ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"19" червня 2024 р.м. Одеса Справа № 916/84/22

Господарський суд Одеської області у складі

судді Малярчук І.А.,

секретаря судового засідання: Ігнатишеної А.О.,

за участю представників сторін:

від позивача: Войтович М.О. - за ордером АА№1209651 від 03.05.2022,

від позивача: Красовський В.М. - за ордером,

від відповідача: не з`явився,

від третіх осіб: не з`явились,

дослідивши матеріали справи №916/84/22 за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ (65016, Одеська обл., місто Одеса, Фонтанська дорога, будинок 71, офіс 217), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 ), за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Клименка Володимира Сергійовича (02160, м. Київ, пр-т Возз`єднання, 7-а, кім. 416), ОСОБА_3 ( АДРЕСА_3 ), ОСОБА_4 ( АДРЕСА_4 ) ОСОБА_5 ( АДРЕСА_5 ) про визнання недійсними рішень загальних зборів,

ВСТАНОВИВ:

Стислий виклад позиції позивача та заперечень відповідача, заяв, клопотань, процесуальні дії суду:

Позивач позовні вимоги підтримує, в їх обґрунтування зазначає, що 31.12.2021 за результатами ознайомлення з матеріалами справи №910/21218/21 у Господарському суді м. Києва позивачем було виявлено протокол №1-2021 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" від 20.12.2021 ???та рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" від 20.12.2021. Так, позивач вважає, що рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" від 20.12.2021, оформлене протоколом №1-2021 від 20.12.2021 загальних зборів учасників ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" прийнято з порушенням норм чинного законодавства та Статуту ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ", зокрема, учасники товариства не були повідомлені про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства від 20.12.2021, ?позачергові загальні збори учасників товариства від 20.12.2021 проведені поза адміністративно-територіальною одиницею де зареєстроване місцезнаходження Товариства, рішення загальних зборів приймались за відсутності учасників, які володіють 46% статутного капіталу товариства, що могло мати істотний вплив на результати голосування та прийняті рішення. Даним рішенням позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" від 20.12.2021, оформленим протоколом №1-2021 від 20.12.2021 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" було вирішено скасувати всі повноваження, що надані ОСОБА_1 для вчинення певних дій від імені юридичної особи.

Отже, за умови не належного повідомлення учасників про проведення загальних зборів та не проведення загальних зборів в межах адміністративно-територіальної одиниці де знаходиться товариство, позивач вважає, що вказані рішення не могли бути прийняті. ???

Крім цього, 22.04.2024 за вх.№ 16253/24 від позивача надійшли пояснення, в яких позивач відмітив, що ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.08.2022 зупинено провадження у справі №916/84/22 до набрання законної сили остаточним рішенням по справі №916/107/22. Верховним Судом у складі колегії суддів Касаційного господарського суду постановлено постанову від 13.12.2023 про залишення в силі Постанови Південно-західного господарського апеляційного господарського суду від 14.09.2023 по справі №916/107/22 без змін, зокрема, Верховним Судом у справі №916/107/22 було підтверджено висновок Південно-західного апеляційного господарського суду, що підрахунок голосів з порядку денного загальних зборів учасників має здійснюватися від загальної кількості голосів учасників, а не від кількості присутніх учасників на зборах. Вказану правову позицію, позивач вважає важливою і для прийняття рішення у даній справі №916/84/22, оскільки оскаржувані рішення загальних зборів учасників прийняті меншою кількістю голосів, ніж це передбачено статутом ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" та ЗУ «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Також, наразі у Південно-західному апеляційному господарському суді перебуває на розгляді апеляційна скарга на ухвалу Господарського суду Одеської області про закриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «ДП Державні Лотереї».

Відповідачем та третіми особами правом на подання відзиву на позовну заяву та пояснень третіх осіб не скористались. При цьому, суд відмічає, що ухвали суду про відкриття провадження по справі від 14.01.2022, про виклик від 14.02.2022, від 16.06.2022, від 11.08.2022, від 22.08.2022, від 25.08.2022 направлялись поштовим зв`язком відповідачу та третім особам, однак, вручені не були та були повернуті до суду, у зв`язку з цим, судом були проведені публікації на сайті суду для відповідачів та третіх осіб. Крім цього, ухвали суду були доставлені до електронного кабінету ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" та третьої особи ОСОБА_6 .

Разом з цим в судовому засіданні 10.06.2024 з`явився представник - Опаренко К.В., який в процесі розгляду справи по суті надавав пояснення щодо підтримання позовних вимог ОСОБА_1 у повному обсязі.

Ухвалою суду від 14.01.2022 відкрито провадження у справі №916/84/22, постановлено розглядати справу в порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання суду на 14.02.2022 об 11год.00хв.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.08.2022 зупинено провадження у справі №916/84/22 до набрання законної сили остаточним рішенням по справі №916/107/22.

Ухвалою суду від 02.02.2024 поновлено провадження по справі №916/84/22; призначено підготовче засідання суду на 04.03.2024 о 09:30.

Ухвалою суду від 04.03.2024 відкладено підготовче засідання по справі №916/84/24 на 01.04.2024 о 10:45.

У підготовчому засіданні 01.04.2024 судом було оголошено протокольну ухвалу про перерву у підготовчому засіданні до 22.04.2024 о 11:40.

У підготовчому засіданні 22.04.2024 судом було оголошено протокольну ухвалу про перерву у підготовчому засіданні до 20.05.2024 о 10:30.

Ухвалою суду від 20.05.2024 закрито підготовче провадження по справі №916/84/22; призначено справу до розгляду по суті у судовому засіданні на "10" червня 2024 р. о 10:40.

У судовому засіданні 10.06.2024 судом було оголошено протокольну ухвалу про перерву у судовому засіданні до 19.06.2024 о 10:30.

Зміст спірних правовідносин, фактичні обставини справи та докази, на підставі яких судом встановлені обставини справи:

Згідно витягу від 19.04.2021 №466267424282 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ОСОБА_1 є одним із учасників (засновників) ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ". Місцезнаходження ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" є м. Одеса, Фонтанська дорога, буд. 71, офіс 217.

Рішеннями загальних зборів ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" від 13.04.2021, оформленими протоколом загальних зборів ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" №3 від 13.04.2021 вирішено: обрати Головою Зборів - ОСОБА_1 та уповноважити його на підписання протоколу зборів; відсторонити ОСОБА_4 (РНОКПП НОМЕР_1 ) від виконання обов?язків Директора Товариства з 13.04.2021 та заборонити ОСОБА_4 вчиняти будь-які дії стосовно представництва товариства та/або вчиняти дії від імені товариства; призначити виконуючим обов?язків директора товариства ОСОБА_1 з 14.04.2021; надати виконуючому обов?язки директора товариства ОСОБА_1 всі повноваження, передбачені Статутом товариства для директора товариства; уповноважити ОСОБА_1 здійснити державну реєстрацію змін для відомостей про товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на підставі прийнятих рішень зборів товариства оформлених цим протоколом.

Наказом №01-04/2021-п від 16.04.2021 призначено ОСОБА_1 виконуючим обов`язки директора ТОВ «ДП ЛОТЕРЕЇ» з 16.04.2021.

Рішеннями загальних зборів ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" від 20.12.2021, оформленими протоколом загальних зборів ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" №1-2021 від 20.12.2021 (м. Київ) визначено, що на загальних зборах учасників ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" присутні учасники, які володіють 54% статутного капіталу товариства та вирішено: обрати головою зборів - ОСОБА_5 , секретарем зборів ОСОБА_4 , уповноважено ОСОБА_5 та ОСОБА_4 підписати протокол загальних зборів учасників та протокол реєстрації учасників; відкоригувати/внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань запис про органи управління юридичної особи, які зазначені у статуті товариства та відображені у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань наступним чином: ??Вищий керуючий орган - Загальні збори учасників; ??Виконавчий орган Товариства - одноособовий виконавий орган Товариства Директор; внести відомості, що регулюють діяльність вищого керуючого органу - загальних зборів учасників товариства та діяльність одноособового виконавчого органу товариства - директора до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань та відомості про осіб, які мають право вчиняти дії від імені товариства без довіреності, в тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації та зазначити наявність обмежень щодо представництва юридичної особи, а саме: ОСОБА_5 - представник вищого керуючого органу загальних зборів учасників товариства, здійснює функцію контролю за дотриманням норм Статуту товариства та законів України, що регулюють діяльність загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ та діяльність одноособового виконавчого органу товариства - директора; ОСОБА_4 - одноособовий виконавчий орган товариства - директор, повноваження директора передбачені статутом; - ОСОБА_1 - відсторонений від виконання виконуючого обов?язків директора ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ згідно протоколу № 1-2021 від 20.12.2021; скасувати всі повноваження, що надані ОСОБА_1 , який наділений повноваженнями: вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори та як виконуючого обов?язки директора ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ, що надані йому згідно з протоколу №3 від 13.04.2021 загальних зборів учасників з моменту їх виникнення; вирішено звернутись до господарського суду у справі про визнання банкрутом ТОВ «ДП Державні Лотереї» із заявою з метою заперечень та оскаржень підстав відкриття справи про банкрутство за умови невизнання ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ наявності самого факту борту, правовідносин з заявником/заявниками, фіктивності правочинів; затвердити запропонований ОСОБА_4 проект заяви-звернення до господарського суду у справі про банкрутство ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ та уповноважено Директора та учасника товариства ОСОБА_4 на підписання зазначеної заяви-заперечення від імені ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ та вищого керуючого органу ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ; вирішено звернутись до правоохоронних органів із заявою про злочин щодо шахрайських дій, підробки документів, вимагання та заволодінням майном, фіктивного банкротства товариства групою осіб за участю виконуючого обов`язки керівника товариства ОСОБА_1 .

Відповідно до пунктів 1.1.-1.4., 5.3., 6.1. Розділу І Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні Лотереї» (затв. протоколом №06/09/2019 від 06.09.2019) цей Статут визначає загальні основи створення, діяльності, реорганізації та припинення Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ». Товариство створено та діє у відповідності до законодавства України. Метою Товариства є здійснення господарської діяльності, спрямованої на одержання прибутку та наступного його розподілу між Учасниками або іншого використання в господарській діяльності Товариства, задоволення потреб фізичних, юридичних осіб та інших суб?єктів господарювання у послугах, товарах або продукції Товариства. Окрім того, Товариство за рішенням Загальних зборів Учасників Товариства може займатися неприбутковою діяльністю (благодійність, спонсорство та ін.), що створює добру ділову репутацію Товариства. Товариство створено на невизначений строк.

Згідно п.п. 4.1., 8.1. Статуту учасниками можуть стати юридичні та фізичні особи, які визнали Статут товариства і набули частку в Статутному капіталі Товариства. Органами Товариства є: Загальні збори учасників Товариства; Виконавчий орган - Директор Товариства.

Вищим органом Товариства є Загальні збори учасників товариства. Кожен Учасник має на Загальних зборах кількість голосів, пропорційну Розміру його частки у Статутному капіталі. Загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності Товариства, у тому числі і з тих, що передані Загальними зборами до компетенції Виконавчого органу. Загальні збори скликаються Виконавчим органом (Директором) Товариства. Загальні збори скликаються у випадках, передбачених законом або Статутом Товариства, зокрема: ???з ініціативи Виконавчого органу Товариства; ???на вимогу Учасника або Учасників Товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками Статутного капіталу Товариства. Річні Загальні збори скликаються протягом шести місяців наступного за звітним роком, якщо інше не встановлено законом. До порядку денного річних Загальних зборів обов?язково вносяться питання про розподіл чистого прибутку Товариства, про виплату дивідендів та їх розмір. Вимога про скликання Загальних зборів подається Директору Товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів Учасників з ініціативи Учасників Товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у Статутному капіталі Товариства, що належать таким Учасникам. Директор Товариства зобов?язаний вчинити всі необхідні дії для скликання Загальних зборів у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких Зборів. У разі якщо протягом 10 днів з дня, коли Товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання Загальних зборів, Учасники не отримали повідомлення про скликання Загальних зборів, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати Загальні збори самостійно. У такому випадку обов?язки щодо скликання та підготовки проведення Загальних зборів покладаються на Учасників Товариства, які ініціювали Загальні збори. Директор Товариства скликає Загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному Учаснику Товариства. Директор Товариства зобов?язаний повідомити Учасників Товариства не менше ніж за 15 календарних днів до запланованої дати проведення Загальних зборів Учасників. Таке повідомлення надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. У повідомленні про Загальні збори зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту Товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін. Виконавчий орган Товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного Загальних зборів. Виконавчий орган Товариства зобов?язаний повідомити Учасників Товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати Загальних зборів Учасників (п.п. 9.1.-9.4., 9.7., 9.8., 9.10., 9.11., 9.12., 9.16. Статуту).

Пунктами 9.4.7., 9.4.8., 9.4.10, 9.4.11 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ (затв. протоколом №06/09/2019 від 06.09.2019) встановлено, що директор товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів. У разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори. Директор товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Директор товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 15 календарних днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників. Таке повідомлення надсилається поштовим відправленням з описом вкладення.

Загальні збори передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів. Рішення з питань, передбачених пунктами 9.7.2, 9.7.3, 9.7.6, 9.7.11, 9.7.12, 9.7.23 - 9.7.28 пункту 9.7 цього статуту, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань Статуту (9.5.1., 9.5.2., 9.5.15 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ (затв. протоколом №06/09/2019 від 06.09.2019).

Підпунктами 9.5.5., 9.5.13. Статуту передбачено, що учасники Загальних зборів, які беруть участь у Зборах, реєструються в порядку, визначеному цим Статутом із зазначенням кількості голосів, яку має кожний Учасник. Загальні збори проводяться за місцезнаходженням Товариства, або в іншому місці, визначеному особою, що скликає Загальні збори, але в будь-якому випадку в межах адміністративно-територіальної одиниці, в якій зареєстровано місцезнаходження Товариства. Проведення Загальних зборів за межами території України допускається лише за одностайною письмовою згодою всіх учасників Товариства.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22 позовну заяву ОСОБА_5 - задоволено частково; визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 04.08.2021, оформлене протоколом №1 загальних зборів ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 04.08.2021, та скасувати державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, які були вчинені на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 04.08.2021, оформленого протоколом №1 загальних зборів ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 04.08.2021; визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 10.09.2021, оформлене протоколом №01-09 загальних зборів ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 10.09.2021 та визнано недійсними зміни до установчих документів у формі нової редакції Статуту ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ, затвердженої рішенням загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 10.09.2021, оформленого протоколом №01-09 загальних зборів ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 10.09.2021; в іншій частині позову відмовлено.

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 апеляційні скарги ОСОБА_5 та ОСОБА_4 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22 задоволено частково; скасовано рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22 в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо: визнання недійсними та скасування рішень загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 13.04.2021 про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 13.04.2021 та похідних вимог до даної вимоги; визнання недійсними та скасування рішень загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 13.04.2021 про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 13.04.2021 та похідних вимог до даної вимоги; прийнято в цій частині нове рішення, яким: « 1) позов в цій частині задоволено; 2) визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 13.04.2021 про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлена протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 13.04.2021; 3) скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № 1000731070014022567 від 14.04.2021, внесений (здійснений) Приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобой Наталією Володимирівною, про зміну інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою, зміну місцезнаходження юридичної особи; 4) визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 13.04.2021, про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ від 13.04.2021; 5) скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №1000731070015022567 від 16.04.2021, внесений (здійснений) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валерівною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміни фізичних осіб або зміни відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо; рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22 в іншій оскаржуваній частині щодо відмови у задоволенні позовних вимог залишено без змін.

Постановою Верховного суду від 13.12.2023 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ залишено без задоволення; постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі №916/107/22 в оскаржуваній частині залишено без змін.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши пояснення представників сторін, їх мотивовану оцінку кожного аргументу щодо наявності підстав для задоволення чи відмови у позові, проаналізувавши нижченаведені норми чинного законодавства, суд дійшов наступних висновків.

Способи захисту цивільних прав та законних інтересів визначені ст.16 ЦК України та ст.20 ГК України.

Так, за ст.16 ЦК України цивільні права та інтереси можуть бути захищені шляхом: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов`язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків, майнової та немайнової шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Ст.20 ГК України встановлено право кожного суб`єкта господарювання на захист своїх прав та законних інтересів та визначено наступні способи захисту: визнання наявності або відсутності прав; визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади, місцевого самоврядування, інших суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб`єкта господарювання; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом; відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів суб`єктів господарювання; припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення; присудження до виконання обов`язку в натурі; відшкодування збитків; застосування штрафних санкцій; застосування оперативно-господарських санкцій; застосування адміністративно-господарських санкцій; установлення, зміна і припинення господарських правовідносин; інші способи, передбачені законом.

Вирішуючи спір, суд повинен надати об`єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду, а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права. Крім того, суди мають виходити із того, що обраний позивачем спосіб захист цивільних прав має бути не тільки ефективним, а й відповідати правовій природі тих правовідносин, що виникли між сторонами, та має бути спрямований на захист порушеного права.

Правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників визначається Законом України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю (ч. 1 ст. 1 Законом України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю).

Відповідно до cт. 29 Закону України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 30 Закону України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю визначено, що загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства. До компетенції загальних зборів учасників належать: визначення основних напрямів діяльності товариства; внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту; зміна розміру статутного капіталу товариства; затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника; перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом; обрання та припинення повноважень наглядової ради товариства або окремих членів наглядової ради, встановлення розміру винагороди членам наглядової ради товариства; обрання одноосібного виконавчого органу товариства або членів колегіального виконавчого органу (всіх чи окремо одного або декількох з них), встановлення розміру винагороди членам виконавчого органу товариства; визначення форм контролю та нагляду за діяльністю виконавчого органу товариства; створення інших органів товариства, визначення порядку їх діяльності; прийняття рішення про придбання товариством частки (частини частки) учасника; затвердження результатів діяльності товариства за рік або інший період; розподіл чистого прибутку товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів; прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення товариства, порядку розподілу між учасниками товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу товариства; прийняття інших рішень, віднесених цим Законом до компетенції загальних зборів учасників.

Відповідно до ч. 1 ст. 31 Закону України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: з ініціативи виконавчого органу товариства; на вимогу наглядової ради товариства; на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Частинами 1-5 ст. 32 Закону України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Відповідно до ч.ч. 6, 7, 8, 9 ст. 32 Закону України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників. Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників. Після надсилання повідомлення, передбаченого частиною третьою цієї статті, забороняється внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників, крім включення нових питань відповідно до частини сьомої цієї статті. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства, відповідно до частини четвертої цієї статті.

Відповідно до ст. 33 Закону України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства. Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників. Загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно. Загальні збори учасників проводяться за місцезнаходженням товариства, якщо інше не встановлено статутом товариства. Проведення загальних зборів за межами території України допускається лише за одностайною письмовою згодою всіх учасників товариства.

Статтею 34 Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено, що порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників, не передбачає вимог щодо встановлення кворуму зборів учасників товариства - найменшої кількості учасників зборів, необхідної для визнання таких зборів правомочними приймати рішення з питань порядку денного, а встановлює кількість голосів, необхідних для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників (стаття 34 Закону). Статутом товариства може встановлюватися інша кількість голосів учасників товариства (але не менше, ніж більшість голосів), необхідна для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників, крім рішень, які відповідно до цього Закону приймаються одностайно.

Згідно правової позиції, викладеної Верховним судом у постанові від 06.08.2020 по справі №918/636/19 права члена кооперативу можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При цьому позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами членів рішень, оскільки вплив члена на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Зокрема, рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання (правовий висновок Великої Палати Верховного Суду викладено в постанові від 28.01.2020 у справі №924/641/17).

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи (ч.ч.1, 2 ст.73, ч.ч.ч.1, 3 ст.74 ГПК України).

Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання (ч.2 ст.76, ч.1 ст.77, ч.ч.1, 2 ст.79 ГПК України).

Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Обов`язком суду при розгляді справи є дотримання вимог щодо всебічності, повноти й об`єктивності з`ясування обставин справи та оцінки доказів.

Усебічність та повнота розгляду передбачає з`ясування всіх юридично значущих обставин та наданих доказів з усіма притаманними їм властивостями, якостями та ознаками, їх зв`язками, відносинами і залежностями. Таке з`ясування запобігає однобічності та забезпечує, як наслідок, постановлення законного й обґрунтованого рішення.

У пунктах 1 - 3 частини першої статті 237 ГПК України передбачено, що при ухваленні рішення суд вирішує, зокрема питання чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються; чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження; яку правову норму належить застосувати до цих правовідносин.

Тлумачення змісту ст. 79 ГПК України свідчить, що нею покладено на суд обов`язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність, яка дозволяє дійти висновку, що факти, які розглядаються скоріше були (мали місце), аніж не були (аналогічний висновок викладений у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 25.06.2020 у справі №924/233/18).

Такий підхід також узгоджується з судовою практикою Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ), юрисдикція якого поширюється на всі питання тлумачення і застосування Конвенції (пункт 1 статті 32 Конвенції). Так, зокрема, у рішенні 23.08.2016 у справі "Дж. К. та Інші проти Швеції" ("J.K. AND OTHERS v. SWEDEN") ЄСПЛ наголошує, що "у країнах загального права у кримінальних справах діє стандарт доказування "поза розумним сумнівом ("beyond reasonable doubt"). Натомість, у цивільних справах закон не вимагає такого високого стандарту; скоріше цивільна справа повинна бути вирішена з урахуванням "балансу вірогідностей". … Суд повинен вирішити, чи являється вірогідність того, що на підставі наданих доказів, а також правдивості тверджень заявника, вимога цього заявника заслуговує довіри".

Отже, як встановлено судом вище та підтверджується відомостями наявними у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ОСОБА_1 є одним із учасників (засновників) ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ".

20.12.2021 відбулися позачергові Загальні збори членів ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" на яких були прийняті рішення, оформленні протоколом №1-2021 від 20.12.2021, зі змісту яких, зокрема, вбачається скасування всіх повноважень, що надані товариством ОСОБА_1 .

Так, позивач стверджує, що позачергові Загальні збори членів ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" на яких були прийняті рішення, оформленні протоколом №1-2021 від 20.12.2021 були проведені без належного повідомлення ОСОБА_1 про проведення таких зборів, а також проведення позачергових загальних зборів не відбувалось в межах адміністративно-територіальної одиниці місцезнаходження товариства.

Нормою ст. 32 Закону України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю та п.п. 9.4.7., 9.4.8., 9.4.10, 9.4.11 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ (затв. протоколом №06/09/2019 від 06.09.2019) встановлено порядок здійснення повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів. У випадку заперечення учасником факту повідомлення його про проведення загальних зборів, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів покладається на відповідача, як особу, рішення органу управління якої оспорюється (правовий висновок Верховного Суду викладено в постановах від 05.05.2020 у справі №916/1996/19 та від 06.02.2020 у справі №906/307/19).

Між тим, в матеріалах справи відсутні будь-які докази стосовно повідомлення ОСОБА_1 про проведення 20.12.2021 позачергових Загальних зборів членів ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" та відповідачем не було спростовано доводи та твердження позивача, які покладено ним у підстави заявлених позовних вимог, стосовно того, що позивач не був присутній під час проведення оскаржуваних зборів, не повідомлення його про проведення зборів, доведення до відома порядку денного.

Поряд із цим, з вищевикладеного вбачається, що саме на членів ініціативної групи по скликанню загальних зборів покладений обов`язок забезпечення належної процедури скликання цих зборів для реалізації права учасників товариства брати участь у процесі управління товариством.

З огляду на викладене, оцінивши подані сторонами докази до справи, суд вбачає відсутніми в матеріалах справи належні докази щодо повідомлення ОСОБА_1 про скликання і проведення позачергових Загальних зборів членів ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ", рішення яких оформлені протоколом №1-2021 від 20.12.2021.

Також, ч. 7 ст. 33 ЗУ Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю та п. 9.5.13 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ (затв. протоколом №06/09/2019 від 06.09.2019) передбачено, що загальні збори проводяться за місцезнаходженням Товариства, або в іншому місці, визначеному особою, що скликає Загальні збори, але в будь-якому випадку в межах адміністративно-територіальної одиниці, в якій зареєстровано місцезнаходження Товариства. Наразі, зі змісту протоколу №1-2021 від 20.12.2021 позачергових Загальних зборів ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" вбачається, що місцем проведенням зборів є м. Київ, в той час як згідно відомостей наявних у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань місцезнаходженням ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" є м. Одеса, Фонтанська дорога, буд. 71, офіс 217. Відтак, вказане також свідчить про порушення товариством під час скликання 20.12.2021 загальних зборів вимог Статуту товариства та положень законодавства.

Судом також беруться до уваги твердження позивача стосовно проведення 20.12.2021 загальних зборів в порушення вимог п. 9.5.15 Статуту стосовно проведення зборів за відсутності учасників, які володіють 46% статутного капіталу товариства.

За викладених обставин, на підставі повного, всебічного та безпосереднього дослідження наявних у матеріалах справи доказів в сукупності з урахуванням всіх обставин справи, суд доходить висновку про обґрунтованість позовних вимог ОСОБА_1 та відповідно їх задоволенню в повній мірі.

Згідно ч.1 ст.123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Положення п.2 ч.1 ст.129 ГПК України передбачають, що судовий збір покладається: у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Отже, враховуючи те, що позовні вимоги позивача задоволенні судом в повній мірі, судовий збір покладається на відповідачів.

Керуючись ст.ст. 123, 124, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити повністю позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ (65016, Одеська обл., місто Одеса, Фонтанська дорога, будинок 71, офіс 217), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 ), за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Клименка Володимира Сергійовича (02160, м. Київ, пр-т Возз`єднання, 7-а, кім. 416), ОСОБА_3 ( АДРЕСА_3 ), ОСОБА_4 ( АДРЕСА_4 ) ОСОБА_5 ( АДРЕСА_5 ) про визнання недійсними рішень загальних зборів.

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" (код ЄДРПОУ 38241581) від 20.12.2021, оформлені протоколом № 1-2021 позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" (код ЄДРПОУ 38241581) від 20.12.2021.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ (65016, Одеська обл., місто Одеса, Фонтанська дорога, будинок 71, офіс 217, код ЄДРПОУ 38241581) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 ) 2481 (дві тисячі чотириста вісімдесят одну) грн судового збору.

У відповідності до ч.1 ст.241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Згідно ч.1 ст.256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст рішення згідно ч. 6 ст. 233 ГПК України складено 19 червня 2024 р.

Суддя І.А. Малярчук