ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116 (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" вересня 2024 р. Справа№ 927/1077/23

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Руденко М.А.

суддів: Пономаренка Є.Ю.

Шапрана В.В.

при секретарі: Реуцькій Т.О.

за участю представників сторін:

від позивача: Ілюк А.І., ордер АР № 1149932 від 20.11.2023;

від відповідача: Нефьодов С.М., ордер АА № 1415748 від 04.03.2024,

розглянувши матеріали апеляційної скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Корнфілд ЛТД"

на рішення господарського суду Чернігівської області від 11.10.2023

у справі № 927/1077/23 (суддя - Демидова М.О.)

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Корнфілд ЛТД"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Іст Агро Сервіс"

про зобов`язання вчинити дії,-

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Корнфілд ЛТД" звернулось до господарського суду Чернігівської області з позовом до ТОВ "Іст Агро Сервіс" про зобов`язання вчинити дії, а саме:

- надати інформацію та завірені належним чином копії документів на її підтвердження: про заборгованість із заробітної плати перед працівниками ТОВ "Іст Агро Сервіс"; про наявні товарні залишки ТОВ "Іст Агро Сервіс" та можливі варіанти їх збуту та ринкової ціни; про відновлення доступу фінансового директора ТОВ "Іст Агро Сервіс" до банківських рахунків товариства;

- провести аудит (аудиторську перевірку) шляхом надання документів аудиторам, призначеним ТОВ "Корнфілд ЛТД", згідно з запитом аудиторів № 01-01/22-01 від 27.06.2022 та їх листа № 01-01/22-02 від 27.06.2022 та листом ТОВ "Корнфілд ЛТД" від 27.06.2023 про проведення аудиту та вчинити всі дії, необхідні для завершення аудиту.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач є учасником відповідача з розміром частки 50 % статутного капіталу. Водночас позивачем з іншим учасником вказаного товариства було укладено корпоративний договір згідно якого сторонами погоджено механізм управління товариством, а саме на позивача покладена фінансова діяльність і визначення особи фінансового директора відповідача, а за іншим учасником - оперативне управління та визначення особи генерального директора відповідача. Однак з початком воєнного положення в країні генеральний директор відповідача відсторонив від виконання трудових обов`язків фінансового директора товариства, чим, на переконання позивача, було порушено домовленості корпоративного договору. При цьому, фінансовому директору та працівникам відповідача не виплачувалась заробітна плата, генеральним директором відповідача вчинялись дії на перешкоджання виконанню трудових обов`язків фінансового директора, зокрема, було обмежено доступ клієнт-банку рахунків товариства та програм ведення обліку.

Позивач звернувся до відповідача з запитом про надання інформації щодо заборгованості по заробітній платі перед працівниками, наявні товарні залишки та вимогою про вчинення дій для виплати заробітної плати працівникам, а також скористався правом учасника товариства на проведення аудиту, проте запити та проведення аудиту були проігноровані відповідачем, у зв`язку з чим позивачем заявлено вказані вимоги.

Рішенням господарського суду Чернігівської області від 11.10.2023 у справі № 927/1077/23 у задоволені позовних вимог відмовлено.

Мотивуючи рішення судом першої інстанції зазначено, що позивач звертався до відповідача з запитами про отримання інформації по групі компаній "Іст Агро", а не безпосередньо щодо відповідача, у зв`язку з чим позивачем не було доведено факту порушення його прав як учасника відповідача на участь в управлінні його діяльністю шляхом отримання запитуваної інформації. Зазначивши, що надані позивачем докази унеможливлюють встановлення факту направлення відповідачу та отримання ним оригіналу договору № 01-01/22 про проведення аудиту (аудиторської перевірки) від 24.06.2022 з визначеним обсягом аудиторських послуг й запиту учасника про такий аудит, а також те, що на момент подання позовної заяви сплив строк дії договору на проведення аудиту, господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення вимоги про зобов`язання відповідача провести аудит (аудиторську перевірку) шляхом надання документів аудиторам.

Не погоджуючись із вказаними рішенням суду, ТОВ "Корнфілд ЛТД" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги.

Наводячи підстави скасування оскаржуваного рішення апелянт зазначав, що надані ним докази є більш вірогідними та переважаючими на відміну від доказів відповідача, а отже позивачем обґрунтовано факт порушення відповідачем прав позивача щодо управління товариством в частині отримання інформації про його господарську діяльність та здійснення аудиторської перевірки.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.02.2024, у складі колегії суддів: Коробенко Г.П. (головуючий), Скрипка І.М., Агрикова О.В., відкрито апеляційне провадження та призначено справу до розгляду на 19.03.2024.

05.03.2024 до апеляційного суду надійшов відзив відповідача із запереченнями на апеляційну скаргу.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2024, у складі колегії суддів: Коробенко Г.П. (головуючий), Скрипка І.М., Тарасенко К.В., заяву колегії суддів про самовідвід задоволено, а справу передано на повторний автоматизований розподіл.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 02.04.2024, у складі колегії суддів: Руденко М.А. (головуючий), Кропивна Л.В., Сулім В.В., прийнято апеляційну скаргу у визначеному складі суддів та призначено справу до розгляду на 14.05.2024.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.05.2024 оголошено перерву до 11.06.2024.

07.06.2024 до апеляційного суду надійшло клопотання позивача про відкладення розгляду справи.

10.06.2024 до апеляційного суду надійшло клопотання відповідача про відкладення розгляду справи.

10.06.2024 до апеляційного суду від відповідача надійшли додаткові пояснення на апеляційну скаргу.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.06.2024 вказані клопотання про відкладення розгляду справи задоволено та відкладено розгляд справи на 16.07.2024.

15.07.2024 до апеляційного суду від позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

15.07.2024 до апеляційного суду від відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.07.2024, у складі колегії суддів: Руденко М.А. (головуючий), Кропивна Л.В., Шапран В.В., клопотання учасників справи про відкладення розгляду апеляційної скарги задоволено та справу відкладено на 17.09.2024.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.09.2024 прийнято апеляційну скаргу у складі колегії суддів: Руденко М.А. (головуючий), Пономаренко Є.Ю., Шапран В.В.

В судовому засіданні, яке відбулось 17.09.2024, апелянт просив скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги.

Відповідач заперечував доводи апеляційної скарги та вказував на законність прийнятого судом першої інстанції рішення.

Вивчивши матеріали справи, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши письмові докази, долучені до матеріалів справи, виходячи з вимог чинного законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 269 Господарського процесуального кодексу (далі - ГПК) України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Іст Агро Сервіс" (протокол від 13.04.2018) затверджено статут товариства у новій редакції (далі - статут; а.с. 12-20 том 1).

Відповідно до пунктів 3.3, 6.4 статуту ТОВ "Іст Агро Сервіс" учасниками товариства на день підписання вказаної редакції статуту є ОСОБА_1 (50 % статутного капіталу) та ТОВ "Корнфілд ЛТД" (40326255; 50 % статутного капіталу).

06.03.2018 між ОСОБА_1 (сторона-1) та ТОВ "Корнфілд ЛТД" (сторона-2) укладено корпоративний договір учасників ТОВ "Іст Агро Сервіс", посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Журавською М.А. і зареєстрований в реєстрі за № 74 (далі - корпоративний договір від 06.03.2018; а.с. 21-27 том 1).

Відповідно до пунктів 5.2, 5.3 корпоративного договору від 06.03.2018 сторони домовилися про наступний розподіл між ними сфер відповідальності в області корпоративного управління ТОВ "Іст Агро Сервіс", а саме:

а) стратегічне корпоративне управління товариством здійснюється сторонами спільно шляхом участі сторін (їх повноважних представників) у загальних зборах учасників товариства;

b) загальне оперативне управління товариством за домовленістю сторін належить до сфери відповідальності сторони-1. З урахуванням цього, на посаду одноособового виконавчого органу або керівника колегіального органу товариства має бути призначена особа, рекомендована стороною-1;

c) управління фінансовою діяльністю товариства за домовленістю сторін належить до сфери відповідальності сторони-2. Враховуючи це, на посаду керівника фінансового підрозділу (фінансового директора) товариства має бути призначена особа, рекомендована стороною-2;

d) контроль за діяльністю виконавчих органів товариства належить до спільної сфери відповідальності сторін. Зважаючи на це, кандидатури членів наглядової ради товариства (у разі її створення), керівників та членів ревізійної комісії товариства (у випадку її створення) визначаються сторонами спільно з урахуванням положень цього договору.

Сторони корпоративного договору від 06.03.2018 зобов`язуються чітко дотримуватися встановленого в пункті 5.2 договору розподілу сфери відповідальності сторін у сфері корпоративного управління.

Наказом ТОВ "Іст Агро Сервіс" № 24-К від 25.03.2022 "Про призупинення дії трудового договору з працівником ОСОБА_2 " (за підписом генерального директора товариства ОСОБА_3) у зв`язку з неможливістю забезпечити роботою працівника внаслідок критичного забезпечення обсягів господарської діяльності, що сталося через втрату та недоступність більшості активів товариства та його основних контрагентів на території ведення бойових дій в місті Чернігові та Чернігівській області внаслідок військової агресії Російської Федерації та введенням воєнного стану на всій території України, на підставі ст. 13 Закону України "Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану", призупинено дію трудового договору з працівником ОСОБА_2 на час дії воєнного стану (а.с. 28 том 1).

Позивач зазначав наступне.

27.06.2022 ТОВ "Корнфілд ЛТД" письмово повідомив генерального директора ТОВ "Іст Агро Сервіс" ОСОБА_3 про укладення з ТОВ "Подільська аудиторська група" договору № 01-01/22 від 24.06.2022 для проведення аудиту (аудиторської перевірки) і просило всебічно сприяти у проведенні перевірки та надати усю необхідну інформацію відповідно до запиту № 01-01/22-01 від 27.06.2022 та листа № 01-01/22-02 від 27.06.2022, надісланих ТОВ "Подільська аудиторська група" (а.с. 33 том 1).

ТОВ "Подільська аудиторська група" адресувало ТОВ "Іст Агро Сервіс" лист № 01-01/22-03 від 27.06.2022, у якому повідомило про направлення запиту № 01-01/22-01 від 27.06.2022 з проханням надати для проведення аудиту (аудиторської перевірки) за 2021 рік документи згідно із переліком, який наведено у запиті, та листа № 01-01/22-02 від 27.06.2022 щодо запиту інформації, надання анкетних даних та письмових підтверджень, потрібних для вирішення питання щодо прийняття завдання та продовження співпраці (а.с. 38-39 том 1).

28.06.2022 ТОВ "Корнфілд ЛТД" письмово звернулося до генерального директора ТОВ "Іст Агро Сервіс" ОСОБА_3 з вимогою надати інформацію про заборгованість із заробітної плати перед працівниками групи компаній "Іст Агро", про наявні товарні залишки в групі компаній "Іст Агро" та можливі варіанти їх збуту та ринкової ціни (а.с. 30 том 1).

Вказаний лист містить також вимогу про підготовку протоколу загальних зборів учасників про погодження правочину з продажу товарних запасів співвласниками групи компаній "Іст Агро", забезпечення спільного доступу генерального та фінансового ( ОСОБА_2 ) директорів до клієнт-банку з метою контролю над цільовим використанням коштів з продажу товарних запасів, а саме погашення заборгованостей по заробітним платам працівникам групи компаній "Іст Агро", проведення реалізації товарних запасів згідно протоколу загальних зборів учасників, погашення заборгованості по заробітним платам працівникам групи компаній "Іст Агро" у строк, що не перевищує 5 робочих днів з моменту отримання грошових коштів від продажу товарних запасів.

04.07.2022 ОСОБА_2 листом від 04.07.2022 звернувся до генерального директора ТОВ "Іст Агро Сервіс" ОСОБА_3 за наданням роз`яснень щодо невиплати заробітної плати (а.с. 29 том 1), проте відповіді на лист не отримав.

ТОВ "Корнфілд ЛТД" листом від 08.07.2022 повторно повідомило генерального директора ТОВ "Іст Агро Сервіс" ОСОБА_3 про укладення з ТОВ "Подільська аудиторська група" договору № 01-01/22 від 24.06.2022 для проведення аудиту (аудиторської перевірки) і просило всебічно сприяти у проведенні перевірки та надати усю необхідну інформацію запиту № 01-01/22-01 від 27.06.2022 та листа № 01-01/22-02 від 27.06.2022, надісланих ТОВ "Подільська аудиторська група" (а.с. 34-35 том 1).

ТОВ "Корнфілд ЛТД" листом від 08.07.2022 повторно просило ТОВ "Іст Агро Сервіс" надати інформацію про заборгованість із заробітної плати перед працівниками групи компаній "Іст Агро" про наявні товарні залишки в групі компаній "Іст Агро" та можливі варіанти їх збуту та ринкової ціни; підготувати протокол загальних зборів учасників про погодження правочину з продажу товарних запасів співвласниками групи компаній "Іст Агро"; забезпечити спільний доступ генерального та фінансового ( ОСОБА_2 ) директорів до клієнт-банку з метою контролю над цільовим використанням коштів з продажу товарних запасів, а саме погашення заборгованостей по заробітним платам працівникам групи компаній "Іст Агро"; провести реалізацію товарних запасів згідно протоколу загальних зборів учасників; погасити заборгованість із заробітної плати працівникам групи компаній "Іст Агро" у строк, що не перевищує 5 робочих днів з моменту отримання грошових коштів від продажу товарних запасів (а.с. 31-32 том 1).

Заступник фінансового директора ТОВ "Іст Агро Сервіс" у пояснювальній записці від 11.07.2022, адресованій фінансовому директору ОСОБА_2 зазначив про відмову генерального директора ТОВ "Корнфілд ЛТД" ОСОБА_3 у наданні інформації про режим праці, рух та залишки грошових коштів, а також відсутності згоди у доступі до будь-якої інформації без пояснення причин (а.с. 36 том 1).

Фінансовий директор ТОВ "Іст Агро Сервіс" у пояснювальній записці від 11.07.2022 повідомив директора ТОВ "Корнфілд ЛТД" про усунення від виконання обов`язків фінансового директора та відсутність доступу до клієнт-банку, а також актуальної інформації по товарним запасам, обігу коштів та заборгованості із заробітної плати (а.с. 37 том 1).

Враховуючи наведене, позивач вказував про підставність вимог щодо надання відповідачем інформації та завірених копій документів на її підтвердження щодо заборгованості із заробітної плати перед працівниками; наявність товарних залишків, можливі варіанти їх збуту та ринкової ціни; відновлення доступу фінансового директора до банківських рахунків товариства, а також проведення аудиту (аудиторської перевірки) шляхом надання документів аудиторам, призначеним ТОВ "Корнфілд ЛТД", згідно з запитом аудиторів та вчинення всіх дій необхідних для завершення аудиту.

Відмовляючи у задоволенні позову суд першої інстанції зазначив, що позивач звертався до відповідача з запитами про отримання інформації по групі компаній "Іст Агро", а не безпосередньо щодо відповідача, у зв`язку з чим позивачем не було доведено факту порушення його прав як учасника відповідача на участь в управлінні його діяльністю шляхом отримання запитуваної інформації. Також надані позивачем докази унеможливлюють встановлення факту направлення відповідачу та отримання ним оригіналу договору про проведення аудиту з визначеним обсягом аудиторських послуг та запиту учасника про такий аудит, при цьому на момент подання позовної заяви сплив строк дії договору на проведення аудиту.

Колегія суддів погоджується з такими висновками, враховуючи наступне.

Відповідно до ст. 15, 16 Цивільного кодексу (далі - ЦК) України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно з пунктом 3 частини 1 ст. 20 ГПК України господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв`язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною 2 цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема: справи у спорах, що виникають з корпоративних відносин, в тому числі у спорах між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи або між юридичною особою та її учасником (засновником, акціонером, членом), у тому числі учасником, який вибув, пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, крім трудових спорів.

Виходячи з приписів ст. 116 ЦК України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, зокрема, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

У відповідності до частин 1, 3 ст. 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" учасники товариства мають право, зокрема, брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства; отримувати інформацію про господарську діяльність товариства. Учасники товариства можуть мати інші права, передбачені законом та статутом товариства.

Згідно ст. 5 Закону України "Про інформацію" кожен має право на інформацію, що передбачає можливість вільного одержання, використання, поширення, зберігання та захисту інформації, необхідної для реалізації своїх прав, свобод і законних інтересів. Реалізація права на інформацію не повинна порушувати громадські, політичні, економічні, соціальні, духовні, екологічні та інші права, свободи і законні інтереси інших громадян, права та інтереси юридичних осіб.

Частиною 2 ст. 7 Закону України "Про інформацію" встановлено, що ніхто не може обмежувати права особи у виборі форм і джерел одержання інформації, за винятком випадків, передбачених законом. Суб`єкт інформаційних відносин може вимагати усунення будь-яких порушень його права на інформацію.

Статтею 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено, що товариство зобов`язано зберігати такі документи: 1) протокол зборів засновників товариства (рішення одноосібного засновника); 2) статут товариства та зміни до статуту; 3) протоколи загальних зборів учасників; 4) документи товариства, що регулюють діяльність органів товариства, та зміни до них; 5) положення про філії (представництва) товариства у разі їх створення (відкриття); 6) протоколи засідань наглядової ради товариства та колегіального виконавчого органу товариства, накази і розпорядження виконавчого органу товариства; 7) аудиторські висновки та результати надання інших аудиторських послуг; 8) річну фінансову звітність; 9) документи звітності, що подаються відповідним державним органам; 10) документи, пов`язані з випуском емісійних цінних паперів; 11) інші документи, передбачені законодавством, статутом товариства, рішеннями загальних зборів учасників, наглядової ради та виконавчого органу товариства; 12) документи, що підтверджують права товариства на майно; 13) документи бухгалтерського обліку.

Відповідальність за зберігання документів товариства покладається на виконавчий орган товариства та на головного бухгалтера (у разі призначення) - щодо документів бухгалтерського обліку та фінансової звітності.

Документи, передбачені частиною 1 цієї статті, підлягають зберіганню протягом усього строку діяльності товариства, крім документів бухгалтерського обліку, строки зберігання яких визначаються відповідно до законодавства.

Товариство забезпечує кожному учаснику (його представнику) доступ до документів, визначених частиною 1 цієї статті.

Протягом 10 днів з дня надходження письмової вимоги учасника товариства виконавчий орган товариства зобов`язаний надати такому учаснику копії відповідних документів, визначених частиною 1 цієї статті. За підготовку копій документів товариство може встановлювати плату, розмір якої не може перевищувати розмір витрат на виготовлення копій документів та витрат, пов`язаних з пересиланням документів поштою.

За змістом ч. 1 ст. 7 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" корпоративний договір - договір, за яким учасники товариства зобов`язуються реалізовувати свої права та повноваження певним чином або утримуватися від їх реалізації, вчиняється в письмовій формі. корпоративний договір може бути оплатним або безоплатним. Додатковими сторонами корпоративного договору також можуть бути саме товариство та треті особи. Корпоративний договір, який не відповідає цим вимогам, є нікчемним.

Підпунктом г пункту 8.1 статуту ТОВ "Іст Агро Сервіс" передбачено, що учасники товариства мають право одержувати інформацію про діяльність товариства в порядку, встановленому законодавством України та цим статутом. На вимогу свого учасника товариство зобов`язане надати йому для ознайомлення річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність, протоколи ревізійної комісії (ревізора) товариства, протоколи загальних зборів учасників товариства, наказ, рішення органів управління товариства тощо. На вимогу учасника товариства йому надаються копії зазначених документів.

У відповідності до п. 3.1 корпоративного договору від 06.03.2018 сторони як учасники товариства мають права, зокрема:

- брати участь в управлінні товариством в порядку, передбаченому законом, цим договором та статутом товариства, в тому числі: вимагати скликання загальних зборів учасників товариства, самостійно скликати загальні збори учасників товариства у визначених законом випадках, вносити пропозиції щодо питань порядку денного загальний зборів учасників товариства, а також щодо кандидатів до складу органів товариства за своєю квотою, визначеною цим договором, брати участь разом з іншою стороною у процедурах попереднього погодження та консультацій з будь-якого питання порядку денного загальних зборів учасника товариства, особисто або через належним чином уповноваженого представника бути присутнім та брати участь у загальних зборах учасників товариства, в обговоренні питань порядку денною, а також в голосуванні з питань порядку денного Загальних зборів учасників Товариства;

- отримувати інформацію про господарську діяльність товариства, в тому числі шляхом безперешкодного доступу до документів товариства, визначених законом та статутом товариства;

- вимагати проведення аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності товариства, укладати з обраним аудитором (аудиторською фірмою) відповідний договір про проведення аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності товариства, оплачувати послуги аудитора (аудиторської фірми) тощо;

- представляти товариство та діяти від імені товариства у визначених законом випадках;

- вимагати від іншої сторони повного і абсолютного виконання умов цього договору;

- вимагати від іншої сторони сплати компенсації, збитків, неустойки (в тому числі, штрафу) у визначених цим договором випадках;

- інші права, передбачені законом, статутом товариства та цим договором.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Корнфілд ЛТД" листами від 28.06.2022, від 08.07.2022 (а.с. 30; 31-32 том 1) зверталось до генерального директора ТОВ "Іст Агро Сервіс" ОСОБА_3 з вимогою:

- надати інформацію про заборгованість із заробітної плати перед працівниками групи компаній "Іст Агро"; про наявні товарні залишки в групі компаній "Іст Агро", можливі варіанти їх збуту та ринкової ціни;

- підготувати протокол загальних зборів учасників (не зазначено, якої саме юридичної особи) про погодження правочину з продажу товарних запасів співвласниками групи компаній "Іст Агро";

- забезпечити спільний доступ генерального та фінансового директора до клієнт-банку з метою контролю над цільовим використанням коштів з продажу товарних запасів, а саме погашення заборгованостей по заробітним платам працівникам групи компаній "Іст Агро";

- провести реалізацію товарних запасів згідно підписаного співвласниками протоколу загальних зборів учасників про погодження правочину з продажу товарних запасів співвласниками групи компаній "Іст Агро";

- погасити заборгованість із заробітної плати працівникам групи компаній "Іст Агро".

Отже вимоги позивача викладені у листах від 28.06.2022 та 08.07.2022 щодо надання запитуваної в них інформації та вчинення дій стосувалися не конкретно ТОВ "Іст Агро Сервіс", як відповідача у справі, а іншої юридичної особи - групи компаній "Іст Агро", та спрямовані на надання запитуваних відомостей останньої, а тому такі листи не можуть бути належними доказами на підтвердження звернення позивача з вимогою до ТОВ "Іст Агро Сервіс" про отримання інформації щодо відповідача та вчинення дій відповідачем.

Враховуючи викладене, позивачем не доведено факту порушення прав як учасника відповідача на участь в управлінні його діяльністю шляхом отримання запитуваної інформації, а тому суд першої інстанції правомірно відмовив у задоволенні позову в цій частині.

Щодо іншої вимоги позивача про зобов`язання відповідача провести аудит, слід зазначити таке.

Згідно зі ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" на вимогу учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства, проводиться аудит фінансової звітності товариства із залученням аудитора (аудиторської фірми), не пов`язаного (не пов`язаної) майновими інтересами з товариством, посадовими особами товариства чи з його учасниками.

У такому разі учасник (учасники) товариства самостійно укладає з визначеним ним аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг.

Витрати, пов`язані з проведенням аудиту фінансової звітності, покладаються на учасника (учасників), на вимогу якого проводиться такий аудит, якщо інше не встановлено статутом товариства. Загальні збори учасників товариства можуть ухвалити рішення про відшкодування витрат учасника на аудит фінансової звітності товариства.

Виконавчий орган товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства зобов`язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Випадки обов`язкового проведення аудиту фінансової звітності товариства та порядок оприлюднення аудиторського висновку встановлюються Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".

Враховуючи зазначені приписи власник частки статутного капіталу зацікавлений у стабільній роботі підприємства, і один із механізмів, який мав би забезпечити стабільний функціонал, є внутрішній аудит. Чинним законодавством передбачено для власника частки статутного капіталу право на проведення внутрішнього аудиту.

ТОВ "Корнфілд ЛТД" є учасником ТОВ "Іст Агро Сервіс", якому належить 50 % статутного капіталу товариства.

Ця обставина у відповідності до ч. 1 ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" вказує на наявність у ТОВ "Корнфілд ЛТД" суб`єктивного права ініціювати проведення аудиту фінансової звітності товариства із залученням аудитора (аудиторської компанії), не пов`язаного майновими інтересами з товариством, його посадовими особами або учасником.

Таке залучення реалізується відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" у спосіб укладення між учасником та визначеним ним аудитором договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг.

Аналіз положень ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" дає підстави для висновку про те, що для ініціації аудиту фінансової звітності товариства необхідна наявність сукупності таких умов: наявність в учасника-ініціатора 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства; укладення таким учасником з незалежним аудитором (аудиторською фірмою) договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства; зазначення в такому договорі обсягу аудиторських послуг.

Окрім того, положення ч. 4 цієї статті містять додаткові вимоги для реалізації права на проведення перевірки аудиту фінансової звітності товариства, невиконання яких за наявністю трьох вищезазначених умов протягом 10 днів з боку виконавчого органу товариства дозволяє встановити наявність факту порушення права учасника: отримання товариством запиту учасника про такий аудит; отримання товариством оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства з визначеним у ньому обсягом аудиторських послуг, що визначають момент відліку 10-ти денного строку.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 01.08.2023 у справі № 911/2646/21.

Пунктом 17.14 статуту ТОВ "Іст Агро Сервіс" передбачено, що на вимогу будь-якого з учасників товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов`язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками.

24.06.2022 між ТОВ "Подільська аудиторська група" (виконавець) та ТОВ "Корнфілд ЛТД" (замовник) укладено договір № 01-01/22 про проведення аудиту (аудиторської перевірки) з додатком № 1 до нього (а.с. 40-49 том 1), за умовами якого замовник призначає, а виконавець приймає на себе зобов`язання здійснити за плату аудиторську перевірку повного пакету річної фінансової звітності за 2021 звітний рік ТОВ "Іст Агро Сервіс" (38402284), засновником (учасником) якого є замовник, з метою висловлення аудитором думки про те, чи фінансова звітність відображає достовірно, в усіх суттєвих аспектах фінансовий стан товариства на 31.12.2021 його фінансові результати та рух грошових коштів за рік, що закінчився на зазначену дату, відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку (далі - завдання аудиту).

Термін аудиторської перевірки за договором - з 24.06.2022 по 22.08.2022 (п. 5.1 договору).

Згідно з пунктами 8.1, 8.3 договору він вважається укладеним та набирає чинності з дати, яка є більш пізньою з дат підписання договору (розділ 10 договору) та додатку № 1 повноважними представниками сторін та скріплення їхніх підписів відбитками печаток сторін (за умови їх використання). Строк дії договору розпочинається з дати його укладення та закінчується 18.07.2022, а в частині проведення розрахунку - до повного проведення розрахунку по даному договору.

27.06.2022 ТОВ "Корнфілд ЛТД" письмово повідомило генерального директора ТОВ "Іст Агро Сервіс" ОСОБА_3 (а.с. 33 том 1) про укладення з договору про проведення аудиту № 01-01/22 від 24.06.2022 та просило сприяти у проведенні перевірки та надати усю необхідну інформацію відповідно до запиту № 01-01/22-01 від 27.06.2022 та листа № 01-01/22-02 від 27.06.2022, надісланих ТОВ "Подільська аудиторська група".

Позивач також посилався на лист ТОВ "Подільська аудиторська група" № 01-01/22-03 від 27.06.2022, адресований ТОВ "Іст Агро Сервіс", у якому викладена вимога про сприяння у наданні товариством затребуваних документів та виконання аудитором інших аудиторських процедур (а.с. 38-39 том 1).

Доказів направлення вказаних листів матеріали справи не містять.

У листі ТОВ "Подільська аудиторська група" № 01-01/22-03 від 27.06.2022 (а.с. 38-39 том 1) повідомляється про направлення управлінському персоналу ТОВ "Іст Агро Сервіс" запиту № 01-01/22-01 від 27.06.2022 з проханням надати для проведення аудиту (аудиторської перевірки) за 2021 рік документи згідно із переліком, який наведено у запиті, та листа № 01-01/22-02 від 27.06.2022 щодо запиту інформації, надання анкетних даних та письмових підтверджень, потрібних для вирішення питання щодо прийняття завдання та продовження співпраці.

Проте, запит № 01-01/22-01 від 27.06.2022 та лист № 01-01/22-02 від 27.06.2022 щодо запиту інформації, про які зазначено у листі ТОВ "Подільська аудиторська група" № 01-01/22-03 від 27.06.2022 у матеріалах справи відсутні, у зв`язку з чим відсутня можливість дослідити їх зміст.

ТОВ "Корнфілд ЛТД" листом від 08.07.2022 повторно повідомило генерального директора ТОВ "Іст Агро Сервіс" ОСОБА_3 (а.с. 34 том 1) про укладення з ТОВ "Подільська аудиторська група" договору про проведення аудиту № 01-01/22 від 24.06.2022 та просило сприяти у проведенні перевірки та надати усю необхідну інформацію запиту № 01-01/22-01 від 27.06.2022 та листа № 01-01/22-02 від 27.06.2022, надіслані ТОВ "Подільська аудиторська група".

На підтвердження доказів направлення цього листа позивачем надано поштову накладну від 08.07.2022 (штрихкодовий ідентифікатор 2103002673097) та опис вкладення в якому зазначено про направлення лише листа від 08.07.2022 (а.с. 35 том 1).

Докази направлення разом з листом від 08.07.2022 договору про проведення аудиту № 01-01/22 від 24.06.2022 для проведення аудиту (аудиторської перевірки) у матеріалах справи відсутні.

Позивач у позові посилався на лист про проведення аудиту від 27.06.2023, однак сам лист позивачем не надано.

Матеріали справи містять лише опис вкладення до листа про проведення аудиту від 27.06.2023 (штрихкодовий ідентифікатор 0209508724094) (а.с. 50 том 1), який містить перелік вкладених документів: лист про проведення аудиту від 27.06.2023; оригінал договору про проведення аудиту № 01-01/22 від 24.06.2022; оригінал додаткової угоди № 1 від 06.06.2023 до договору про проведення аудиту № 01-01/22 від 24.06.2022; перелік документів, що надаються для перевірки № 01-01/23-01 від 20.06.2023 (а.с. 50 том 1).

Фіскальний чек або поштова накладна на підтвердження направлення листа від 27.06.2023 у матеріалах справи відсутні, що унеможливлює встановлення дійсності існування листа від 27.06.2023 та направлення його адресату - ТОВ "Іст Агро Сервіс" рекомендованою поштовою кореспонденцією.

Запит аудитора № 01-01/22-01 від 27.06.2022, лист № 01-01/22-02 від 27.06.2022, лист ТОВ "Корнфілд ЛТД" від 27.06.2023 про проведення аудиту, з посиланням на які позивач просив задовольнити вимогу про зобов`язання відповідача провести аудит (аудиторську перевірку) шляхом надання документів аудиторам, призначеним позивачем, згідно з запитом аудиторів № 01-01/22-01 від 27.06.2022 та їх листа № 01-01/22-02 від 27.06.2022 та листом позивача від 27.06.2023 про проведення аудиту та вчинити всі дії, необхідні для завершення аудиту, у матеріалах справи відсутні.

Враховуючи вищевикладене, надані позивачем до позовної заяви докази унеможливлюють встановлення факту дійсного та належного направлення відповідачу та отримання ним оригіналу договору № 01-01/22 про проведення аудиту (аудиторської перевірки) від 24.06.2022 з визначеним у ньому обсягом аудиторських послуг та запиту учасника про такий аудит, що є невиконанням позивачем встановлених ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" вимог для реалізації його права на проведення перевірки аудиту фінансової звітності товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства.

Крім того, виходячи з приписів п. 5.1 договору про проведення аудиту вбачається факт спливу терміну аудиторської перевірки за договором, який був встановлений з 24.06.2022 по 22.08.2022, а 18.07.2022 закінчився строк дії договору, визначений п. 8.3, а отже відсутні підстави для забезпечення відповідачем аудитору можливості проведення аудиту та надання завірених підписом уповноваженої особи товариства копій всіх документів визначених у договорі обсягу аудиторських послуг, зокрема, за листом про проведення аудиту від 27.06.2023, на який посилався позивач.

З урахуванням наведених обставин, на переконання колегії суддів, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого та правомірного висновку про недоведеність позивачем факту порушення його прав як учасника відповідача, тому позов у частині зобов`язання останнього провести аудит (аудиторську перевірку) шляхом надання документів за запитами аудиторів № 01-01/22-01 від 27.06.2022 та їх листа № 01-01/22-02 від 27.06.2022 та листом позивача від 27.06.2023, задоволенню не підлягає.

Виходячи з вищевикладеного, колегія суддів вважає, що апелянтом не доведено обґрунтованості апеляційної скарги, тож апеляційний суд погоджується із рішенням господарського суду і підстав для його скасування або зміни не має.

Оскільки, у задоволенні апеляційної скарги відмовлено, відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за її подання покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 275, 276, 282 ГПК України суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Корнфілд ЛТД" на рішення господарського суду Чернігівської області від 11.10.2023 у справі № 927/1077/23 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Чернігівської області від 11.10.2023 у справі № 927/1077/23 залишити без змін.

Матеріали справи № 927/1077/23 повернути до місцевого господарського суду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку відповідно до ст.ст. 287, 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 24.09.2024.

Головуючий суддя М.А. Руденко

Судді Є.Ю. Пономаренко

В.В. Шапран