 від 16.08.2007 та №5 від 09.07.2008, в загальній кількості 1 979,13 тонн, ОСОБА_3 умисно, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки своїх дій у вигляді складання та подання завідомо неправдивих документів, та бажаючи їх настання, з метою приховання вчиненого злочину (привласнення зерна) 30.06.2010 складав завідомо неправдивий офіційний документ - офіційний лист на бланку ВАТ «Гребінківський МКЗ», в якому просив перенести термін відвантаження зерна ячменю на серпень-вересень 2010 року та всі витрати по зберіганню зерна до моменту відвантаження брав на ВАТ «Гребінківський МКЗ», чим підтвердив, що зазначене зерно ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» в кількості 1 979,13 тонн, нібито, продовжує зберігатись на складах ВАТ «Гребінківський МКЗ». Зазначений лист ОСОБА_3 скріпив власним підписом та круглою печаткою ВАТ «Гребінківський МКЗ» та направив його на ім'я генерального директора ТОВ СП «НІБУЛОН» ОСОБА_15 за вих. №30/06-2 від 30.06.10. Зазначений лист надійшов до ТОВ СП «НІБУЛОН» за вхід. №647/02-34 від 01.07.10.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, умисно, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки своїх дій у вигляді складання та подання завідомо неправдивих документів, та бажаючи їх настання, з метою приховання вчиненого злочину (привласнення зерна ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН») ОСОБА_3 15.07.2010 складав завідомо неправдивий офіційний документ - офіційний лист на бланку ВАТ «Гребінківський МКЗ», в якому підтвердив, що зазначене зерно ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» в кількості 1 979,13 тонн, нібито, продовжує зберігатись на складах ВАТ «Гребінківський МКЗ», але для уникнення питань по якості пропонує провести відвантаження 500 тонн ячменю до 15.08.2010, а на різницю провести відвантаження зерном інших культур врожаю 2010 року. Зазначений лист ОСОБА_3 скріпив власним підписом та круглою печаткою ВАТ «Гребінківський МКЗ» та направив його на ім'я генерального директора ТОВ СП «НІБУЛОН» ОСОБА_15 за вих. №15/07-1 від 15.07.2010. Зазначений лист надійшов до ТОВ СП «НІБУЛОН» за вхід. № 12480/02 від 19.07.2010.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, умисно, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки своїх дій у вигляді складання та подання завідомо неправдивих документів, та бажаючи їх настання, з метою приховання вчиненого злочину (привласнення зерна) ОСОБА_3 18.08.2010, у відповідь на звернення ТОВ СП «НІБУЛОН» за вих. №8943/10-31 від 02.08.2010 про підтвердження кількості зерна власності ТОВ СП «НІБУЛОН», яке знаходиться на зберіганні, складав завідомо неправдивий офіційний документ - офіційний лист на бланку ВАТ «Гребінківський МКЗ», в якому підтвердив, що зазначене зерно ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» в кількості 1 979,13 тонн згідно наявної документації станом на 30.06.2010, нібито, продовжує зберігатись на складах ВАТ «Гребінківський МКЗ». Зазначений лист ОСОБА_3 скріпив власним підписом та круглою печаткою ВАТ «Гребінківський МКЗ» та направив його на адресу ТОВ СП «НІБУЛОН» за вих. №18/08-1 від 18.08.2010. Зазначений лист надійшов до ТОВ СП «НІБУЛОН» за вхід. № 16096/31 від 13.09.2010.

Таким чином, обвинувачується у тому, що своїми умисними діями, які виразились у службовому підробленні, тобто, складанні та поданні службовою особою, завідомо неправдивих офіційних документів, ОСОБА_3 вчинив злочин, передбачений ч. 1 ст. 366 КК України.

Прокурором у справі вказане обвинувачення підтримане.

Підсудний ОСОБА_3 у судовому засіданні свою винність у інкримінованих злочинах визнав частково.

Повністю визнавши скоєння ним грубого порушення законодавства про працю - злочину, передбаченого ч. 1 ст. 172 КК України, підсудний ОСОБА_3 щиро розкаявся, прохає обрати йому покарання у виді штрафу.

Разом з тим, свою винність у скоєнні зловживання службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки та службового підроблення підсудний ОСОБА_3 повністю не визнав, пояснив, що дійсно він працював директором ВАТ «Гребінківський МКЗ». З компанією «Нібулон» підприємством були укладені договори № 13 та № 5 на зберігання зерна ячменю. По договору № 13 від 16.07.2007 на зберігання було покладено 2 458 т зерна ячменю урожаю 2006 року, а за договором № 5 від 02.09.2008 - 1700 т.

02.08.2008 згідно розпорядження ТОВ СП «Нібулон» було відгружено 289 т ячменю, після чого відвантаження зерна було припинено.

02.09.2008 почалось відвантаження зерна ячменю по договору № 5, було відгружено 283 т, після чого з невідомих причин відвантаження було припинено.

Зерновий склад постійно здійснював комплекс дій по зберіганню зерна.

01.04.2008 закінчився договір зберігання і потрібно було заключити додаткову угоду, але з невідомих причин договір не був продовжений.

Договір № 5 був продовжений додатковою угодою №1, а додаток №2 до договору № 5 вже не був підписаний, так як між підприємствами виник конфлікт.

Згідно п. 3.8 договору № 5 оплата по договору повинна проводитись щомісячно до 5 числа, проте, не проводилась, виникали й інші питання, які не врегульовувались ТОВ СП «Нібулон».

Зерно, що належало ТОВ СП «Нібулон», ВАТ «Гребінківський комбікормовий завод» тримати було невигідно, так як ціна на зерно падала, а постійно виконувався комплекс заходів по охолодженню, знезараженню та ін., у зв'язку з чим виникали відходи, про що неодноразово повідомлявся «Нібулон», зерно різних урожаїв не можна було змішувати, відходи 1, 2 та 3 категорії виникали постійно, після кожного механічного переміщення зерна виникали втрати. Влітку 2010 року зерно прибрали із зберігання, так як інспекція заборонила відвантажувати зерно через його неякісність.

Листи на адресу ТОВ СП «Нібулон» він писав під тиском, оскільки працівники вказаного підприємства йому погрожували.

Винність підсудного у скоєнні грубого порушення законодавства про працю крім особистого визнання повністю підтверджується дослідженими у справі доказами.

Потерпіла ОСОБА_8 у судовому засіданні пояснила, що 04.01.2011 влаштувалась через службу зайнятості на ВАТ «Гребінківський комбікормовий завод» і працювала до 28.11.2011, а запис у трудовій книжці зробили тільки за 3 місяці, заборгованість по заробітній платі склала тисячу гривень.

Потерпілий ОСОБА_13 пояснив у судовому засіданні, що працював на підприємстві у ОСОБА_3 з 2008 по 2012 рік, запис у трудовій книжці був тільки до 2009 року, заробітну плату виплачували нерегулярно.

Згідно інформації Управління ПФУ в Гребінківському районі від 04.01.12 у ПП «Агрохімтехсервіс» заробітна плата нараховувалась ОСОБА_6 в 2008 році, ОСОБА_7 в 2008-2009 роках, ОСОБА_8 в 1-3 місяцях 2011 року, а ОСОБА_9 та ОСОБА_10 не нараховувалась взагалі. (т.1 а.с.103-111).

Інформацією Управління ПФУ в Гребінківському районі від 11.01.12 підтверджується, що згідно звітів в ПП «Агрохімтехсервіс» заробітна плата нараховувалась ОСОБА_6 у період з 07.05.08 по 31.12.08, ОСОБА_7 - з 18.08.08 до 15.01.09, ОСОБА_8 - з 04.01.11 по 31.03.11, а дані про нарахування зарплати ОСОБА_10 відсутні.

У звітах ВАТ «Гребінківський МКЗ» інформація по вказаним особам за період з 2008 року відсутня (т.1 а.с.112).

Відповідно до інформації Управління ПФУ в Гребінківському районі від 28.02.12 звіти за 2012 рік ВАТ «Гребінківський МКЗ» за найманих працівників не подавались, кошти на сплату внесків за громадян ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_10 та ОСОБА_9 за весь період не надходили. Крім того, згідно розрахунків Пенсійного фонду вбачається, що підприємством ВАТ «Гребінківський МКЗ» не нараховано та не сплачено загальнообов'язкові страхові внески до Пенсійного фонду України за ОСОБА_6 (з 01.01.09 по 28.11.11) в сумі 10834,62 грн, за ОСОБА_7 (з 16.01.09 по 28.11.11 та з 16.01.12 по 31.01.12) в сумі 10962,21 грн, за ОСОБА_8 (з 01.04.11 по 28.11.11) в сумі 3190,68 грн, за ОСОБА_9 (з 01.04.09 по 04.05.10) в сумі 3348,24 грн, за ОСОБА_10 (з 21.08.11 по 28.11.11 та з 16.01.12 по 31.01.12) в сумі 1564,87 грн, а в загальній сумі 29900,62 грн з розрахунку отримання ними заробітної плати у розмірі мінімальної заробітної плати, встановленої законодавством України на відповідний період (т.1 а.с.207-209).

За даними Лубенської ОДПІ у період 2008-2011 років громадяни ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_10 та ОСОБА_9 у ВАТ «Гребінківський МКЗ» офіційно не працювали (т.1 а.с.202-203).

З копії наказу №ПР3-000014 від 04.01.11, підписаного ОСОБА_3, убачається, що ОСОБА_8 була прийнята на роботу в ПП «Агрохімтехсервіс» з 04 січня 2011 року (т.1 а.с.152).

Згідно копії наказу №ПР3-000020 від 31.03.11, підписаного ОСОБА_3, з роботи в ПП «Агрохімтехсервіс» ОСОБА_8 була звільнена з 31.03.11 (т.1 а.с.153).

Як слідує з акта перевірки №16-09-17/13 від 30.01.12 Територіальної державної інспекції праці у Полтавській області в ході проведення перевірки був встановлений факт використання в.о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3 роботи чотирьох осіб: ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 та ОСОБА_10 у якості охоронців території підприємства без письмового оформлення трудових відносин, тобто порушення вимог ст.24, 48 КЗпП України (т.1 а.с.198-200).

З копії трудової книжки ОСОБА_8 убачається, що останню прийнято на роботу в ПП «Агрохімтехсервіс» сторожем-контролером 04.01.11, а звільнено 31.03.11, при цьому записи про прийняття та звільнення з ВАТ «Гребінківський МКЗ» відсутні. (т.1 а.с.11-12).

Згідно копії трудової книжки ОСОБА_7 його прийнято на роботу в ПП «Агрохімтехсервіс» різноробочим 14.08.08, а звільнено 15.01.09, при цьому записи про прийняття та звільнення з роботи з ВАТ «Гребінківський МКЗ» відсутні (т.2 а.с.28-30).

З копії трудової книжки ОСОБА_6 убачається, що останнього прийнято на роботу в ПП «Агрохімтехсервіс» сторожем 07.05.08, а запис про звільнення відсутній, при цьому записи про прийняття та звільнення з роботи з ВАТ «Гребінківський МКЗ» відсутні (т.2 а.с.43-44).

Винність підсудного в грубому порушенні законодавства про працю підтверджується й іншими дослідженими в судовому засіданні доказами по праві.

Підсудний вчинив грубе порушення законодавства про працю і повинен нести кримінальну відповідальність за ч. 1 ст. 172 КК України.

Призначаючи покарання підсудному ОСОБА_3 відповідності зі ст. 65 КК України, суд ураховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставину, що пом'якшує покарання.

Обставиною, що пом'якшує покарання, відповідно до ч.1 ст. 66 КК України суд визнає щире каяття підсудного.

Обставин, що обтяжують покарання, судом не встановлено.

Ураховується особа підсудного, який позитивно характеризується за місцем мешкання та роботи, має на утриманні двох неповнолітніх дітей, раніше не судимий.

Суд ураховує також стан здоров'я підсудного.

На підставі викладеного, ураховуючи особу винного, обставину, що пом'якшує покарання, суд приходить до висновку про обрання підсудному покарання у виді штрафу.

На думку суду саме таке покарання буде достатнім для виправлення та перевиховання підсудного та запобігання скоєння нових злочинів.

За обвинувальним висновком вина ОСОБА_3 у зловживанні владою та службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки та службовому підробленні підтверджується:

Показаннями свідка ОСОБА_14 - начальника відділу економічної безпеки ТОВ СП «НІБУЛОН», який підтвердив факт передачі на зберігання до ВАТ «Гребінківський МКЗ» 2004,58 тонн ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» згідно договору складського зберігання №13 від 16.08.07 на підставі складської квитанції на зерно №17 від 16.08.07 (бланк АС №370312), більшу частину зазначеного зерна було відвантажено залізничним транспортом і залишилось в складах ВАТ «Гребінківський МКЗ» близько 270 тонн.

Крім того, згідно договору поставки №784/2008 від 01.09.08 ТОВ СП «НІБУЛОН» придбало у ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерно ячменю врожаю 2008 року в кількості 1 700 тонн та залишене на зберіганні ВАТ «Гребінківський МКЗ» на підставі договору складського зберігання № 5 від 09.07.08 згідно складської квитанції на зерно №464 від 02.09.08 (бланк АС 333).

Жодних претензій до ТОВ СП «НІБУЛОН» з приводу оплати заборгованості за зберігання зерна за період після 30.06.09 службові особи ВАТ «Гребінківськимй МКЗ» не пред'являли, рахунків чи інших вимог про сплату заборгованості не виставляли.

Коли 01.03.10 ТОВ СП «НІБУЛОН» звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою відвантажити решту ячменю, яке продовжувало знаходитись на зберіганні в кількості 1 979,13 тонн, то ВАТ «Гребінківський МКЗ» в особі керівника ОСОБА_3 не представляло ніяких вимог щодо оплати за зберігання, а навпаки, звертався із листами про перенесення терміну відвантаження зерна на серпень-вересень 2010 року, у зв'язку із чим ВАТ «Гребінківський МКЗ» брало витрати по зберіганню з 01.03.10 на себе. Потім ОСОБА_3 листом №15/07-1 від 15.07.10 підтвердив, що на зберіганні в ВАТ «Гребінківський МКЗ» перебуває 1 979 130 кг ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН», але з метою уникнення питань по якості цього зерна при відвантаженні цього зерна запропонував відвантажити 500 тонн ячменю до 15.08.10, а решту соняшником в кількості 300 тонн до 01.10.10 та зерном кукурудзи врожаю 2010 року. Після того, як Полтавською обласною хлібною інспекцією було встановлено, що в ВАТ «Гребінківський МКЗ» відсутнє зерно ячменю, то листом №23/09-1 від 23.09.10 ОСОБА_3 на ім'я генерального директора ТОВ СП «НІБУЛОН» ОСОБА_15 в рахунок заборгованості за зерно ячменю в кількості 1979 130 кг запропонував відвантажити соняшник товарний за графіком: з 10.10.10 по 15.10.10 - 200 тонн, з 15.10.10 по 30.10.10 500 тонн, з 30.10.10 по 10.11.10 залишок продукції на решту нестачі згідно актів розрахунків.

ТОВ СП «НІБУЛОН» в повному розмірі оплатило усі виставлені службовими особами ВАТ «Гребінківський МКЗ» рахунки-фактури на оплату послуг зі зберігання належного товариству зерна ячменю. Інших рахунків-фактур за послуги зі зберігання зерна або будь-які інші послуги ТОВ СП «НІБУЛОН» від ВАТ «Гребінківський МКЗ» за період після 30.06.2009 не отримувало.

Що ТОВ СП «НІБУЛОН» не розрахувалось перед ВАТ «Гребінківський МКЗ» за зберігання цього зерна взагалі ніколи мова не йшла.

Так, з метою погашення заборгованості перед ТОВ СП «НІБУЛОН», яка виникла внаслідок часткової нестачі зерна ячменю, прийнятого ВАТ «Гребінківський МКЗ» на зберігання, наприкінці 2010 року приблизно у листопаді в.о. голови правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3 разом з ОСОБА_16 під час візиту до офісу ТОВ СП «НІБУЛОН» у м. Миколаєві запропонували заступнику голови правління ТОВ СП «НІБУЛОН» ОСОБА_17 засоби захисту рослин виробництва компанії «Нертус» (Угорщина).

На виконання досягнутих домовленостей між ТОВ СП «НІБУЛОН» і ВАТ «Гребінківський МКЗ» на початку 2011 року були укладені відповідні договори поставки, згідно яких ВАТ «Гребінківський МКЗ» реалізувало ТОВ СП «НІБУЛОН» засоби захисту рослин.

Також було укладено договори поставки згідно яких ТОВ СП «НІБУЛОН» реалізувало ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерно ячменю, яке обліковувалось у зерносховищах ВАТ «Гребінківський МКЗ».

Угодами про зарахування зустрічних однорідних вимог ВАТ «Гребінківський МКЗ» та ТОВ СП «НІБУЛОН» припинили зарахуванням грошові зобов'язання ТОВ СП «НІБУЛОН» перед ВАТ «Гребінківський МКЗ» та зобов'язання ВАТ «Гребінківський МКЗ» перед ТОВ СП «НІБУЛОН» за вказаними договором поставки.

За вказаних обставин у 2011 році ТОВ СП «НІБУЛОН» частково реалізувало ВАТ «Гребінківський МКЗ» залишок ячменю, який обліковувався за ВАТ «Гребінківський МКЗ», в розмірі 499,149 тонн, в зв'язку із чим на даний час за ВАТ «Гребінківський МКЗ» обліковується неповернутий залишок зерна ячменю в кількості 1479,981 тонн, яке належить ТОВ СП «НІБУЛОН».

Зазначений залишок зерна ВАТ «Гребінківський МКЗ» до цього часу товариству не повернуло і його вартість не відшкодувало.

Показаннями свідка ОСОБА_18 - працівника ТОВ СП «НІБУЛОН», з яких убачається, що підставою оприбуткування в ТОВ СП «НІБУЛОН» зерна ячменю в кількості 2004,580 кг були виписана ТОВ «Югтранзитсервіс» видаткова накладна та складська квитанція, видана ТОВ «Гребінківський МКЗ». Указаними документами підтверджувалась передача вказаного зерна у власність ТОВ СП «НІБУЛОН». Вона підписувала зазначену видаткову накладну №ЮТ-000194 від 20.08.07 на підставі складської квитанції, яка надійшла від ВАТ «Гребінківський МКЗ» у відділ закупок.

Показаннями свідка ОСОБА_18 - працівника ТОВ СП «НІБУЛОН», з яких убачається, що в підтвердження знаходження 2004,580 кг зерна ячменю на зберіганні на складах ВАТ «Гребінківський МКЗ» ТОВ «Югтранзитсервіс» представляло їм складську квитанцію на зазначене зерно та аналізну карточку на це зерно.

Показаннями свідка ОСОБА_19 - працівника ТОВ СП «НІБУЛОН», з яких убачається, що ТОВ СП «НІБУЛОН» згідно договору складського зберігання № 13 від 16.08.07 було передано на зберігання ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерно ячменю в кількості 2004,58 тонн, яке було придбане «Нібулоном» у ТОВ «Югтранзитсервіс» та фактично було переоформлене з ТОВ «Югтранзитсервіс» на ТОВ СП «НІБУЛОН».

Також, ТОВ СП «НІБУЛОН» згідно договору складського зберігання № 5 від 09.07.08 було передано на зберігання «Гребінківському МКЗ» зерно ячменю в кількості 1 700 тонн, яке було придбане «Нібулоном» у останнього.

За послуги ВАТ «Гребінківський МКЗ» по зазначеним договорам зберігання «Нібулон» розраховувався на підставі виставлених «Гребінківським МКЗ» рахунків. У послідуючому для підтвердження затрат між «Нібулоном» та «Гребінківським МКЗ» складались акти виконаних робіт, а також ними направлялись до ТОВ СП «НІБУЛОН» податкові накладні.

Відгрузка ячменю почалась з 09.08.08, і в зв'язку із цим згідно рахунку «Гребінківського МКЗ» №74 від 08.08.08 «НІБУЛОН» із ним розрахувався за зберігання в повному обсязі станом по 08.08.08 включно.

Після цього, оскільки в жовтні-листопаді 2008 року відгрузка з ВАТ «Гребінківський МКЗ» вже не проводилась, то «НІБУЛОН» 01.11.08 був підписаний акт виконаних робіт №1/11-1 із «Гребінківським МКЗ», в якому зазначені витрати за зберігання по 01.11.08 включно. У зв'язку із цим «Гребінківським МКЗ» був виставлений рахунок №261 від 18.11.08 за зберігання за період з 08.08.08 по 01.11.08 на суму 73 459,8 грн, який «НІБУЛОН» оплатив в повному обсязі.

Станом на 01.11.08 на складах ВАТ «Гребінківський МКЗ» залишалось зберігатись 3 132,28 тонн.

Остання відгрузка із ВАТ «Гребінківський МКЗ» розпочалася 03.09.09. У зв'язку із цим «Гребінківським МКЗ» був виставлений рахунок №СФ-178 від 03.09.09 на суму 496 223,4 грн за зберігання зазначеного ячменю за період з 01.11.08 по 01.07.09 з врахуванням того, що за період в квітні 2009 року було відгружено 231,15 тонн ячменю. Зазначений рахунок був «НІБУЛОНом» оплачений трьома платежами у вересні 2009 року.

Після цього ними оплата складу за зберігання не проводилась, рахунки на до оплати та акти на виконані роботи до них від ВАТ «Гребінківський МКЗ» не надходили.

Фактично, після останньої відгрузки з ВАТ «Гребінківський МКЗ» 17.09.09 у них повинно зберігатись 1979,13 тонн ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН».

За період зберігання ячменю з 01.07.09 по 01.03.10 згідно умов договору зберігання «НІБУЛОН» винен ВАТ «Гребінківський МКЗ» приблизно 319 000 грн.

01.03.10 від ВАТ «Гребінківський МКЗ» надійшов лист про те, що вони не будуть брати з «НІБУЛОН» плату за зберігання, оскільки відгрузка не проводиться з їх вини.

Рахунки від ВАТ «Гребінківський МКЗ» про оплату за зберігання по подвійному тарифу до неї не надходили.

До ТОВ СП «НІБУЛОН» з ВАТ «Гребінківський МКЗ» рахунок-фактура №СФ-104 від 10.04.09 на суму 359 377,20 грн за зберігання зерна ячменю не надходив та не оплачувався. Крім того, послуги за зберігання по рахунку №СФ-104 охоплюються рахунком №СФ-178 від 03.09.09 на суму 496223,4 грн, який «НІБУЛОНОМ» оплачений в повному обсязі. Так, рахунком №СФ-104 врахована оплата за зберігання за період з 01.11.08 по 10.04.09, а рахунком №СФ-178 врахована оплата за зберігання за період з 01.11.08 по 01.07.09, згідно графи «тоно/дні» в цих рахунках.

Рахунки-фактури з ВАТ «Гребінківський МКЗ» про оплату за зберігання: №СФ-178 від 04.08.09 на суму 496223,4 грн; №СФ-00033 від 04.09.09 на суму 992446,8 грн із актом №РН-181 здачі-прийняття виконаних робіт від 04.09.09 на вказану суму; акт здачі-прийняття виконаних робіт №03/09-1 від 03.08.09 на суму 446413,4 грн; Рахунок-фактура №30/12-1 від 30.12.09 на суму 284994,72 грн із актом здачі-прийняття робіт №РН-249 від 30.12.09 на вказану суму; рахунок-фактура №02/06-3 від 02.06.10 на суму 356243,4 грн з актом здачі-прийняття робіт №РН-163 від 02.06.10 на вказану суму; акт здачі-прийняття робіт №164 від 08.07.10 на суму 399811,79 грн, вона раніше не бачила і вони не оплачувались. Зазанчені акти виконаних робіт не підписані «НІБУЛОНОМ» в зв'язку із тим, що вони на їх підпиємство не надходили. Порядок підписання таких актів такий, що вони спочатку надходять у відділ обліку, де вона їх візує, після чого вони передаються начальнику транспортної логістики, який їх підписує, і після цього ці акти передаються в бухгалтерію.

ТОВ СП «НІБУЛОН» ініціативу щодо проведення розрахунків із ВАТ «Гребінківський МКЗ» за зберігання зазначеного зерна ячменю за період з 01.07.09 по 01.03.10 не проявляв, тобто вони не писали листи в ВАТ «Гребінківський МКЗ» з проханням виставити рахунки за виконані ними роботи по зберіганню та представити акти на виконані роботи, в зв'язку із тим, що обов'язок нарахувати суму за надані послуги та предоставити підтверджуючі документи лежить на суб'єкті господарювання, який надав послуги, тобто на ВАТ «Гребінківський МКЗ», а вони повинні були лише перевірити достовірність даних, щодо виставленого їм рахунку, підписати акт виконаних робіт та оплатим надані рахунки, якщо вони законні та відповідають дійсності.

ТОВ СП «НІБУЛОН» була проведена оплата по рахункам ВАТ «Гребінківський МКЗ», №174 від 08.08.08 на суму 376 517,27 грн; №261 від 18.11.08 на суму 73 459,8 грн, №СФ-178 від 03.09.09 на суму 496 223,4 грн, які надійшли факсом чи по електронній пошті, а в оригіналі не надходили.

Так, рахунок №261 від 18.11.08 на суму 73 459,8 грн надійшов факсом лише 25.11.08 в 14:35 год, про що свідчить наявність на ньому відмітки здійсненої факсом. У зв'язку із цим даний рахунок був оплачений лише 26.11.08. В оригіналі зазначений рахунок №261 від 18.11.08 не надходив, тому в ТОВ СП «НІБУЛОН» лише його копія.

Рахунок №174 від 08.08.08 на суму 376 517,27 грн також надійшов факсом лише 12.08.08 в 09:36 год, про що свідчить наявність на ньому відповідної відмітки здійсненої факсом. В зв'язку із цим зазначений рахунок був оплачений лише 12.08.08. В оригіналі рахунок №174 від 08.08.08 не надходив, тому в ТОВ СП «НІБУЛОН» мається лише його копія.

Рахунок №СФ-178 від 03.09.09 на суму 496 223,4 грн також не надходив в оригіналі, тому в ТОВ СП «НІБУЛОН» мається лише його копія. Скоріш за все даний рахунок надійшов по електронній пошті, оскільки відсутні відмітки про його надходження по факсу. Даний рахунок виписаний в четвер, тобто імовірно він надійшов в обробку в ТОВ СПС «НІБУЛОН» лише 04.09.09, в зв'язку із чим перша оплата по ньому була проведена лише 07.09.09, тобто в понеділок.

Показаннями свідка ОСОБА_20 - працівника ТОВ СП «НІБУЛОН» про те, що між ТОВ СП «НІБУЛОН» та ВАТ «Гребінківський МКЗ» були укладені договори складського зберігання зерна № 13 від 16.08.07 та № 5 від 09.07.08. При цьому договір № 5 від 09.07.08 можна розцінювати як продовження договору зберігання № 13 від 16.08.07, оскільки останній не продовжувався.

Чому попередній договір № 13 від 16.08.07 не продовжувався, йому не відомо, але від цього його дія не припинялась, оскільки зерно, передане згідно нього, продовжувало перебувати на зберіганні ВАТ «Гребінківський МКЗ».

Претензій у ВАТ «Гребінківський МКЗ» по розрахункам за зберігання зазначеного зерна станом на 01.11.08 року не було, оскільки в листопаді місяці 2008 року ТОВ СП «НІБУЛОН» розрахувався із ним за надані послуги в повному обсязі. Об'єм наданих ними послуг та їх вартість станом на 01.11.08 підтверджується актом виконаних робіт №1/11-1 від 01.11.08, підписаним ним та головою правління ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3

Відгрузка ячменю затримувалась у зв'язку із тим, що ВАТ «Гребінківський МКЗ» відгружало зерно поганої якості, яке вони не могли приймати за якісними показниками.

Згідно додаткової угоди №1 від 01.04.09 до договору складського зберігання зерна № 5 від 09.07.08 дія зазначеного договору була продовжена до 01.07.09. При цьому ніяких претензій зі сторони ВАТ «Гребінківський МКЗ» з приводу оплати по наданим послугам не надходило, а зазначена додаткова угода фактично була підписана між ним та ОСОБА_3 в кінці травня 2008 року. Зазначену додаткову угоду він направляв 29.05.09 на адресу ВАТ «Гребінківський МКЗ» супровідним листом №4537/1-4-7 від 29.05.09, поштовим листом з повідомленням.

Потім зазначений договір складського зберігання № 5 був продовжений до 31.12.09 на підставі додаткової угоди №2 від 01.07.09. Він рекомендованим листом з повідомленням 30.07.09 направив на адресу ВАТ «Гребінківський МКЗ» супровідний лист №5420/34 від 01.07.09 про продовження строку дії договору зберігання та додаток №2 до цього договору, підписаний ним, але ОСОБА_3 цю додаткову угоду не підписав із невідомих причин.

У зв'язку із виконанням зовнішньоекономічного контракту 14.07.09 він направив розпорядження у ВАТ «Гребінківський МКЗ» про проведення відгрузки залишку ячменю в кількості 2 901,13 тонн, але відгрузка згідно цього розпорядження не проводилась, в зв'язку із тим, що, скоріш за все, ОСОБА_3 в усній формі повідомив, що не може проводити відгрузку, оскільки на той час у нього інтенсивно проводилось завезення зерна нового врожаю на склади. В зв'язку із цим довіреність експедитору на проведення відгрузки згідно даного розпорядження не надавалась.

30.07.09 він знов через експедитора, якому було видане доручення, направив ропорядження у ВАТ «Гребінківський МКЗ» про проведення відгрузки залишку ячменю в кількості 2 901,13 тонн. На виконання цього розпорядження ВАТ «Гребінківський МКЗ» відгрузило 358,75 тонн ячменю за період з 20.08.09 по 27.08.09.

У зв'язку із закінченням строку дії довіреності у експедитора, він направив нове розпорядження від 03.09.09 про відгрузку з ВАТ «Гребінківський МКЗ» залишку зерна та була поновлена відповідна довіреність експедитору. Згідно зазначеного розпорядження з ВАТ «Гребінківський МКЗ» за період з 03.09.09 по 17.09.09 було відгружено 563,25 тонн ячменю. Після цього ВАТ «Гребінківський МКЗ» відмовилось приймати вагони на відгрузку зерна без будь якого офіційного обґрунтування. При цьому за надані ВАТ «Гребінківський МКЗ» послуги станом на 01.09.09 «НІБУЛОН» розрахувався в повному обсязі. Ніяких претензій по оплаті на той час у ВАТ «Гребінківський МКЗ» не було.

В зв'язку із категоричною відмовою ОСОБА_3 приймати вагони на відгрузку він рекомендованим листом із повідомленням направив вимогу №8563/34 від 17.09.09 про продовження відвантаження 2 901,13 тонн ячменю. На цю вимогу ОСОБА_3 ніяк не відреагував.

Оскільки після цього у ТОВ СП «НІБУЛОН» не було контрактів на поставку зерна ячменю, то вимоги до ВАТ «Гребінківський МКЗ» про проведення відгрузки більше не направлялись до березня 2010 року.

Ураховуючи, що на зберіганні ВАТ «Гребінківський МКЗ» залишалось зерно ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН», то між ВАТ «Гребінківський МКЗ» в особі ОСОБА_3 та ТОВ СП «НІБУЛОН» з його (ОСОБА_20.) ініціативи, як і попередні додаткові угоди, була підписана додаткова угода №3 від 31.12.09 до договору складського зберігання зерна № 5 від 09.07.08, про продовження терміну зберігання до 31.05.09 та направлена рекомендованим листом на адресу «Гребінківський МКЗ» листом №1360/34 від 09.02.10. Дана додаткова угода була підписана зі сторони ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3

Крім того, після цього ним у березні 2010 року були підготовлені ще дві вимоги на адресу ОСОБА_3 про проведення відгрузки залишку ячменю в кількості 1979,13 тонн, одна за власним підписом, а одна за підписом ОСОБА_15, які були направлені у ВАТ «Гребінківський МКЗ» рекомендованими листами з повідомленням за вихідними №№3174/34 від 01.03.10 та №2696/02-34 від 11.03.10, які згідно повідомлень були вручені адресату.

На лист №3174/34 від 01.03.10 ОСОБА_3 повідомив, що відвантаження зерна не проводилось з його вини і тому витрати по зберіганню зерна з 01.03.10 він бере на себе та просив повідомити про початок відвантаження, не зважаючи на те, що в листі №3174/34 від 01.03.10 зазначено, що він повинен призначити дату відвантаження.

Пізніше листом від 30.06.10 №30/06-2, ОСОБА_3 повідомив, що просить перенести термін відвантаження зерна ячменю на серпень-вересень 2010 року, і за зберігання вони при цьому платити не повинні.

Обіцянки, даної в цьому листі ОСОБА_3 так і не виконав, а 17.08.10 в «НІБУЛОН» надійшло повідомлення з Полтавської ДХІ, на їх запит, що в ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерно ячменю станом на 04.08.10 відсутнє.

Показаннями свідка ОСОБА_21 - працівника ТОВ СП «НІБУЛОН», із яких з приводу права зернового складу здійснити реалізацію зерна поклажодавця та застосування ВАТ «Гребінківський МКЗ» до цього п.4.1 договорів складського зберігання зерна № 13 та № 5 із ТОВ СП «НІБУЛОН» убачається, що відповідно норм діючого законодавства дійсно передбачено право зернового складу здійснювати реалізацію зерна, у випадку, якщо строк зберігання зерна закінчився, та поклажодавець не забрав зерно в запропонований зерновим складом строк. Фактично ВАТ «Гребінківський МКЗ» на момент закінчення терміну зберігання новий строк не запропонував, про реалізацію зерна законного власника не повідомив. Відповідно діючого законодавства на реалізацію зерна керівництво зернового складу має право виключно після відповідного рішення суду.

Ураховуючи викладене, зерновий склад не мав права здійснювати реалізацію зерна власності ТОВ СП «НІБУЛОН».

Застосування згідно умов зазначених договорів зберігачем подвійної ставки зберігання зерна в разі неоплати поклажодавцем послуг зберігання та (чи) після строку дії договору зберігання неможливо. Договором складського зберігання зерна та проформою договору не передбачена подвійна ставка за послуги зберігання.

Показаннями свідка ОСОБА_22 - працівника ТОВ СП «НІБУЛОН» про те, що у вересні 2009 року він забрав у ВАТ «Гребінківський МКЗ» відповідні документи на зерно в кількості 1 700 тонн, а саме складську квитанцію. У той час коли він забирав зазначену складську квитанцію, то керівник ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3 показував йому склади підприємства і там дійсно було багато зерна ячменю, навіть більше ніж 1 700 тонн, а також було інше зерно.

Приблизно в червні-липні 2010 року керівництво ТОВ СП «Нібулон» попросило його поїхати і подивитись чи наявне в складах ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерно ячменю «Нібулону», оскільки від інших зернотрейдерів почала надходити інформація, що у ВАТ «Гребінківський МКЗ» великі борги і тому ТОВ СП «Нібулон» може не встигнути забрати своє зерно, оскільки його може хтось забрати, або цього зерна там вже немає. Також його попросили взяти зразки цього ячменю на аналіз в центральній лабораторії ТОВ СП «Нібулон». Коли він приїхав у ВАТ «Гребінківський МКЗ», то на складі було багато зерна ячменю, близько 600-700 тонн. У цей час під'їхав ОСОБА_3, який пояснив, що зерно «Нібулона» є та, що воно також зберігається на заводі в банках. Після цього вони поїхали із ОСОБА_3 на завод і він показав банки, в яких приблизно до половини було загружене зерно ячменю.

Показаннями свідка ОСОБА_17 - заступника генерального директора ТОВ СП «НІБУЛОН» згідно з якими вбачається, що на підставі договору поставки від 14.08.2007 №955/2007 ТОВ СП «НІБУЛОН» придбало у ТОВ «Югтранзитсервіс» зерно ячменю 2006 року врожаю в кількості 2004,58 тонн загальною вартістю 2485671,18 грн (з урахуванням ПДВ), яке зберігалось у зерносховищах ВАТ «Гребінківський МКЗ», що підтверджується видатковою накладною №ЮТ-000194 від 20.08.2007, платіжним дорученням від №2906 від 20.08.2007 та податковою накладною №228 від 20.08.2007.

Придбане у ТОВ «Югтранзитсервіс» зерно ячменю в кількості 2004,58 тонн ТОВ СП «НІБУЛОН» передало на зберігання сертифікованому зерновому складу ВАТ «Гребінківський МКЗ», що підгверджується договором складського зберігання № 13 від 16.08.2007 та складською квитанцією на зерно №434 від 06.05.2008.

Відповідно до пункту 5.1 вказаного договору складського зберігання зерна № 13 від 16.08.2007 сторони визначили, що ВАТ «Гребінківський МКЗ» не має права розпоряджатись зерном ТОВ СП «НІБУЛОН», тобто договором в імперативній формі встановлено пряму категоричну заборону на розпорядження ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерном ТОВ СП «НІБУЛОН».

На підставі договору поставки від 01.09.2008 №784/2008 ТОВ СП «НІБУЛОН» придбало у ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерно ячменю 2008 року врожаю в кількості 1700 тонн загальною вартістю 1734000,00 грн (з урахуванням ПДВ), яке зберігалось у зерносховищах ВАТ «Гребінківський МКЗ», що підтверджується видатковою накладною №202 від 02.09.2008, платіжним дорученням від №32918 від 02.09.2008 та податковою накладною №202 від 02.09.2008.

Достеменно перевірити фактичну наявність зерна у зерносховищах було неможливо у зв'язку із знеособленим його зберіганням.

Придбане у ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерно ячменю в кількості 1700 тонн ТОВ СП «НІБУЛОН» передало на зберігання сертифікованому зерновому складу ВАТ «Гребінківський МКЗ», що підтверджується договором складського зберігання № 5 від 09.07.2008 та складською квитанцією на зерно №464 від 02.09.2008 (бланк АС №882333) яка зареєстрована в основному реєстрі складських документів на зерно 30.09.2008.

Відповідно до пункту 5.1 вказаного договору складського зберігання зерна № 5 від 09.07.2008 сторони так само визначили, що ВАТ «Гребінківський МКЗ» не має права розпоряджатись зерном ТОВ СП «НІБУЛОН».

Договорами складського зберігання № 13 від 16.08.2007 та № 5 від 09.07.2008 не передбачено переходу права власності на зерно, передане на зберігання, від ТОВ СП «НІБУЛОН» до ВАТ «Гребінківський МКЗ». ТОВ СП «НІБУЛОН» не надавало згоди на відчуження зерна, переданого на зберігання, на користь ВАТ «Гребінківський МКЗ» і не узгоджувало з ВАТ «Гребінківський МКЗ» ціну та інші умови реалізації зерна.

За зберігання ячменю 2006 року врожаю з 16.08.2007 по 30.06.2009 згідно договору складського зберігання зерна № 13 від 16.08.2007 ТОВ СП «НІБУЛОН» оплатило ВАТ «Гребінківський МКЗ» грошові кошти в загальному розмірі 579039,24 грн.

За зберігання ячменю 2008 року врожаю з 02.09.2008 по 30.06.2009 згідно договору складського зберігання зерна № 5 від 09.07.2008 ТОВ СП «НІБУЛОН» оплатило ВАТ «Гребінківський МКЗ» грошові кошти в загальному розмірі 298860,00 грн.

ТОВ СП «НІБУЛОН» в повному розмірі оплатило усі виставлені службовими особами ВАТ «Гребінківський МКЗ» рахунки-фактури на оплату послуг зі зберігання належного товариству зерна ячменю. Інших рахунків-фактур за послуги зі зберігання зерна або будь-які інші послуги ТОВ СП «НІБУЛОН» від ВАТ «Гребінківський МКЗ» за період після 30.06.2009 не отримувало.

За відвантаження 2000 тонн зерна ячменю 2006 року врожаю згідно договору складського зберігання зерна № 13 від 16.08.2007 платіжним дорученням №27972 від 12.08.2008 згідно рахунку-фактури №174 від 08.08.2008 ТОВ СП «НІБУЛОН» сплатило ВАТ «Гребінківський МКЗ» грошові кошти в розмірі 67800,00 грн, але фактично ВАТ «Гребінківський МКЗ» відвантажило лише 1725,25 тонн зерна ячменю і повернути надмірно отримані грошові кошти в розмірі 9314,02 грн відмовилось.

На виконані ВАТ «Гребінківський МКЗ» роботи і надані послуги на загальну суму

897801,45 грн складено акти виконаних робіт №1/11-1 від 01.11.2008 і №РН-03/09-0 від 03.09.2009, які від імені ВАТ «Гребінківський МКЗ» підписані ОСОБА_3 та скріплені відбитком печатки ВАТ «Гребінківський МКЗ». Інших актів виконаних робіт не складалось.

Листом від 30.06.2008 №4890/1-47 ТОВ СП «НІБУЛОН» звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою про відвантаження в період до 15.07.2008 2004,58 тонни ячменю через експедитора ТОВ «Укрзернотранс». З невідомих йому причин відвантаження на цю вимогу ВАТ «Гребінківський МКЗ» не проводилось.

У зв'язку з цим листом від 31.07.2008 №5896/1-4-7 ТОВ СП «НІБУЛОН» вдруге звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою про термінове відвантаження в період у липні-серпні 2008 року 2004,58 тонн зерна ячменю через експедитора ТОВ «Укрзернотранс-К».

На виконання зазначеної вимоги ВАТ «Гребінківський МКЗ» в період з 09.08.2008 по 19.08.2008 відвантажило 289,3 тонн зерна ячменю.

Листом від 02.09.2008 №6870/1-4-7 ТОВ СП «НІБУЛОН» звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою про відвантаження в період з 01.09.2009 по 30.09.2009 2004,58 тонн зерна ячменю через експедитора ТОВ «Укрзернотранс-К».

На виконання зазначеної вимоги ВАТ «Гребінківський МКЗ» в період з 02.09.2008 по 11.09.2008 відвантажило 283,300 тонн зерна ячменю, що підтверджується залізничними накладними від 02.09.2008 №43335794 (вагон №95391868), від 04.09.2008 №43337169 ( №№95646816, 95642211), від 09.09.2008 №43335798 (вагон №95394870), від 11.09.2008 №43335800 (вагон № 95516779).

Решту зерна службові особи ВАТ «Гребінківський МКЗ» відвантажити відмовились без пояснення причин та підстав такої відмови. Скоріш за все, ТОВ СП «НІБУЛОН» не зверталось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з пропозиціями та розпорядженнями щодо припинення відвантаження зерна.

Листом від 16.03.2009 №1925/1-4-7 ТОВ СП «НІБУЛОН» знову звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою про відвантаження в період з 23.03.2009 по 17.04.2009 3132,28 тонн зерна ячменю через експедитора ТОВ «Мелагрейн».

На виконання зазначеної вимоги ВАТ «Гребінківський МКЗ» в період з 13.04.2009 по 18.04.2009 відвантажило 231,150 тонн зерна ячменю, що підтверджується залізничними накладними від 13.04.2009 №43337392 (вагони №№95399937, 95455176), від 18.04.2 №43337401 (вагон №95537940), від 18.04.2009 №43337401 (вагон №95538179).

Решту зерна службові особи ВАТ «Гребінківський МКЗ» відвантажити відмовились без пояснення причин та підстав такої відмови. Скоріш за все, ТОВ СП «НІБУЛОН» не зверталось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з пропозиціями та розпорядженнями щодо припинення відвантаження зерна.

Листом від 14.07.2009 №6042/34 ТОВ СП «НІБУЛОН» звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою про відвантаження в період з 17.07.2009 по 31.07.2009 2901,13 тонн зерна ячменю через експедитора ТОВ «Мелагрейн».

Зазначена вимога була залишена службовими особами ВАТ «Гребінківський МКЗ» без розгляду.

Листом від 30.07.2009 №6840/34 ТОВ СП «НІБУЛОН» повторно звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою про відвантаження в період з 01.08.2009 по 31.08.2009 2901,13 тонн зерна ячменю через експедитора ТОВ «Мелагрейн».

На виконання зазначеної вимоги ВАТ «Гребінківський МКЗ» в період з 20.08.2009 по 27.08.2009 відвантажило 358,75 тонн зерна ячменю.

Листом від 03.09.2009 №8100/34 ТОВ СП «НІБУЛОН» звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою про відвантаження в період з 03.09.2009 по 30.09.2009 2542,38 тонн зерна ячменю через експедитора ТОВ «Мелагрейн».

На виконання зазначеної вимоги ВАТ «Гребінківський МКЗ» в період з 03.09.2009 по 17.09.2009 відвантажило 563,250 тонн зерна ячменю.

Потреба у відвантаження решти зерна ячменю у ТОВ СП «НІБУЛОН» в цей період зберігалась, ТОВ СП «НІБУЛОН» не відмовлялось від отримання решти зерна ячменю від ВАТ «Гребінківський МКЗ» і не мало наміру відмовлятися від отримання переданого на зберігання зерна, а навпаки, неодноразово наполягало на відвантаження всієї кількості зерна.

Листом від 17.09.2009 №8563/34 ТОВ СП «НІБУЛОН» звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою відновити відвантаження зерна ячменю через експедитора ТОВ «Мелагрейн». Указаний лист був вручений особисто ОСОБА_3 24.09.2009, що підтверджується повідомленням про вручення рекомендованого поштового відправлення №5403002748040. У вказаній вимозі ТОВ СП «НІБУЛОН» вказало, що ВАТ «Гребінківський МКЗ» розпорядження на відвантаження 3192 тонни ячменю було подано ще 29.10.2008 №8453/1-4-7. Ураховуючи виробничі потужності з відвантаження 3 вагони на добу, ВАТ «Гребінківський МКЗ» мало завершити відвантаження зазначеної кількості ячменю ще в строк до 20.11.2008 та до спливу терміну зберігання, передбаченого договором складського зберігання зерна № 5 від 09.07.2008. Із указаної дати, а саме з 20.11.2008, ТОВ СП «НІБУЛОН» сплачує вимушене зберігання зерна.

У зв'язку з неповним відвантаженням зерна, переданого на зберігання ВАТ «Гребінківський МКЗ», ТОВ СП «НІБУЛОН» було змушене запропонувати ВАТ «Гребінківський МКЗ» продовжити строк зберігання до 31.05.2010, що підтверджується додатковою угодою №3 від 31.12.2009 до договору складського зберігання зерна № 5 від 09.07.2008.

Листом від 01.03.2010 №2696/34 ТОВ СП «НІБУЛОН» повторно звернулось до ВАТ «Гребінківський МКЗ» з вимогою відвантаження 1979,13 тонн зерна ячменю через експедитора ТОВ «Мелагрейн».

Листом від 19.03.2010 №25 ВАТ «Гребінківський МКЗ» повідомило про те, що в зв'язку з складними погодними умовами взимку відвантаження зерна майже не проводилось, в результаті чого склався щільний графік відвантажень, і просило про бажані терміни відвантаження повідомити за 15 днів. Витрати по зберіганню зерна з 01.03.2010 до моменту відвантаження ВАТ «Гребінківський МКЗ» зобов'язалось взяти на себе.

Аналогічними показаннями свідків ОСОБА_23 - начальника відділу обліку та звітності ТОВ СП «НІБУЛОН», ОСОБА_24 - головного бухгалтера ТОВ СП «НІБУЛОН», ОСОБА_25 - провідного бухгалтера групи обліку зернових культур ТОВ СП «НІБУЛОН».

Показаннями свідка ОСОБА_26 - економіста відділу транспортної логістики ТОВ СП «НІБУЛОН», з яких вбачається, що в липні 2008 року він був виконавцем договору складського зберігання № 5 від 09.07.2008 року, укладеного між ТОВ СП «НІБУЛОН» та ВАТ «Гребінківський МКЗ», тобто вичитував текст цього договору, наданого ВАТ «Гребінківський МКЗ», та вносив до нього реквізити ТОВ СП «НІБУЛОН», у зв'язку із цим на їх примірнику цього договору стоїть його підпис.

Показаннями свідка ОСОБА_15 - генерального директора ТОВ СП «НІБУЛОН», який підтвердив факт спричинення збитків ТОВ СП «НІБУЛОН» в результаті незаконного оприбуткування ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерна ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» в кількості 1979 тонн, яке знаходилось на зберіганні в ВАТ «Гребінківський МКЗ».

Аналогічними показаннями свідка ОСОБА_27 - заступника генерального директора ТОВ СП «НІБУЛОН».

Показаннями представника цивільного позивача ТОВ СП «НІБУЛОН» ОСОБА_2, яка підтвердила показання інших свідків у справі (працівників ТОВ СП «НІБУЛОН») та підтримала заявлений цивільний позов.

Показаннями експерта ОСОБА_28, яка проводила судово-економічну експертизу у справі, з яких убачається, що на зберіганні ВАТ «Гребінківський МКЗ» згідно наданих на дослідження документів, повинно залишитись 1979130 кг, оскільки всього ТОВ СП «НІБУЛОН» було передано на зберігання 3 704 580 кг ячменю, а відвантажено 1 725 450 кг, що підтверджується наданими на дослідження товарно-транспортними накладними на перевезення залізничним транспортом.

Для визначення вартості зазначеного зерна, згідно п. 10.6 договору на складське зберігання, використовується середня ринкова вартість згідно даних товарної біржі на момент виявлення нестачі.

На підставі п.4.1 договору складського зберігання № 5 від 09.07.08 керівником ВАТ «Гребінківський МКЗ» ОСОБА_3 були видані накази №05/05-1 від 05.05.09 та №04/06-1 від 04.06.2010 про утримання з ТОВ СП «НІБУЛОН» та оприбуткування ячменю відповідно 449,22 тонни на суму 359 377,20 грн та 1529,91 тонн на суму 1223928,00 грн у власному бухгалтерському обліку в рахунок погашення заборгованості по зберіганню, у зв'язку із чим у бухгалтерському обліку зроблено проводку по дебету рахунку №27. Підставою зазначено прибуткові накладні №71 від 05.05.09 та №7 від 04.06.10. Згідно зазначених накладних постачальником є ТОВ СП «НІБУЛОН», одержувачем ВАТ «Гребінківський МКЗ», замовлення - «без замовлення», умова - «передоплата» на вищезазначені суми. Накладні містять всі необхідні реквізити та підписи особи, що відвантажила та одержала зазначений ячмінь. Слід зазначити, що відтиски печаток з обох сторін належать ВАТ «Гребінківський МКЗ». Таким чином, в межах компетенції експерта-економіста, здійснення зазначеної операції виконано в межах вимог законодавства про бухгалтерський облік.

Показаннями свідка ОСОБА_29 - інспектора якості Гребінківської РДА, згідно яким вона приймала участь у перевірці 27.08.10 на ВАТ «Гребінківський МКЗ», в ході якої встановлено, що в наявності на складах ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерна ячменю не було.

Договорами складського зберігання зерна між ВАТ «Гребінківський МКЗ» та ТОВ СП «НІБУЛОН» № 13 від 16.08.07 та № 5 від 09.07.08 згідно п.51.1 зерновий склад не має права розпоряджатись зерном Поклажодавця.

Додатковими угодами №1-3 до зазначеного договору складського зберігання зерна № 5 від 09.07.08, якими строк договору продовжений до 31.05.10.

Наказом №05/05-1 від 05.05.09 про утримання з ТОВ СП «НІБУЛОН» ячменю в кількості 449,22 тони на суму 359 377,2 грн, як власних ресурсів у якості розрахунків за послуги зберігання згідно рахунку №СФ-104 від 10.04.09 по договору складського зберігання зерна № 5 від 09.07.08, та прибуткової накладної №71 від 05.05.09 на зазначене зерно ячменю.

Наказом №04/06-1 від 04.06.10 про утримання з ТОВ СП «НІБУЛОН» ячменю як власних ресурсів у якості розрахунків за послуги зберігання згідно рахунків №СФ- 0033 від 04.09.09, №30/12-1 від 30.12.09, №02/06-3 від 02.06.10 по договору складського зберігання зерна № 5 від 09.07.08 та прибутковою накладною №ПН- 000007 від 04.06.10 на зазначене зерно ячменю.

Листом №25 від 19.03.10 (вилученим у ТОВ СП «НІБУЛОН») за підписом ОСОБА_3, з якого вбачається, що ВАТ «Гребінківький МКЗ» бере витрати по зберіганню зазначеного зерна ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» на себе з 01.03.10 року та просить повідомити про дату початку відвантаження. При цьому про заборгованість за зберігання та інші претензії до ТОВ СП «НІБУЛОН» нічого не згадується.

Листом №30/06-2 від 30.06.10 (вилученим у ТОВ СП «НІБУЛОН») за підписом ОСОБА_3, згідно якому ВАТ «Гребінківький МКЗ» бере витрати по зберіганню зазначеного зерна ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» на себе до моменту відвантаження через те, що з вини складу не проводиться відвантаження, та просить перенести термін відвантаження на серпень-вересень 2010 року, хоча на цей час зазначене зерно вже ним оприбутковане на користь ВАТ «Гребінківський МКЗ», тобто, вибуло з власності ТОВ СП «НІБУЛОН».

Листом №15/07-01 від 15.07.10 (вилученим у ТОВ СП «НІБУЛОН») за підписом ОСОБА_3, яким підтверджується перебування на зберіганні ВАТ «Гребінківький МКЗ» 1979130 кг ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» та для уникнення питань по якості пропонується відгрузити 500 тон ячменя до 15.08.10, а на різницю провести відгрузку іншими культурами, що свідчить про нестачу на цей момент кількості зерна ячменю в зв'язку із його оприбуткуванням та використанням, оскільки на цей час зазначене зерно вже ним було оприбутковане на користь ВАТ «Гребінківський МКЗ», тобто вибуло з власності ТОВ СП «НІБУЛОН».

Листом №18/08-1 від 18.08.10 (вилученим у ТОВ СП «НІБУЛОН») за підписом ОСОБА_3, який підтверджує перебування на зберіганні ВАТ «Гребінківький МКЗ» 1979130 кг ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН», хоча на цей час зазначене зерно вже ним оприбутковане на користь ВАТ «Гребінківський МКЗ», тобто вибуло з власності ТОВ СП «НІБУЛОН».

Листом №23/09-1 від 23.09.10 (вилученим у ТОВ СП «НІБУЛОН») за підписом ОСОБА_3 яким підтверджується заборгованість ВАТ «Гребінківький МКЗ» в кількості 1979130 кг ячменю перед ТОВ СП «НІБУЛОН» та яким ВАТ «Гребінківький МКЗ» зобов'язується в рахунок заборгованості відвантажити соняшник. При цьому ні про які претензії до ТОВ СП «НІБУЛОН» з приводу оплати за зберігання ячменю нічого не згадується.

Бланком аналогічного листа, виявленого в ході обшуку помешкання ОСОБА_3 в м. Гребінка.

Висновком судово-економічної експертизи №766 від 10.10.11 згідно якого підтверджено документально факт передачі ТОВ СП «НІБУЛОН» на зберігання ВАТ «Гребінківський міжгосподарський комбікормовий завод» зерна ячменю 3 класу по договору № 13 від 16.08.2007 в кількості 2 004 580 кг та по договору № 5 від 09.07.2008 в кількості 1 700 000 кг, тобто в загальній кількості 3 704 580 кг. Зі складів ВАТ «Гребінківський міжгосподарський комбікормовий завод» здійснено відвантаження продукції (ячміню врожаю 2006 та 2008 років) на адресу ТОВ СП «НІБУЛОН» за період з 31.07.2008 по 03.09.2009 в кількості 1 725 450 кг, відповідно, після відвантажень повинно залишитись на зберіганні у ВАТ «Гребінківський МК» 1 979 130 кг.

Висновком додаткової судово-економічної експертизи №212 від 29.02.12 згідно якого в результаті оприбуткування ВАТ «Гребінківський МКЗ» зерна ячменю власності ТОВ СП «НІБУЛОН» завдано матеріальні збитки останньому в сумі 1 504 986 грн.

Рішенням господарського суду Полтавської області від 29.09.11 за позовом ТОВ СП «НІБУЛОН» до ВАТ «Гребінківський МКЗ», з якого вбачається, що судом визнано збитки, спричинені власнику зерна в особі ТОВ СП «НІБУЛОН» зберігачем ВАТ «Гребінківський МКЗ» в результаті втрати зазначеного зерна ячменю в кількості 1 979 130 кг.

Договорами поставки №1901/ПС від 19.01.2011, №27/03-1 від 27.03.2011 та №0604/2ПС від 06.04.2011, згідно якого ВАТ «Гребінківський МКЗ» зобов'язалось поставити засоби захисту рослин на загальну суму 871056,00 грн.

Накладними №19/01-1 від 19.01.2011, №28/03-1 від 28.03.2011 та №06/04-2 від 06.04.2011, які підтверджують, що ВАТ «Гребінківський МКЗ» реалізувало ТОВ СП «НІБУЛОН» засоби захисту рослин на загальну суму 871056,00 грн.

Договором поставки №305/2010/ЕХW від 19.01.2011, згідно додатків до якого №1 від 19.01.2011, №2 від 28.03.2011 та№3 від 06.04.2011 ТОВ СП «НІБУЛОН» реалізувало ВАТ «Гребінківський МКЗ» 499,149 тонн зерна ячменю, яке обліковувалось у зерносховищах ВАТ «Гребінківський МКЗ», на загальну суму 871056,00 грн.

Накладними №Н-00000017 від 31.01.2011, №Н-00000107 від 28.03.2011 та №Н-00000116 від 06.04.2011, відповідно до яких ТОВ СП «НІБУЛОН» реалізувало ВАТ «Гребінківський МКЗ» 499,149 тонн зерна ячменю, яке обліковувалось у зерносховищах ВАТ «Гребінківський МКЗ», на загальну суму 871056,00 грн.

Угодами про зарахування зустрічних однорідних вимог від 31.01.2011, від 28.03.2011 та від 06.04.2011, за якими ВАТ «Гребінківський МКЗ» та ТОВ СП «НІБУЛОН» припинили зарахуванням грошові зобов'язання ТОВ СП «НІБУЛОН» перед ВАТ «Гребінківський МКЗ» за договорами поставки №1901/ПС від 19.01.2011, №27/03-1 від 27.03.2011 та №0604/2ПС від 06.04.2011 та зобов'язання ВАТ «Гребінківський МКЗ» перед ТОВ СП «НІБУЛОН» за договором поставки №305/2010/ЕХW від 19.01.2011 (з додатками до якого №1 від 19.01.2011, №2 від 28.03.2011 та №3 від 06.04.2011) в загальному розмірі 871056,00 грн, з яких убачається, що ОСОБА_3 частково відшкодував завдані ТОВ СП «НІБУЛОН» збитки.

Документами, вилученими 26.09.11 у ході обшуку помешкання ОСОБА_3 за адресою АДРЕСА_1 які були оглянуті 27.09.11.

Аналізуючи зібрані по справі докази та оцінюючи їх у сукупності, суд приходить до висновку, що ні органами досудового слідства, ні у судовому засіданні не здобуто доказів того, що підсудний вчинив зловживання службовим становищем, тобто умисне, з корисливих мотивів використання службовою особою службового становища всупереч інтересам служби, що спричинило тяжкі наслідки, та службовому підробленні.

Докази, які покладені органами досудового розслідування в основу обвинувачення не підтверджують винність підсудного в інкримінованих злочинах за ч. 2 ст. 364 та ч. 1 ст. 366 КК України, а тому суд відхиляє їх. Інші докази, які б указували на вчинення інкримінованих підсудному діянь, по справі відсутні і можливості збору нових доказів, що могли б дійсно підтвердити винність підсудного, вичерпані.

Докази, які покладені органами досудового слідства на підтвердження винності підсудного у скоєнні зловживання службовим становищем, на думку суду, підтверджують лише факт існування між господарськими суб'єктами ВАТ «Гребінківський МКЗ» та ТОВ СП «Нібулон» договірних відносин, зокрема, передачі ВАТ «Гребінківський МКЗ» від ТОВ СП «Нібулон» 2004, 58 т ячменю 3 кл урожаю 2006 року за договором складського зберігання № 13 від 16.08.07 (складська квитанція № 17 від 16.08.07) та 1700 т ячменю 3 кл урожаю 2008 року за договором складського зберігання від 09.07.08 (складська квитанція № 464 від 02.09 у процесі виконання зазначених вище цивільно-правових угод.

Цей факт не заперечується й самим підсудним у справі.

Відповідно до висновку № 766 судово-економічної експертизи від 10.10.2011 (т.7 а.с. 145 - 150) не встановлено збитків (втрати активів) ТОВ СП «Нібулон» в результаті договірних відносин указаного товариства з ВАТ «Гребінківський МКЗ», натомість, ТОВ СП «Нібулон» мало борг перед ВАТ «Гребінківський МКЗ» за зберігання зерна ячменю в сумі 1 993 062,12 (один мільйон дев'ятсот дев'яносто три тисячі шістдесят дві грн 12 коп) з моменту останньої сплати (т.7 а.с.145-150).

Тобто, даним висновком спростовуються доводи досудового слідства про заподіяння підсудним не тільки істотної шкоди інтересам ТОВ СП «Нібулон», а взагалі, будь-якої шкоди.

Так, згідно вказаного висновку, ВАТ «Гребінківський МКЗ» оприбуткував зерно ячменю в загальній кількості 1 979,13 т на суму 1 583 305 грн 20 коп в рахунок погашення заборгованості ТОВ СП «Нібулон» за послуги по зберіганню зерна ячменю по договору № 13 від 16.08.07 та по договору № 5 від 09.07.08, тоді як загальна вартість несплачених рахунків за послуги по зберіганню зерна ячменю становить 1 993 062,12 грн, що підтверджується матеріалами справи.

Згідно до висновку № 212 додаткової судово-економічної експертизи від 29.02.2012 ТОВ СП «Нібулон» завдано матеріальної шкоди (збитків) у сумі 1 504 986 грн (один мільйон п'ятсот чотири тисячі дев'ятсот вісімдесят шість грн. ( т. 10 а.с. 92-98).

Разом з тим, указаний висновок додаткової судово-економічної експертизи постановлений під умовою, якщо під час зберігання (при сушінні, очищенні, газації тощо) не було втрат зерна, тому суд не може прийняти його до уваги.

У відповідності до ст.62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

З досліджених судом матеріалів справи, зокрема, акту від 11.09.07 Полтавської обласної державної хлібної інспекції (т.6 а.с.113) убачається, що у ВАТ «Гребінківський МКЗ» зберігається зерна ячменю урожаю 2006 року 1146 т, урожаю 2007 - 1719 т, 611 т ячменю 2006 року 3 кл у складі № 5, заражений шкідниками 1 ст., вологість 11,0 запах плісняво-затхлий, сміт. дом. 8,3.

Відповідно до інформації від 26.11.2007 (т.6 а.с.116) в зерносховищі №5 611 т ячменю ур. 2006 запах плісняво-затхлий, оздоровлення ячменю не проводилось.

В бункерах №№ 1 та 5 пшениця та ячмінь 3 кл 1000 т зараженість довгоносиком.

Як випливає з інформації від 29.02.08 (т. 6 а.с. 119) ячмінь 5391, в бункерах №№ 1 і 3 ячмінь 2006 - 1200 т заражений довгоносиком 1 ст., ячмінь ур. 2007 р 191 т заражений довгоносиком 1 ст.

Згідно інформацій від 28.03.08 (т.6 а.с. 120), від 29.04.2008 (т.6 а.с. 121), від 05.05.2009 (т.6 а.с. 122-137) та інших, в партіях ячменю виявлена зараженість 1 ст. довгоносиком. В ячмені запах затхлий, пліснявий.

Тобто, указані документи Полтавської обласної державної хлібної інспекції свідчать про те, що в процесі зберігання зерна ячменю у ВАТ «Гребінківський МКЗ» відбувались його втрати.

Зменшення кількості зерна ячменю в процесі зберіганя підтверджується також копіями актів на очистку, сушіння зерна (т.11 а.с. 10-49), які з надуманих підстав не були долучені до справи в процесі досудового розслідування справи та не були враховані при проведенні судово-економічних експертиз, тоді як із вказаних актів убачається, що в період з 05.88.2006 по 08.08.2008 постійно відбувалось зменшення зерна ячменю від сушіння.

Так, згідно акту від 15 грудня 2007 року у результаті сушіння кількість зерна ячменю зменшилась на 3 787 кг (т.11 а.с. 36), згідно акту від 01 липня 2008 року - на 11 478 кг (т. 11 а.с. 45).

З копії листа начальника Полтавської обласної державної хлібної інспекції ТОВ СП «Нібулон» від 09.08.10 (т.6 а.с.146) слідує, що взагалі неможливо встановити кількість ячменю через відсутність документів за 2008 рік, які були вилучені працівниками міліції.

З досліджених матеріалів кримінальної справи, зокрема, з копії вироку Гребінківського районного суду Полтавської області від 21 липня 2001 року (т. 5 а.с. 227-228) вбачається, що старшим оперуповноваженим ДСБЕЗ Гребінківського РВ УМВС України в Полтаській області Цимбалом С.С. були незаконно вилучені у ВАТ «Гребінківський МКЗ» документи кількісно-якісного обліку зерна за 2008 рік і втрачені, що, на думку суду, дійсно унеможливлює встановити дійсну кількість зерна ячменю, що належить ТОВ СП «Нібулон» і повинно залишитись на зберіганні у ВАТ «Гребінківський МКЗ».

Інкримінуючи ОСОБА_3 зловживання службовим становищем, органи досудового слідства вказали, що останній скоїв злочин з корисливих мотивів, проте, в чому полягали корисливі мотиви в обвинуваченні не наведено, хоча це є обов'язковою ознакою суб'єктивної сторони службового зловживання, також органами слідства в обвинуваченні не вказано які дії підсудного і саме чим суперечили інтересам служби, що є обов'язковою ознакою об'єктивної сторони вказаного злочину.

Не були доведені вказані обставини прокурором і в ході судового засідання.

Органи досудового слідства як на доказ винності ОСОБА_3 посилаються на рішення господарського суду Полтавської області від 29.09.11 за позовом ТОВ СП «НІБУЛОН» до ВАТ «Гребінківський МКЗ», з якого вбачається, що судом визнано збитки, спричинені власнику зерна в особі ТОВ СП «НІБУЛОН» зберігачем ВАТ «Гребінківський МКЗ» в результаті втрати зазначеного зерна ячменю в кількості 1 979 130 кг.

Проте, суд не може прийняти вказане рішення як доказ, оскільки відповідно до приписів частини другої статті 67 Кримінально-процесуального кодексу України (далі КПК України) ніякі докази для суду не мають наперед встановленої сили, а обставини, викладені у вказаному рішенні не знайшли свого підтвердження в судовому засіданні.

В обвинуваченні ОСОБА_3 органами досудового слідства зазначається, що він в порушення п. 5.1 договорів складського зберігання зерна №13 від 16.08.07 (т.8 а.с. 177-178) та № 5 від 09.07.08 (т.8 а.с. 149-152) оприбуткував 449,22 т зерна ячменю чим спричинив збитки ТОВ СП «Нібулон» на суму 372 852, 6 грн, проте, поза увагою органів слідства залишився п. 4.1 указаних договорів, відповідно до якого розрахунки за послуги при зберіганні зерна, як правило, здійснюються грошима, як виняток докускається розрахунок у натуральній формі по ринковій ціні (ціні мірчука), яка діятиме на момент поставки у Зернового складу. Тобто, вказаний пункт договорів складського зберігання, зазначених вище, використав підсудний у розрахунках з останнім у відшкодування витрат за зберігання зерна ячменю, які підтверджені й висновком № 766 судово-економічної експертизи від 10.10.2011.

Обидва договори складського зберігання зерна були підписані керівником ТОВ СП «Нібулон» в цілому, при цьому у вказаних вище договорах відсутня вимога про укладення будь-яких додаткових угод для застосування п. 4.1 указаних договорів.

Що стосується обвинувачення ОСОБА_3 в службовому підробленні (ч.1 ст. 366 КК України), то суд приходить до висновку також про відсутність указаного складу злочину в його діях.

Наявність службового підроблення в діях ОСОБА_3 органи досудового слідства мотивують складання та подання ним трьох листів на адресу ТОВ СП «Нібулон», у яких ставиться питання про перенесення термінів відвантаження зерна ячменю, про відвантаження замість ячменю іншої продукції та про продовження зберігання зерна ячменю на складах ВАТ «Гребінківський МКЗ».

Обов'язковою ознакою службового підроблення є його предмет - офіційний документ.

Проте, аналіз вказаних вище листів указує на те, що вони не можуть уважатися офіційними документами, оскільки містять тільки формально його зовнішні ознаки: письмову форму, наявність певної інформації, матеріального носія та печатки і підписи, але за змістом є такими, що не породили та не здатні породити наслідки правового характеру і не можуть бути використані як документ.

У відповідності до ст.62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Згідно до п. 23 постанови Пленуму Верховного Суду України № 5 від 29.06.1990 (у редакції від 30.05.2008) "Про виконання судами України законодавства і постанов Пленуму Верховного Суду України з питань судового розгляду кримінальних справ і постановлення вироку" є неприпустимим обвинувальний ухил при вирішенні питання про винність чи невинність підсудного. Всі сумніви щодо доведеності обвинувачення, якщо їх неможливо усунути, повинні тлумачитися на користь підсудного.

По справі вичерпані всі можливості для відшукання нових доказів вини підсудного в скоєнні зловживання службовим становищем та службового підроблення, а тому підстави для повернення справи на додаткове розслідування відсутні.

Товариством з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарським підприємством «Нібулон» до підсудного ОСОБА_3 пред'явлено цивільний позов про стягнення 2 737 963 грн завданої шкоди в результаті зловживання ним службовим становищем і втратою ТОВ СП «НІБУЛОН» 1 479 981 кг зерна ячменю.

Суд приходить до висновку про необґрунтованість указаного позову.

Відповідно до ч. 1 ст. 1166 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) майнова шкода, завдана майну юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.

У судовому засіданні не знайшла свого підтвердження винність ОСОБА_3 у зловживанні службовим становищем і завданні ним шкоди майну ТОВ СП «Нібулон», крім того, рішенням господарського суду Полтавської області від 29.09.11 за позовом ТОВ СП «НІБУЛОН» до ВАТ «Гребінківський МКЗ» судом визнано збитки, спричинені власнику зерна в особі ТОВ СП «НІБУЛОН» зберігачем ВАТ «Гребінківський МКЗ» в результаті втрати того ж зерна ячменю в кількості 1 979 130 кг і стягнуто з ВАТ «Гребінківський МКЗ» його вартість в розмірі 3 562 434 грн, а заявлена позивачем кількість зерна 1 479 981 кг входить у кількість зерна, вартість якого вже стягнута вищевказаним рішенням господарського суду, що випливає з розрахунків, додатних до позовної заяви та підтверджується поясненнями представника цивільного позивача в судовому засіданні.

Арешт, накладений на майно підсудного постановою слідчого прокуратури Гребінківського району Полтавської області від 06 липня 2011 року підлягає скасуванню.

Питання щодо речових доказів необхідно вирішувати у відповідності до ст. 81 КПК України: папка із наказами по підприємству, зошит із записами про видачу зерна, книга обліку накладних та накладні в загальній кількості 16 шт., журнал реєстрації складських документів на зерно та зерна, прийнятого на зберігання, системний блок, документи, вилучені під час проведення обшуку у ВАТ «Гребінківський МКЗ» згідно протоколу обшуку від 26.06.11, що зберігаються у прокуратурі Гребінківського району Полтавської області, документи, вилучені під час проведення обшуку у ОСОБА_3 за місцем його проживання, та документи, вилучені у ВАТ «Гребінківський МКЗ» згідно протоколу обшуку від 09.12.10, що зберігаються при матеріалах кримінальної справи, підлягають поверненню їх законному володідьцю ВАТ «Гребінківський МКЗ» відповідно до пункту 5 частини першої ст. 81 КПК України.

Керуючись ст. ст. 323, 324 КПК України, суд,-

п о с т а н о в и в:

ОСОБА_3 визнати винним у скоєнні злочину, передбаченого ч.1 ст. 172 КК України, призначивши покарання у вигляді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 (вісімсот п'ятдесят) грн.

Виправдати ОСОБА_3 за ч. 2 ст. 364, ч. 1 ст.366 КК України в зв'язку з відсутністю складу вказаних злочинів.

Арешт, накладений на майно ОСОБА_3 постановою слідчого Гребінківського району Полтавської області від 06 липня 2011 року, скасувати.

Запобіжним заходом до набрання вироком законної сили відносно ОСОБА_3 залишити підписку про невиїзд.

У задоволенні позову ТОВ СП «Нібулон» до ОСОБА_3 про стягнення 2 737 963 грн відмовити повністю.

Речові докази у справі: папку із наказами по підприємству, зошит із записами про видачу зерна, книгу обліку накладних та накладні в загальній кількості 16 шт., журнал реєстрації складських документів на зерно та зерна, прийнятого на зберігання, системний блок, документи, вилучені під час проведення обшуку у ВАТ «Гребінківський МКЗ» згідно протоколу обшуку від 26.06.11, що зберігаються у прокуратурі Гребінківського району Полтавської області, документи, вилучені під час проведення обшуку у ОСОБА_3 за місцем його проживання, та документи, вилучені у ВАТ «Гребінківський МКЗ» згідно протоколу обшуку від 09.12.10, що зберігаються при матеріалах кримінальної справи, повернути ВАТ «Гребінківський МКЗ».

На вирок може бути подана апеляція до апеляційного суду Полтавської області через Пирятинський районний суд протягом 15 діб.

Представник позивача має право подати апеляцію у частині, що стосується вирішення позову.

Головуючий: