ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.06.2024 року м. Дніпро Справа № 904/9559/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Мороза В.Ф., Коваль Л.А.

при секретарі судового засідання: Ліпинському М.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Компанії "FOLIONA MANAGEMENT LIMITED"

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області (суддя Золотарьова Я.С.) від 26.12.2023р. у справі № 904/9559/21

за позовом Компанії "FOLIONA MANAGEMENT LIMITED", Лімассол, Кіпр

до Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", м. Дніпро

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Компанія "GRIF CORPORATION LLP, Лондон, Великобританія

про визнання недійсними рішень, -

ВСТАНОВИВ:

У грудні 2021р. Компанія "FOLIONA MANAGEMENT LIMITED" звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", в якому просила суд визнати недійсними рішення, прийняті на позачергових загальних зборах учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", оформлені протоколом від 28.07.2021р.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 21.09.2023р. залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, Компанію "GRIF CORPORATION LLP".

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2023р. у справі № 904/9559/21 у задоволенні позову Компанії "FOLLIONA MANAGAMENT LIMITED" до Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" про визнання недійсними рішень, прийнятих на позачергових загальних зборах учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" оформлених протоколом від 28.07.2021 - відмовлено у повному обсязі.

Не погодившись з даним рішенням господарського суду, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулася Компанія "FOLIONA MANAGЕMENT LIMITED", в якій посилаючись на невідповідність висновків суду, встановленим обставинам справи, та порушення норм матеріального права, просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2023р. у справі № 904/9559/21 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги позивача задовольнити у повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник, зокрема зазначає, що третьою особою не дотримано вимог ст.ст. 29, 31, 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та Статуту Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" щодо порядку скликання позачергових зборів учасників Товариства 28.07.2021р., оскільки не доведено належними доказами, складеними у відповідності до Правил надання послуг поштового зв`язку, повідомлення Товариства про скликання позачергових зборів, чому не надав належної оцінки суд першої інстанції.

Матеріалами справи не підтверджується отримання Товариством з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" вимог Компанії "GRIF CORPORATION LLP" про скликання на 28.07.2021р. позачергових зборів учасників Товариства, а тому їх самостійне скликання третьою особою суперечить законодавству та Статуту відповідача.

Також, скаржник вказує про не повідомлення його про скликання на 28.07.2021р. позачергових зборів учасників Товариства шляхом направлення відповідного поштового повідомлення в порядку п. 4 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та про безпідставне застосування до порядку здійснення повідомлення учасника Товариства п. 8.8. Статуту, оскільки він стосується лише загальних зборів учасників, а не позачергових.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 13.02.2024р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Компанії "FOLIONA MANAGЕMENT LIMITED" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2023р. у справі № 904/9559/21, розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 20.05.2024р.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 20.05.2024р. розгляд апеляційної скарги відкладено в судове засідання на 17.06.2024р.

Представник скаржника в судовому засіданні доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу та просив її задовольнити.

Представник відповідача у відзиві на апеляційну скаргу та в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржуване рішення законним та обґрунтованим, прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу безпідставною, посилаючись при цьому на дотримання порядку скликання та проведення 28.07.2021р. позачергових зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", тому відсутність підстав для визнання недійсними, прийнятих на них рішень.

Представник третьої особи надав у судовому засіданні усні пояснення, згідно з якими просив апеляційну скаргу позивача залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників учасників справи, дослідивши матеріали справи, судова колегія дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" (далі Товариство) створене згідно чинного законодавства України внаслідок перетворення (реорганізації) Відкритого акціонерного товариства "Центральний універмаг" на Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" на підставі рішення чергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Центральний універмаг", протокол від 17 травня 2011 року, рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Центральний універмаг", протокол від 20 вересня 2011 року та рішення загальних зборів засновників Товариства, протокол №1 від 20 вересня 2011 року (п 1.1 Статуту).

Місцезнаходження Товариства: 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський р-н, пр. Карла Маркса, будинок 52 (п. 1.7 Статуту).

Учасниками (Засновниками) Товариства виступили акціонери Правопопередника Товариства. Особи, які придбали вклад (частку) Статутного капіталу у його учасників в порядку, встановленому п. 5.5 цього Статуту або внесли додатковий вклад (частку) до Статутного капіталу Товариства, набувають статусу учасника Товариства (п. 4.1-4.2 Статуту).

27.05.2014 статутний капітал Товариства був сформований у розмірі 1 258 267,40 гривень та розподілений наступним чином:

ОСОБА_1 - 49,4 грн. (0,00393 %);

ОСОБА_2 - 49,4 грн. (0,00393 %);

ОСОБА_3 - 98,8 грн. (0,00785 %);

ОСОБА_4 - 49,4 грн. (0,00393 %);

ОСОБА_5 - 49,4 грн. (0,00393 %);

Компанія АЧІЛЛІА МЕНЕДЖМЕНТ ЛІМІТЕД - 284 346,4 грн. (22,5983 %);

Компанія "ГРІФ - КОРПОРЕЙШН ЛЛП" - 521 565,2 грн. (41,4500 %);

Товариство з обмеженою відповідальністю "Архон" - 98,8 грн. (0,0079 %);

Компанія ФОЛІОНА МЕНЕДЖМЕНТ ЛІМІТЕД - 284 395,8 грн. (22,6022 %);

Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" - 167 564,8 грн. (13,31803 %) (п. 6.2 статуту).

Факт та правомірність придбання Компанією "GRIF CORPORATION LLP" частки Товариства в статутному капіталі, що належала Товариству у розмірі (13,31803 відсотка), підтверджується рішенням Господарського суду Дніпропетровської області у справі № 904/1774/21 від 27.07.2022, де вказано, що розмір внеску до статутного фонду Компанії "ГРІФ КОРПОРЕЙШН ЛЛП" збільшено з 521 565,20 грн. до 689 130,00 грн., тобто на 167 564,8 грн., що відповідає частці в статутному капіталі, що належала Товариству. При цьому саме Товариство з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" вибуло з переліку учасників за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. Це також підтверджується копіями акту прийому передачі частки в статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" від 28.02.2020 та заявою про зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 05.03.2020.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 03.11.2022 року у справі № 904/1774/21 апеляційну скаргу Компанії FOLIONA MANAGEMENT LIMITED та Компанії ACHILLIA MANAGEMENT LIMITED на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі № 904/1774/21 залишено без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі № 904/1774/21 залишено без змін.

Отже, рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 у справі № 904/1774/21 набрало законної сили 03.11.2022.

Постановою Касаційного господарського суду від 14 березня 2023 року у справі № 904/1774/21 касаційну скаргу Компанії FOLIONA MANAGEMENT LIMITED та Компанії ACHILLIA MANAGEMENT LIMITED залишено без задоволення. Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2022 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 03.11.2022 у справі № 904/1774/21 залишено без змін.

Відповідно до п. 8.1 Статуту Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", управління Товариством здійснюють: вищий орган управління - загальні збори учасників Товариства; виконавчий орган управління, який формується вищим органом - директор Товариства.

Директор є одноособовим виконавчим органом Товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю. Директор обирається загальними зборами Товариства та діє до моменту його відкликання та призначення нового.

Загальні збори учасників скликаються не рідше двох раз на рік. Позачергові збори учасників скликаються директором Товариства в разі неплатоспроможності Товариства, а також в будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси Товариства (п. 8.7 Статуту).

Про проведення загальних зборів учасників Товариства учасники повідомляються шляхом публікації в місцевій пресі за місцезнаходженням Товариства з зазначенням часу і місця проведення та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників Товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів (п. 8.8 Статуту).

Учасники Товариства, що володіють у сукупності більш як 20 % голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників з будь-якого приводу, що стосується діяльності Товариства (п. 8.10. Статуту).

До матеріалів справи третьою особою надано дві вимоги до відповідача щодо скликання позачергових зборів учасників ТДВ "ЦУМ", на підтвердження відправлення яких третьою особою до матеріалів справи надано поштові повідомлення з відбитками штемпелю пошти від 20.01.2021 та 09.02.2021 (арк.с. 191, 195, т. 1).

За змістом цих вимог зазначається таке:

"Учасник Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний Універмаг", КОМПАНІЯ "ГРІФ КОРПОРЕЙШН ЛЛП", яка володіє частковою у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний Універмаг" у розмірі частки засновника (учасника) - 54,77 % від загального розміру статутного капіталу, у відповідності до п. 8.9. Статут Товариства та ч. 1 ст. 31 Закону України "Про Товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю вимагає скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників (надалі - збори) з питань, що стосуються діяльності товариства.

На порядок денний позачергових загальних зборів учасників Товариства пропонуємо винести на обговорювання наступні питання:

1. ???Про зміну директора Товариства.

2. ???Про визнання попередніх рішень Товариства таким, що втратили актуальність.

3. ???Про внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань та організаційні питання державної реєстрації змін та організаційні питання щодо їх реєстрації.

Просимо в термін 14 днів з моменту надіслання вимоги надати відповідь про час, місце та дату проведення позачергових загальних зборів учасників Товариства з вищезазначених питань в іншому випадку КОМПАНІЯ "ГРІФ КОРПОРЕЙШН ЛЛП" буде вимушена в порядку передбаченому чинним законодавством та статутом Товариства самостійно скликати загальні збори учасників."

Також до матеріалів справи третьою особою надано повідомлення про скликання позачергових зборів учасників ТДВ "ЦУМ", з доказами направлення його на адресу відповідача (поштове повідомленням з відбитком штемпелю пошти з датою 10.03.2021). (арк.с. 192-193, т. 1).

За змістом повідомлення убачається таке:

"Учасник Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний Універмаг" (ідентифікаційний код юридичної особи 01558218, місцезнаходження: 49000, місто Дніпро, пр. Дмитра Яворницького (стара назва - проспект Карла Макса), будинок 52, надалі - Товариство), компанія КОМПАНІЯ "ГРІФ КОРПОРЕЙШН ЛЛП", Країна резидентства: Сполучене Королівство, Місцезнаходження: Сполучене Королівство Великобританія, W113J, м. Лондон, Нотінг Хіл Гейт, С?ют, 26, 22, яка володіє частковою у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний Універмаг" у розмірі частки засновника (учасника) - 54,77 % від загального розміру статутного капіталу, у відповідності до п. 8.9. Статуту Товариства та ч. 1 ст. 31 Закону України "Про Товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" повідомляє про скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників (надалі - збори) з питань, що стосуються діяльності товариства.

Дата та час реєстрації учасників зборів: "28" липня 2021р. з 11:00 до 12:00. Дата та час початку зборів: " 28" липня 2021р. о 12:00.

Місце реєстрації учасників (або їх представників) та проведення зборів за місцезнаходженням Товариства: 49000, м. Дніпро, проспект Дмитра Яворницького, будинок 52.

...Додатково повідомляємо про те, що повідомлення для усіх учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" розміщено в місцевій пресі як то зазначено в уставі Товариства".

Третьою особою до матеріалів справи надано копію газети "Наше місто" від 31.05.2021, де розміщено повідомлення про проведення загальних зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг".

28 липня 2021 проведено загальні збори учасників ТДВ "Центральний універмаг" та складено протокол відповідно до якого на зборах були присутні два учасника товариства: Компанія "ГРІФ КОРПОРЕЙШЕН ЛЛП" (GRIF CORPORATION LLP), що володіє 54,77% статутного капіталу (голосів) та ОСОБА_3 , що володіє 0079 % статутного капіталу (голосів), які в сукупності володіють 54,7779 голосів Товариства.

Головою правління обрано ОСОБА_3 .

Порядок денний складався з таких питань:

1. Про зміну директора Товариства.

???2. Про визнання попередніх рішень Товариства такими, що втратили актуальність.

3. Про внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та організаційні питання державної реєстрації змін та організаційні питання щодо їх реєстрації.

Відповідно до порядку денного на загальних зборах прийняті такі рішення:

1. Звільнити ОСОБА_6 з посади директора Товариства з дев?ятого серпня 2021 року за власним бажанням відповідно до поданої заяви. Призначити з десятого серпня 2021 року на посаду директора Товариства ОСОБА_7 .

2. Рішення, прийняті 29.10.2019 на загальних зборах учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", ідентифікаційний код юридичної особи 01558218, (протоколом загальних зборів учасників Товариства від 29.10.2019) вважати такими, що протирічать інтересам Товариства, не є наразі актуальними та виконанню не підлягають.

3. Доручено директору товариства особисто або через уповноваженого представника здійснити усі необхідні дії для державної реєстрації прийнятих на цих загальних зборах учасників змін згідно чинного законодавства України та діючих правил.

Протокол загальних зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" підписано головою загальних зборів учасників товариства - ОСОБА_3 та посвідчено нотаріально приватним нотаріусом Огородник Л.В. та зареєстровано в реєстрі за номером № 3717 від 06.08.2021.

Компанія "FOLIONA MANAGEMENT LIMITED", не погоджуючись із рішеннями, які 28 липня 2021 були прийняті загальними зборами учасників ТДВ "Центральний універмаг", звернулася до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до відповідача та просила визнати їх недійсними, як таких, що ухвалені з недотриманням порядку скликання зборів, визначеного законодавством та Статутом, адже загальні збори були скликані та проведені учасником товариства, тоді як таке право належить перш за все Товариству. Водночас належних доказів надіслання вимоги товариству про скликання загальних зборів відповідачем та третьою особою до матеріалів справи не надано.

Також позивач стверджував, що його належним чином не повідомили про час, місце та порядок денний зборів, а рішення на загальних зборах були прийняті за відсутності необхідної кількості голосів, адже учасники, які прийняли участь у загальних зборах, володіли частками в статутному капіталі відповідача меншими, ніж було зазначено в протоколі загальних зборів.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог позивача місцевий господарський суд виходив з того, що спірні рішення були прийняті загальними зборами Товариства з дотриманням процедури їх скликання та проведення, з чим погоджується і суд апеляційної інстанції.

Так, згідно з ч. 1 ст. 28 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", в редакції на час скликання спірних зборів, органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган.

За ст. 29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників є вищим органом товариства.

Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників.

Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Відповідно до ч.ч. 1, 5, 6, 8, 9 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також:

1) з ініціативи виконавчого органу товариства;

2) на вимогу наглядової ради товариства;

3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам.

Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства.

Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів.

У разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені статтею 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників.

Як вбачається з матеріалів справи, Компанія "GRIF CORPORATION LLP", на час скликання загальних зборів, володіла часткою у статутному капіталі Товариства в розмірі більше ніж 10 відсотків, відтак мала право ініціюювати скликання загальних зборів учасників Товариства та у зв`язку із бездіяльністю виконавчого органу Товариства щодо їх скликання на вимогу третьої особи, остання мала право їх самостійного скликання, що і відбулось у даному випадку.

При цьому, колегія суддів відхиляє доводи скаржника щодо недоведення відповідачем та третьою особою дотримання порядку скликання загальних зборів, адже вони спростовуються матеріалами спарави.

Так, Компанією "GRIF CORPORATION LLP" подано до матеріалів справи докази направлення директору Товариства з додатковою відповідальні "Центральний Універмаг" ОСОБА_6 :

- вимоги щодо скликання позачергових зборів учасників ТДВ "ЦУМ", що підтверджується копією рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відбитком штемпелю органу зв`язку з датою 20.01.2021 та відповідним описом вкладення;

- повторної вимоги щодо скликання позачергових зборів учасників ТДВ "ЦУМ", що підтверджується копією рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відбитком штемпелю органу зв`язку з датою 09.02.2021 та відповідним описом вкладення;

- повідомлення про скликання позачергових зборів учасників ТДВ "ЦУМ" з порядком денним, що підтверджується копією рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відбитком штемпелю органу зв`язку з датою 10.03.2021 та відповідним описом вкладення (а.с. 190-195, т. 1).

Колегія суддів також наголошує, що формальна невідповідність змісту рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, оформленого працівником органу зв`язку, що до того-ж знаходиться поза межею відповідальності відправника, вимогам Правил надання послуг поштового зв`язку, не може свідчити про невиконання третьою особою свого обов`язку з направлення вимоги Товариству та про не здійснення, як такого, поштового відправлення.

Крім цього, ч. 5 ст. 31 Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" не встановлює порядку подання учасником виконавчому органу товариства вимоги про скликання загальних зборів, а під час розгляду справи представник відповідача (Товариства) не заперечував, що Товариство отримувало вимоги учасника про скликання загальних зборів.

За наведених обставин відповідні доводи скаржника, як і посилання на правові висновки ВС, викладені в постанові від 15.02.2022р. у справі № 916/1093/21, у якій вирішувався спір у справі з іншими правовідносинами та фактичними обставинами, є безпідставними.

Відхиляє апеляційний суд і доводи скаржника щодо його неналежного повідомлення про скликання на 28 липня 2021 загальних зборів учасників ТДВ "Центральний універмаг".

Так, згідно з ч.ч. 1 - 5 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників.

Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства.

Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства.

Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення.

У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Відповідно до пункту 8.8 Статуту Товариства, про проведення загальних зборів учасників Товариства учасники повідомляються шляхом публікації в місцевій пресі за місцезнаходженням Товариства з зазначенням часу і місця проведення та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Зі змісту ст. 8 Статуту Товариства вбачається, що вказаний порядок повідомлення учасників про скликання зборів є єдиним та загальним як для скликання річних зборів, так і позачергових.

В матеріалах справи міститься копія газети "Наше місто" від 31.05.2021, де третьою особою було розміщено повідомлення про проведення 28.07.2021р. загальних зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг" та їх порядок денний.

З урахуванням викладеного, суд першої інстанції дійшов до вірного висновку про належне повідомлення Компанією "GRIF CORPORATION LLP" усіх учасників Товариства про скликання на 28 липня 2021 загальних зборів учасників ТДВ "Центральний універмаг".

З протоколу загальних зборів учасників ТДВ "Центральний універмаг" від 28.07.2021р. вбачається, що на зборах були присутні два учасника товариства: компанія "ГРІФ КОРПОРЕЙШЕН ЛЛ" (GRIF CORPORATION LLP), що володіє 54,77% статутного капіталу (голосів) та ОСОБА_3 , що володіє 0079 % статутного капіталу (голосів), які в сукупності володіють 54,7779 голосів Товариства.

Відповідно до ч.ч. 2, 3, 4 статті 34 Закону Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Протокол загальних зборів учасників ТДВ "Центральний універмаг" від 28.07.2021р. свідчить, що на загальних зборах Товариства рішення, які передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 9, 10, 13 частини 2 статті 30 Закону, не приймались.

Також, як вже вище зазначалось, рішенням Господарського суду Дніпропетровської області у справі № 904/1774/21 від 27.07.2022, яке набрало законної сили, встановлено факт та правомірність придбання Компанією «GRIF CORPORATION LLP» частки у статутному капіталі, що належала Товариству, відтак, на час прийняття оскаржуваних рішень, Компанії «GRIF CORPORATION LLP» належала частка в статутному капіталі відповідача у розмірі 54,77%.

Відповідно до ч. 4 статті 75 Господарського процесуального кодексу України, обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Отже, розмір часток учасників, які взяли участь у загальних зборах учасників 28 липня 2021, та зазначений у протоколі зборів, відповідав як фактичному складу учасників Товариства, так і розміру їх часток у Статутному капіталі, а кількість голосів належна учасникам Товариства, що прийняли участь у спірних зборах, була достатньою для їх проведення та прийняття рішень.

З огляду на усе вищевикладене, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що доводи апеляційної скарги є безпідставними та не спростовують обґрунтованих висновків суду першої інстанції, оскаржуване рішення відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 277 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2023р. у справі № 904/9559/21 відсутні.

Згідно зі ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті скаржником судового збору за подання апеляційної скарги у розмірі 3 405,00 грн. слід покласти на останнього.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 269, 270, 275-284, 287 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Компанії "FOLIONA MANAGEMENT LIMITED" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2023р. у справі № 904/9559/21 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2023р. у справі № 904/9559/21 - залишити без змін.

Судовий збір, сплачений за подання апеляційної скарги, покласти на Компанію "FOLIONA MANAGEMENT LIMITED".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Повна постанова складена та підписана 19.06.2024 року.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя В.Ф. Мороз

Суддя Л.А. Коваль