ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

09 жовтня 2012 року 11 год. 57 хв. № 2а-5076/12/2670

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі: Головуючого - судді Дегтярьової О.В., при секретарі судового засідання Безсчасній Я.С., за участю представників: позивача -Кравченка Р.М. (довіреність від 14.06.2012р. б/н), відповідача -Дибі Ю.Д. (довіреність від 13.03.2012р. № 695/9/10-109), розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом

Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфон Україна»

до

Державної податкової інспекції у Печерському районі міста Києва

про

скасування податкового повідомлення-рішення від 06 квітня 2011 року № 00029/2310, -

В С Т А Н О В И В:

До Окружного адміністративного суду м. Києва звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю «Інфон Україна»(далі -ТОВ «Інфон Україна», позивач) з позовом до Державної податкової інспекції у Печерському районі м. Києва (далі - ДПІ у Печерському районі м. Києва, відповідач) про скасування податкового повідомлення-рішення від 06 квітня 2011 року № 00029/2310.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на безпідставність та протиправність висновків відповідача, викладених в Акті документальної позапланової виїзної перевірки від 23.03.2011р. № 274/23-10/35309018, щодо того, що фінансово-господарські відносини між ТОВ «Інфон Україна»та його контрагентом - ТОВ «ТС-Фактор»(ідентифікаційний код 33382578) вчинені без наміру настання правових наслідків, з метою заниження об'єкту оподаткування та несплати податків, та як наслідок є такими, що містять ознаки нікчемності. Зокрема, позивач наголошує на реальності укладення і виконання Сторонами умов договору про надання послуг від 01.06.2010р. за № IZU-0021/10, укладеного між ТОВ «Інфон Україна»(Агрегатор) і ТОВ «ТС-Фактор»(Контент-провайдер), що підтверджується належним чином оформленими первинними та розрахунковими документами. При цьому відсутність у позивача на момент проведення працівником податкової інспекції документальної перевірки первинних документів по фінансово-господарським відносинам з ТОВ «ТС-Фактор»за період з 01.01.2010р. по 31.12.2010р. пояснюється тим, що 16 грудня 2010 року оригінали первинних і розрахункових документів, документів бухгалтерського обліку були вилучені працівником УПМ ДПА у м. Києві, що засвідчується відповідними постановою про проведення вилучення документів від 19.11.2010р., протоколом виїмки від 16.12.2010р. з доданим до нього реєстром вилучених документів та іншими документами.

Таким чином, на думку позивача, у ДПІ у Печерському районі м. Києва не було законних підстав нараховувати Товариству податок на прибуток підприємства на суму 148 558, 00 грн. за період ІІІ-ій квартал 2010 року та відповідно штрафні санкції у розмірі 37 140, 00 грн. спірним податковим повідомленням-рішенням.

Відповідач проти позову заперечував, надавши до суду письмові заперечення. В обґрунтування своїх заперечень посилається на те, що в ході проведення планової виїзної документальної перевірки ТОВ «Інфон Україна»перевіряючим було встановлено, що Товариством в порушення вимог п. 5.1, пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»від 28.12.1994р. № 334/94-ВР (із змінами та доповненнями) занижено податок на прибуток підприємства на загальну суму 148 558, 00 грн. А саме, позивачем неправомірно завищено суму валових витрат за ІІІ-ій квартал 2010 року в розмірі 594 230, 83 грн. за результатами нікчемних правочинів з ТОВ «ТС-Фактор», яке має ознаки фіктивності. Зокрема, за результатами проведених перевірок контрагентів-постачальників ТОВ «ТС-Фактор»(ТОВ «Елфра Дсплей»і ТОВ «Е-Восток Україна») було встановлено відсутність об'єктів оподаткування податком на додану вартість і податком на прибуток підприємств при придбанні та продажу товарів за період з 01.03.2008р. по 01.09.2010р.

В судових засіданнях по справі представник позивача підтримав позовні вимоги та просив їх задовольнити.

Представники відповідача в судових засіданнях заперечували проти позовних вимог та просили відмовити в їх задоволенні.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини справи, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з огляду на таке.

В ході судового розгляду було встановлено, що ТОВ «Інфон Україна»(ідентифікаційний код 35309018) було зареєстровано як юридичну особу 18 липня 2007 року Печерською районною у м. Києві державною адміністрацією, про що зроблено запис Єдиному державного реєстру про видачу свідоцтва про державну реєстрацію за № 1 070 102 0000 029083.

ТОВ «Інфон Україна»було взято на податковий облік в органах державної податкової служби з 20 липня 2007 року за № 45511, станом на момент складання Акта перевірки від 23.03.2011р. № 274/23-10/35309018 перебувало на обліку в ДПІ у Печерському районі м. Києва.

Згідно Свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість від 29.08.2010р. № 100299076 (видано нове у зв'язку із перереєстрацією) ТОВ «Інфон Україна»являлося платником податку на додану вартість (індивідуальний податковий номер 353090126552) по дату складання Акта перевірки від 23.03.2011р. № 274/23-10/35309018.

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АЄ № 958612 станом на 25 жовтня 2011 року, Довідки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України серії АА № 354659 від 20 серпня 2010 року до видів діяльності позивача за КВЕД відноситься, зокрема: 64.20.0 Діяльність зв'язку, 72.21.0 Розроблення стандартного програмного забезпечення, 72.10.1 Консультування з питань інформатизації, 72.40.0 Діяльність, пов'язана з банками даних, 74.40.0 Рекламна діяльність.

Протягом періоду з 14.03.2011р. по 18.03.2011р. працівником ДПІ у Печерському районі м. Києва проведено документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ «Інфон Україна»(код ЄДРПОУ 35309018) з питань дотримання вимог податкового законодавства при здійснені фінансово-господарських взаємовідносин з ТОВ «ТС-Фактор»(код ЄДРПОУ 33382578) за період з 01.01.2010р. по 31.12.2010р., за результатами якої було складено Акт від 23.03.2011р. № 274/23-10/35309018.

В ході проведення вказаної документальної перевірки працівником податкової інспекції досліджувалися документи та була використана певна інформація, а саме: податкові декларації перевіряємого підприємства з податку на додану вартість з додатками до них згідно бази даних «Система автоматизованого співставлення податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів на рівні ДПА України»; картки рахунку бухгалтерського обліку 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками»ТОВ «Інфон Україна»за липень-серпень 2010 року по контрагенту ТОВ «ТС-Фактор», Акт від 04.02.2011р. за № 76/233/33382578, складений ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська за результатами позапланової документальної невиїзної перевірки ТОВ «ТС-Фактор»(код ЄДРПОУ 33382578) по фінансово-господарським відносинам з ТОВ «Е-Восток Україна»(код ЄДРПОУ 34478763) та ТОВ «Елфра Дисплей»(код 33743908) за серпень 2010 року (супровідний лист від 04.02.2011р. за № 4089/7/23-321); Акт від 14.10.2010р. за № 821/23-10/33743908, складений ДПІ у Печерському районі м. Києва, за результатами невиїзної документальної перевірки ТОВ «Елфра Дисплей»(код 33743908) з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 01.03.2008р. по 01.09.2010р.; Акт від 13.10.2010р. за № 820/23-10/34478763, складений ДПІ у Печерському районі м. Києва, за результатами невиїзної документальної перевірки ТОВ «Е-Восток Україна»(код ЄДРПОУ 34478763) з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 01.03.2008р. по 01.09.2010р.; відомості з баз даних АРМ «Звіт», АРМ «Аудит», АРМ «Розширений пошук у схемах, що використовуються суб'єктом господарювання з метою мінімізації об'єктів оподаткування та ухилення від сплати податків», АІС «Облік», АІС «Податки», бази даних TAX.

При цьому первинні документи, оформлені за результатами фінансово-господарських операцій ТОВ «Інфон Україна»з ТОВ «ТС-Фактор» на дослідження перевіряючому посадовими особами позивача не надавалися у зв'язку з їх попереднім вилученням ст. оперуповноваженим з ОВС УПМ ДПА у м. Києві капітаном податкової міліції Візняком С.М. відповідно до протоколу виїмки від 16.12.2010р. (лист ТОВ «Інфон Україна»від 14.03.2011р. за № 315). Відомості про направлення відповідачем на адресу УПМ ДПА у м. Києві будь-яких запитів про отримання копій вилучених документів в порядку передбаченому п. 85.9 ст. 85 Податкового кодексу України в цьому Акті перевірки відсутні.

Під час проведення вказаної документальної перевірки перевіряючим встановлено, що ТОВ «Інфон Україна»протягом 2010 року сформувало суми податкового кредиту по податку на додану вартість у розмірі 118 846, 17 грн. (а саме: за липень 2010 року на суму 58 690, 17 грн. і серпень 2010 року на суму 60 156, 00 грн.) та валових витрат у розмірі 594 230, 83 грн. за рахунок фінансово-господарських операцій з контрагентом - ТОВ «ТС-Фактор»(код за ЄДРПОУ 33382578).

При цьому ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська під час проведення документальної перевірки ТОВ «ТС-Фактор»(код за ЄДРПОУ 33382578) (Акт від 04.02.2011р. за № 76/233/33382578) встановлено, що серед основних постачальників ТОВ «ТС-Фактор»значаться ТОВ «Елфра Дисплей»(код за ЄДРПОУ 33743908) та ТОВ «Е-Восток Україна»(код за ЄДРПОУ 34478763), по яким ДПІ у Печерському районі м. Києва в свою чергу складено Акт перевірки від 14.10.2010р. за № 821/23-10/33743908 про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ «Елфра Дисплей»(код ЄДРПОУ 33743908) з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 01.03.2008р. по 01.09.2010р. та Акт від 13.10.2010р. за № 820/23-10/34478763 про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ «Е-Восток Україна»(код ЄДРПОУ 34478763) з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 01.03.2008р. по 01.09.2010р. Зокрема, в цих Актах перевірок встановлено: порушення Товариствами норм ч. 5 ст. 203, ч. 1, ч. 2 ст. 215, ст. 216 Цивільного кодексу України в частині недодержання вимог зазначених статей в момент вчинення правочинів, які не спрямовані на реальне настання наслідків, що обумовлені ними по правочинах, здійснених підприємствами при придбанні та продажу товарів (послуг). Товари (послуги) по вказаних правочинах не були передані в порушення ст. ст. 662, 655 та ст. 656 Цивільного кодексу України; відсутність об'єктів оподаткування при придбанні та продажу товарів (послуг) за перевіряємий період, які підпадають під визначення ст. 3 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»від 28.12.1994р. №334/94-ВР (зі змінами та доповненнями) та ст. 3 Закону України Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997р. №168/97-ВР (зі змінами та доповненнями).

Крім того, в Акті ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська від 04.02.2011р. за № 76/233/33382578 зазначено про неможливість проведення документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ «ТС-Фактор», призначеної на підставі постанови Печерського районного суду м. Києва від 19.11.2010р. по кримінальній справі № 4-4243/10, порушеної за фактом підроблення документів ТОВ «Е-Восток Україна»і ТОВ «Елфра Дисплей»(ч. 2 ст. 358 Кримінального кодексу України), у зв'язку з відмовою посадових осіб Товариства від отримання наказу на проведення такої перевірки.

14 січня 2011 року листом ДПА у Дніпропетровській області за № 1252/7/23-115 до відома податковій інспекції надано копію службової записки В.о. першого заступника начальника УПМ ДПА у Дніпропетровській області Лісняка В.І. (вх. № 112/26-3406 від 13.01.2011р.), в якій зазначено наступне: «В рамках розслідування КС № 99106210 (КОЗП № 128 від 04.11.10), яка порушена 05 листопада 2010 року СВ ПМ ДПА у Дніпропетровській області, за ознаками злочину передбаченого ч. 1 ст. 205 Кримінального кодексу України по факту фіктивного підприємництва, а саме того, що невстановленими особами, з метою прикриття незаконної діяльності, шляхом неправомірного використання паспортних даних підставних, осіб, створено ряд суб'єктів підприємницької діяльності, в т.ч. і ТОВ «ТС-Фактор»та в подальшому використано поточні рахунки та інші обов'язкові реквізити даних підприємств для протиправного формування податкового кредиту з податку на додану вартість інших суб'єктів підприємницької діяльності, використовуючи при цьому завідомо підроблені документи бухгалтерського обліку та податкової звітності ТОВ «Е-Восток Україна» та ТОВ «Елфра Дісплей».

Ініційовано розкриття банківської таємниці по розрахунковим рахункам цих підприємств. В ході аналізу вилученого руху грошових коштів по: розрахунковому рахунку № 2600531771, відкритому в АБ «Діамант»(МФО 320854) ТОВ «Елфра Дсплей» (код ЄДРПОУ 33743908) за період з 27.09.05 по 16.11.10 встановлено, що остання операція з руху грошових коштів по зазначеному розрахунковому рахунку відбулася 20.09.08; розрахунковому рахунку № 2600832425, відкритому в АБ «Діамант»(МФО 320854) ТОВ «Е-Восток Україна»(код ЄДРПОУ 34478763) встановлено, що остання операція з руху грошових коштів по зазначеному розрахунковому рахунку відбулася 01.03.07; розрахунковому рахунку № 26009901309988, відкритому в АБ «ОТП Банк»(МФО 300528) ТОВ «Е-Восток Україна»(код ЄДРПОУ 34478763) за період з 28.09.06 по 16.11.10 встановлено, що остання операція з руху грошових коштів по зазначеному розрахунковому рахунку відбулася 29.07.09.

Згідно листа Державної прикордонної служби України (ІТС «Гарт») від 28.10.10 № 13869/10/26-06: гр. ОСОБА_6 (дир. ТОВ «Е-Восток Україна») виїхав за межі України 28.02.07 та протягом 2009-2010 p.p. на території України не перебував; гр. ОСОБА_7 (дир. ТОВ «Елфра Дісплей») виїхав за межі України 07.11.08 та протягом 2009-2010 p.p. на території України не перебував.

Вищезазначене підтверджує неможливість проведення фінансово-господарських операцій посадовими особами зазначених підприємств з використанням розрахункових рахунків відкритих у банківських установах».

За результатами перевірки ТОВ «ТС-Фактор»ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська складено акт від 04.02.2011р. за № 76/233/33382578, в якому зафіксовано порушення цим Товариством вимог ч. 1 ст. 203, ст. 215, ст. 228, ст. 662, ст. 655, ст. 656 Цивільного кодексу України (далі -ЦК України) в частині недодержання в момент вчинення правочину вимог, які не спрямовані на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ними (ч. 5 ст. 203 ЦК України), та не підтверджено податковий кредит з ПДВ та валові витрати ТОВ «ТС-Фактор»по операціях з продажу товарів (послуг) підприємствам-покупцям. Таким чином, на думку працівників ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська ТОВ «ТС-Фактор»здійснювало фінансово-господарську діяльність спрямовану на здійснення операцій, пов'язаних з наданням податкової вигоди третім особам, а тому такі угоди носять фіктивний характер

На підставі вищевикладеного працівники ДПІ у Печерському районі м. Києва прийшли до висновків, що правочини між ТОВ «Інфон Україна»та ТОВ «ТС-Фактор»здійснені без волевиявлення уповноваженої особи підприємства, а отже ТОВ «Інфон Україна»порушено ст. 228 ЦК України щодо укладення правочину, який суперечить моральним засадам суспільства, а також порушує публічний порядок, спрямований на заволодіння майном держави, дохідної частини бюджету, а отже є нікчемним.

З урахуванням цього працівником ДПІ у Печерському районі м. Києва встановлено порушення позивачем норм п. 5.1, пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994р. № 334/94-ВР (із змінами та доповненнями) при включені до складу валових витрат за 9-ь місяців 2010 року суми коштів у розмірі 594 230, 83 грн. по взаємовідносинам з ТОВ «ТС-Фактор», що в свою чергу, призвело до заниження ТОВ «Інфон Україна»податку на прибуток підприємства на загальну суму 148 558, 00 грн.

Одночасно будь-яких порушень позивачем в частині правомірності формування податкового кредиту, повноти декларування та своєчасності сплати податку на додану вартість за липень-серпень 2010 року перевіряючими зафіксовано не було.

06 квітня 2011 року ДПІ у Печерському районі м. Києва на підставі Акта від 23.03.2011р. № 270/23-07/31301408 прийняла спірне податкове повідомлення-рішення № 0002912310, яким згідно з пп. 54.3.2 п. 54.3 ст. 54 Податкового кодексу України та відповідно до п. 123.1 ст. 123 цього Кодексу за порушення вимог пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»від 22.05.1997р. № 283/97-ВР (із змінами та доповненнями) визначило ТОВ «Інфон Україна»суму грошового зобов'язання з податку на прибуток у розмірі 185 698, 00 грн., в т.ч. 148 558, 00 грн. -основний платіж, 37 140, 00 грн. -штрафні (фінансові) санкції.

Згідно рішення ДПА у м. Києві від 16.06.2011р. № 6397/10/25-114 та ДПА України від 25.08.2011р. № 15243/6/25-0115, винесених за результатами розгляду первинної і повторної скарг ТОВ «Інфон Україна», спірне податкове повідомлення-рішення залишено без змін, а скарги підприємства -без задоволення.

При вирішення даного спору суд виходив з наступного.

Відповідно до п. 5.1 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»від 28 грудня 1994 року № 334/94-ВР (в редакції на момент спірних правовідносин, що існували в період до 01 квітня 2011 року) (далі -Закон № 334/94-ВР), який був спеціальним законом з податку на прибуток на момент спірних правовідносин, валові витрати виробництва та обігу (валові витрати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Зазначений пункт містить загальне визначення валових витрат.

Пункт 5.2 ст. 5 Закону № 334/94-ВР містить конкретизацію ознак окремих груп витрат, що відносяться до валових витрат.

В силу підпункту 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 Закону № 334/94-ВР до складу валових витрат включаються суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці, у тому числі витрати з придбання електричної енергії (включаючи реактивну), з урахуванням обмежень, установлених пунктами 5.3 - 5.7 цієї статті.

В силу підпункту 11.2.1 п. 11.2 ст. 11 Закону № 334/94-ВР датою збільшення валових витрат виробництва (обігу) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

- або дата списання коштів з банківських рахунків платника податку на оплату товарів (робіт, послуг), а в разі їх придбання за готівку - день їх видачі з каси платника податку;

- або дата оприбуткування платником податку товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного отримання платником податку результатів робіт (послуг).

Водночас, загальне визначення валових витрат повинно тлумачитись у системному зв'язку з визначенням господарської діяльності, наведеному в п. 1.32 ст. 1 Закону № 334/94-ВР, який визначає господарську діяльність як будь-яку діяльність особи, направлену на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації господарської діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва -підприємцями (ч. 2 ст. 3 Господарського кодексу України).

Отже, наведені правові норми дозволяють платнику податку формувати валові витрати у зв'язку з реальним придбанням товарів (робіт, послуг) з метою їх використання в своїй господарській діяльності що, в першу чергу, має підтверджуватись належним чином оформленими первинними документами. Документи, які не мають статус первинних, самі по собі не можуть підтверджувати реальність здійснення господарської операції та, відповідно, валові витрати. При цьому неодмінною характерною рисою господарської діяльності в рамках податкових відносин є її направлення на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах.

Відповідно до ч. 2 ст. 3 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»від 16.07.1999р. № 996-ХІV (в редакції на момент спірних правовідносин)(далі -Закон № 996-ХІV), який визначає правові засади регулювання, організації, ведення бухгалтерського обліку та складання фінансової звітності в Україні, бухгалтерський облік є обов'язковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку.

В розумінні Закону № 996-ХІV первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення.

Згідно з ч. 1 ст. 9 Закону № 996-ХІV підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.

Первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов'язкові реквізити: назву документа (форми); дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції (ч. 2 ст. 9 Закону № 996-ХІV).

Відповідно до п. 2.1 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995р. № 88, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05 червня 1995 року за № 168/704 (в редакції на момент спірних правовідносин)(далі -Положення), яке встановлює порядок створення, прийняття і відображення у бухгалтерському обліку, а також зберігання первинних документів, облікових регістрів, бухгалтерської звітності підприємствами, їх об'єднаннями та госпрозрахунковими організаціями (крім банків) незалежно від форм власності (підприємства), установ та організацій, основна діяльність яких фінансується за рахунок коштів бюджету (установи), первинні документи - це письмові свідоцтва, що фіксують та підтверджують господарські операції, включаючи розпорядження та дозволи адміністрації (власника) на їх проведення.

Господарські операції - це факти підприємницької та іншої діяльності, що впливають на стан майна, капіталу, зобов'язань і фінансових результатів.

Первинні документи повинні бути складені у момент проведення кожної господарської операції або, якщо це неможливо, безпосередньо після її завершення. При реалізації товарів за готівку допускається складання первинного документа не рідше одного разу на день на підставі даних касових апаратів, чеків тощо. (п. 2.2 Положення).

В силу п. 2.4 Положення первинні документи (на паперових і машинозчитуваних носіях інформації) для надання їм юридичної сили і доказовості повинні мати такі обов'язкові реквізити: назва підприємства, установи, від імені яких складений документ, назва документа (форми), код форми, дата і місце складання, зміст господарської операції та її вимірники (у натуральному і вартісному виразі), посади, прізвища і підписи осіб, відповідальних за дозвіл та здійснення господарської операції і складання первинного документа.

Залежно від характеру операції та технології обробки даних до первинних документів можуть бути включені додаткові реквізити: ідентифікаційний код підприємства, установи з Державного реєстру, номер документа, підстава для здійснення операцій, дані про документ, що засвідчує особу-одержувача тощо.

Усі первинні документи, облікові регістри і бухгалтерська звітність повинні складатись українською мовою. Поряд з українською мовою може застосовуватися інша мова у порядку, визначеному статтею 11 Закону України «Про мови в Україні»(п. 1.3 Положення).

Аналіз викладених норм свідчить про те, що витрати для цілей визначення об'єкта оподаткування податком на прибуток мають бути фактично здійснені і підтверджені належним чином складеними первинними документами, що відображають реальність господарської операції, яка є підставою для формування податкового обліку платника податків, що також було зазначено в Листі Вищого адміністративного суду України від 02 червня 2011 року № 742/11/13-11.

В ході судового розгляду також було встановлено, що 01 червня 2010 року між ТОВ «Інфон Україна»(Агрегатор), в особі Генерального директора ОСОБА_13, та ТОВ «ТС-Фактор»(Контент-провайдер), в особі директора ОСОБА_14, укладено договір про надання послуг за № IZU-0021/10 (далі -Договір), згідно пункту 1 якого Агрегатор зобов'язується організувати Контент-провайдеру доступ до Транспортних мереж Операторів та надати йому в користування Короткі номери необхідні для надання останнім Контент-послуг будь-яким Користувачам (Абонентам). При цьому зміст Контенту Контент-провайдера визначається у додатках до цього Договору (п. 1.2 Договору)

При цьому в розумінні цього Договору під визначеннями «Контент послуга»розуміється інформаційна послуга або сукупність дій з розробки, форматування і надання, а також технічна підтримка Контенту; «Контент»- набір інформаційних продуктів, які належать Контент-провайдеру та що надаються в голосовій формі або за допомогою SMS, MMS, WAP по запиту Користувача з використанням ресурсів мереж Оператора; «Оператори»- суб'єкти господарювання, що здійснюють діяльність у сфері мобільного зв'язку України, в мережах яких Агрегатором організований доступ до транспортних мереж через Короткі номери по яких Контент-провайдер надає в комерційне використання Користувачу Контент послуги; «Короткий/Сервісний номер»- номер мереж Операторів, доступний для використання Користувачами; «Користувач/Абонент»- користувачі мереж Операторів -фізичні або юридичні особи, з якими Оператор уклав договір про надання послуг стільникового радіотелефонного зв'язку, а також особи, які користуються і оплачують послуги стільникового радіотелефонного зв'язку; «Інформаційний центр Контент-провайдера»- функціональний підрозділ Контент-провайдера, що забезпечує доставку запитуваного Контенту; «Транзакція»- разовий, успішно завершений Запит Користувача на Інформаційний центр Агрегатора через Операторів і здобуття Користувачем через Операторів відповідного об'єму інформації або доступу до запитуваної Контент-послуги відповідно до первинного Запиту; «Витікаючий трафік»- сукупність SMS-повідомлень, що передаються по мережі зв'язку Оператора (голосові виклики, SMS-повідомлення, ММS - повідомлення), направлені від мобільних терміналів Абонентів на Сервісні номери, виділені Оператором Агрегатору.

Згідно Додатку № 1 «Види Контента»до Договору до видів Контента, що надаються Контент-провайдером Користувачам по Коротких номерах, які передає йому Агрегатор, відносяться SMS-голосування, SMS-налаштування, SMS-рейтинг, SMS-голосування за чат, SMS-кімната та розважальний контент.

Відповідно до п. 2.2 зазначеного Договору до обов'язків Агрегатора, зокрема, входять: забезпечення Контент-провайдеру організованого доступу до транспортних мереж Операторів через Короткі номери, по яких Контент-провайдер надає в комерційне використання Користувачам Контент-послуги; підтримувати технічну систему взаємодії устаткування Операторів з устаткуванням Контент-провайдера, яка використовується для надання Агрегатором послуг з даним Договором; на термін дії цього Договору виділити Контент-провайдеру в мережах Операторів Короткий номер доступу або діапазон Коротких номерів доступу з префіксами, або без них, які визначені в додатках до цього Договору, для всіх Користувачів Транспортної мережі Операторів, та ін.

Контент-провайдер в свою чергу зобов'язаний: забезпечити доступ Абонентів, що знаходяться в мережі Оператора до Інформаційного центру Контент-провайдера по Сервісних номерах, вказаних у Додатку № 1 «Види Контента»до цього Договору, від точки підключення і на умовах вказаних в Додатку № 2 «Вартість Транзакції для кожного виду Контента»до цього Договору; забезпечити надання Контента Абонентам, при зверненні їх до Інформаційного центру Контент-провайдера на отримання того або іншого Контента; забезпечити прилюдною інформаційною підтримкою Контент-послуг під брендом Агрегатора впродовж всього періоду дії даного Договору; за свій рахунок здійснювати інформування Користувачів Оператора про інформаційні послуги, а також здійснювати інформаційну підтримку Абонентів по своїх акціях та ін. Вихід кожної нової Контент-послуги або внесення змін в експлуатовані послуги Контент-провайдер зобов'язується письмово погоджувати з Агрегатором. Затвердження Контент-послуги підтверджується двостороннім Актом про початок комерційної експлуатації, підписаним обома Сторонами (п. 2.1 Договору).

Вартість послуг і порядок розрахунків між Сторонами визначені у п. 3 зазначеного Договору. Зокрема, порядок отримання прибутку Контент-провайдером визначається у Додатку № 4 «Відсоткова доля Контент-провайдера від надання Контент-послуг»до цього договору. Вартість транзакції для Користувачів Оператора визначається Додатком № 2 до цього Договору. Агрегатор зобов'язаний надати Контент-провайдеру статистику по кількості звернень Користувачів по Коротких номерах та префіксах Контент-провайдера не пізніше 20-го числа місяця наступного за розрахунковим. На підставі звітних даних по витікаючому по Сервісних номерах трафіку, Агрегатор зобов'язується підписувати Акт прийому-передачі наданих послуг що наведений в Додатку № 6, і сплачувати рахунок, виставлений Контент-провайдером, шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок Контент-провайдера не пізніше 10 календарних днів з моменту отримання оплати від Операторів. Винагорода Агрегатора за поточний розрахунковий період визначається у відсотковому розмірі з урахуванням ПДВ від загального прибутку по Операторам від реалізації Контенту Контент-провайдера, але не менше 1 500, 00 грн. (з урахуванням ПДВ). Контент-провайдер сплачує Агрегатору разовий платіж за надання (активацію) кожного виділеного Короткого номеру, а також щомісячну плату за його підтримку в розмірах і на умовах, визначених у Додатку № 2 до цього Договору.

Цей Договір набирає чинності з моменту підписання і діє до 31 грудня 2010 року.

Факт виконання Сторонами своїх договірних зобов'язань (надання послуг та оплата послуг) за вказаними Договором підтверджуються наступними копіями первинних і розрахункових документів, документами бухгалтерської звітності:

- актами прийому-прийняття послуг від 29.07.2010р. на суму 352 141, 00 грн. (в т.ч. ПДВ -58 690, 17 грн.) та від 20.08.2010р. на суму 360 936, 00 грн. (в т.ч. ПДВ -60 156, 00 грн.);

- довідками від 30.06.2010р. за № 18 на суму 352 141, 00 грн. (в т.ч. ПДВ -58 690, 17 грн.) та від 31.07.2010р. за № 44 на суму 360 936, 00 грн. (в т.ч. ПДВ -60 156, 00 грн.);

- податковими накладними від 29.07.2010р. за № 3872907 на суму 352 141, 00 грн. (в т.ч. ПДВ -58 690, 17 грн.) та від 20.08.2010р. за № 3872008 на суму 360 936, 00 грн. (в т.ч. ПДВ -60 156, 00 грн.);

- реєстрами виданих та отриманих податкових накладних позивача за липень і серпень 2010 року;

- рахунками-фактурами від 20.07.2010р. за № СФ20-07 на суму 352 141, 00 грн. (в т.ч. ПДВ) та від 20.08.2010р. за № СФ20-08 на суму 360 936, 00 грн. (в т.ч. ПДВ);

- оборотно-сальдовою відомістю по рахунку 631 за ІІІ-ій квартал 2010 року, журналами-ордерами і відомостями по рахунку 631 за липень і серпень 2010 року;

- виписками з банківського рахунку позивача за періоди 29 липня 2010 року та 27 серпня 2010 року. Виплата винагороди ТОВ «ТС-Фактор»(Контент-провайдеру) за надання Контент-послуг здійснювалося ТОВ «Інфон Україна»шляхом перерахування безготівкових коштів зі своїх рахунків № 260062346 в Філії АБ «Полтава-банк»в м. Києві (МФО 322562) та № 26006003152800 в ПАТ Банк Україна»(МФО 300539) на рахунок свого контрагента № 26007000119001 в ВАТ АКБ «Сигмабанк»(МФО 307305), що не заперечується Відповідачем.

Станом на день розгляд судом справи оригінали деяких з перелічених вище документів у позивача відсутні, з причини їх вилучення працівником УПМ ДПА у м. Києві, що підтверджується такими документами: постановою СВПМ ДПА у Дніпропетровській області про проведення виїмки від 19.11.2010р.; протоколом виїмки від 16.12.2010р., складеним ст. оперуповноваженим з ОВС УПМ ДПА у м. Києві капітаном податкової міліції Візняком С.М., з доданим до нього Реєстром вилучених документів -лист ТОВ «Інфон Україна»від 14.12.2010р. за № 290; листом УПМ ДПС у м. Києві від 03.07.2012р. за № 1306/10/07-04, наданим у відповідь на заяву ТОВ «Інфон Україна»від 01.06.2012р. за № 421 про повернення оригіналів вилучених документів.

За результатами дослідження вище перелічених первинних документів суд дійшов висновку, що вони оформлені у відповідності до вимог Закону № 996-ХІV та вказаного Положення.

Відповідно до письмових пояснень позивача від 12.06.2012р. б/н, наданих в ході розгляду даної справи, з документальним підтвердженням, отримані від ТОВ «ТС-Фактор»Контент послуги були реалізовані Товариством іншим суб'єктам господарської діяльності (Операторам), про що свідчать наступні документи:

- внутрішньо-розпорядчими документами -наказом від 18.10.2007р. за № 2 про організаційні питання діяльності ТОВ «Інфон Україна», штатним розкладом, затвердженим 18 жовтня 2007 року (на підтвердження наявності у позивача необхідних трудових ресурсів для здійснення господарської діяльності та підтвердження повноважень посадових осіб, які підписували внутрішні документи Товариства);

- оборотно-сальдова відомість по рахунку бухгалтерського обліку 10 «Основні засоби»за ІІ-ий квартал 2010 року, (на підтвердження наявності відповідних складського приміщення, техніки та обладнання для здійснення господарської діяльності);

- договором про надання послуг від 27.03.2008р. за № 331/08 з додатками до нього, укладеними між ТОВ «Інфон Україна»(Агрегатор) і ЗАТ «Київстар Дж.Ес.Ем»(Оператор), згідно якого Агрегатор зобов'язується надавати Оператору Послуги, в тому числі із залученням Субконтент-провайдерів (зокрема, шляхом укладення з ними угод щодо створення та/або придбання прав інтелектуальної власності щодо Контенту та/або отримання дозволів (ліцензій) щодо використання Контенту та/або щодо надання доступу до Контенту) на умовах та в порядку, передбаченим у цьому Договорі, а Оператор зобов'язується приймати та оплачувати надані послуги. При цьому Субконтент-провайдери створюють Бази Контенту (інформаційних даних), які використовуються Агрегатором для надання послуг. В такому випадку Агрегатор зобов'язується забезпечити технічне підключення Субконтент-провайдера до Телекомунікаційної мережі Оператора; актами приймання-передачі наданих послуг від 30.06.2010р., від 31.07.2010р.;

- договором комісії від 01.06.2009р. за № 01/06/09-ІНФ з додатками до нього, укладеними між ТОВ «Інфон Україна»(Комітент, Суб-провайдер) і ТОВ «АйФрі Україна»(Комісіонер, Провайдер), згідно якого Провайдер зобов'язується від свого імені за дорученням і за рахунок Суб-провайдера за винагороду надати послуги із забезпечення доступу Оператора (ЗАТ «Український мобільний зв'язок») до Контенту і Контент послуг Суб-провайдера на території України. Доступ до Контенту/Контент-послуг здійснюється по Коротких номерах, що знаходяться в користуванні Провайдера на підставі договору з Оператором; актами приймання-передачі наданих послуг від 30.06.2010р. за № 87 і № 88, від 31.07.2010р. за № 101 і № 102;

- договором від 01.06.2010р. за № 6775 з додатками до нього, укладеного між ТОВ «Інфон Україна»(Провайдер) і ЗАТ «Українські Радіосистеми»(Оператор), згідно якого Провайдер у відповідності до умов цього Договору надає Абонентам Сервіси Провайдера за оплачувану Оператором винагороду з метою збільшення кількості Запитів до Послуги; актами про надані послуги від 30.06.2010р. за № 6775/06/2010 та від 31.07.2010р. за № 6775/07/2010, довідками щодо винагороди Провайдеру за періоди з 01.06.2010р. по 30.06.2010р. і з 01.07.2010р. по 31.07.2010р.

Під час розгляду даної справи відповідачем не надано жодних доказів на підтвердження факту позбавлення ТОВ «ТС-Фактор»статусу юридичної особи на момент укладення та виконання спірного правочину.

Також відповідачем не було надано до суду доказів, які б свідчили про відсутність у ТОВ «ТС-Фактор»умов для здійснення господарської діяльності (відсутність майна, складських приміщень, обладнання та виробничих потужностей, трудових ресурсів, тощо), в т.ч. із залученням третіх осіб, а також відсутність реальної можливості у нього співпрацювати з іншими суб'єктами господарської діяльності-контрагентами окрім ТОВ «Елфра Дсплей»і ТОВ «Е-Восток Україна».

Згідно з п. 8 ст. 19 Господарського кодексу України усі суб'єкти господарювання зобов'язані самостійно здійснювати первинний (оперативний) та бухгалтерський облік результатів своєї роботи, складати статистичну інформацію, а також надавати відповідно до вимог закону фінансову звітність та статистичну інформацію щодо своєї господарської діяльності, інші дані, визначені законом. Забороняється вимагати від суб'єктів господарювання надання статистичної інформації та інших даних, не передбачених законом або з порушенням порядку, встановленого законом.

Частиною другою ст. 61 Конституції України встановлений індивідуальний характер юридичної відповідальності.

Так, безпосередньо в Акті перевірки від 23.03.2011р. № 274/23-10/35309018 не наведено правову норму, в силу якої на платника податку (Покупця) покладена відповідальність за недекларування та несплату податкових зобов'язань платником податку-контрагентом (Продавцем) шляхом позбавлення його права на валові витрати та податковий кредит.

Відповідачем не заперечувався факт декларування та сплати позивачем сум податку на прибуток підприємства за наслідками спірних господарських операцій.

При цьому з Акта перевірки від 23.03.2011р. № 274/23-10/35309018 вбачається, що відповідачем не було знято податковий кредит позивачу по спірній господарській операції.

В ході розгляду даної справи відповідачем не було пред'явлено до суду будь-які належні докази нікчемності правочинів, укладених між позивачем і його контрагентом -ТОВ «ТС-Фактор». Зокрема, в Акті перевірки від 23.03.2011р. № 274/23-10/35309018 відсутні посилання на ухиляння контрагентом позивача від сплати податків та зборів, визначення йому сум податкових зобов'язань, винесення вироків посадовим особам Товариства за фактом ухиляння від сплати податків, або будь-які інші відомості, які можуть бути визначені як підстави та докази укладення угод з метою, що порушує публічний порядок.

В силу ч. 1 ст. 62 Конституції України особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду. Аналогічну норму містить ч. 2 ст. 2 Кримінального кодексу України.

Доказами в адміністративному судочинстві, за визначенням ч. 1 ст. 69 Кодексу адміністративного судочинства України, є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

У відповідності до ч. 1, ч. 4 ст. 70 цього ж Кодексу належними є докази, які містять інформацію щодо предмету доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмету доказування. Обставини, які за законом повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися ніякими іншими засобами доказування, крім випадків, коли щодо таких обставин не виникає спору.

При цьому відповідно до листа СУ ДПС у Дніпропетровській області від 01.08.2012р. за № 18366/10/09-99106210, наданого у відповідь на судовий запит від 02.07.2012р. № 2а-5076/12/2670, суду стало відомо, що в провадженні цього Слідчого управління знаходилася кримінальна справа № 99106210, порушена за фактом створення невстановленими особами ряду суб'єктів фіктивного підприємництва, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 205 Кримінального кодексу України (далі -КК України). В серпні 2011 року матеріали цієї кримінальної справи в частині звинувачення ОСОБА_12 у скоєні ним фіктивного підприємництва при створенні ТОВ «Торговий дім «Старком ЛТД»(ч. 1 ст. 205 КК України) були направлені до Прокуратури Дніпропетровської області в порядку ст. 225 Кримінально-процесуального кодексу України. Попередньо, 21 квітня 2011 року з кримінальної справи № 99106210 були виділені певні матеріали для приєднання їх до кримінальної справи № 56 2659, яка перебувала у провадженні СВПМ ДПА у м. Києві, з направленням їх на адресу останнього.

Згідно листа СУ ДПС у м. Києві від 26.09.2012р. за № 2300/9/09-1015, наданого у відповідь на судовий запит від 14.09.2012р. № 2а-5076/12/2670, в провадженні цього Слідчого управління знаходиться кримінальна справа № 56-2659, порушена за фактом фіктивного підприємництва шляхом створення ТОВ «ТС-Фактор», яка не розглянута і знаходиться на стадії досудового слідства.

Крім того, відповідачем на момент розгляду даної справи суду не надано будь-які достовірні відомості з документальним підтвердженням про притягнення до кримінальної відповідальності або пред'явлення обвинувачення як посадовим особам ТОВ «Інфон Україна», так його контрагента - ТОВ «ТС-Фактор», з направлення матеріалів відповідних кримінальних справ до суду, у скоєнні злочинів, передбачених Кримінальним кодексом України.

З урахуванням того, що по справі було встановлено реальне здійснення господарських операцій та їх зв'язок з господарською діяльністю позивача, наявність належним чином оформлених первинних документів, суд дійшов висновку про протиправність донарахування позивачу сум податку на прибуток підприємства, а також застосування штрафних (фінансових) санкцій спірним податковим повідомленням-рішенням.

В силу ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 1 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову (ч. 2 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України).

За таких обставин, виходячи з системного аналізу положень законодавства України та наданих сторонами доказів, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог та вважає їх такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі, а тому суд вважає на підставі ч. 2 ст. 11 та п. 1 ч. 2 ст. 162 Кодексу адміністративного судочинства України за необхідне визнати протиправним та скасувати спірне по справі податкове повідомлення-рішення.

Керуючись ст. 2, ст. 9, ст. ст. 69 - 71, ст. 94, ст. ст. 158-163, ст. 167, ст. 186, ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

1. Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфон Україна»задовольнити повністю.

2. Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Печерському районі міста Києва від 06 квітня 2011 року № 00029/2310.

Постанова набирає законної сили відповідно до ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова може бути оскаржена за правилами, встановленими в ст. ст. 185 -187 Кодексу адміністративного судочинства України відповідно.

Суддя О.В. Дегтярьова