ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29607, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_________________________________________________________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"22" травня 2024 р. Справа № 924/866/21

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Гладюка Ю.В., при секретарі судового засідання Загроцькій А.Ю., розглянувши матеріали справи

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України", м. Київ

до акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз", м. Хмельницький

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, м. Київ

про стягнення заборгованості

за участю представників сторін:

від позивача Даниляк О.С. (в режимі відеоконференції),

від відповідача - Приходько С.В.(в режимі відеоконференції),

від третьої особи - не з`явився.

встановив:

Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 14.12.2021р. у задоволенні первісного та зустрічного позову відмовлено.

Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.02.2022р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 14 грудня 2021 року - без змін.

Постановою Верховного Суду від 01.03.2023р. касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" задоволено,постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.02.2022 та рішення Господарського суду Хмельницької області від 14.12.2021 у справі № 924/866/21 в частині відмови у задоволенні первісного позову скасовано, а справу № 924/866/21 у цій частині направлено на новий розгляд до Господарського суду Хмельницької області.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" звернулося з позовом до господарського суду про стягнення з акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" 286317623,73 грн. основної заборгованості, 18473306,82 грн. пені, 3703549,79 грн. 3% річних, 7177082,37 грн. інфляційних втрат на підставі договору транспортування природного газу № 2002000119 від 04.02.2020р.

Обґрунтовуючи свої вимоги позивач зазначає, що на виконання умов договору та Кодексу газотранспортної системи останнім, за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи, за січень-березень 2021 року виявлено наявність у відповідача негативних щодобових небалансів за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць у розмірі 382793177,02 грн. Позивач стверджує, що вказані щодобові небаланси відповідача виникали внаслідок безпідставного відбору відповідачем з газотранспортної системи природного газу у зазначені періоди без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи та несанкціонованих відборів з газорозподільної системи відповідача природного газу споживачами, у яких в зазначений період не було жодного постачальника природного газу. Також, як вказано у первісному позові, відповідачем на користь позивача було проведено часткову оплату за негативний щодобовий небаланс за січень-лютий 2021 року в сумі 104885026,18 грн. Таким чином, станом на 11.08.2021р. відповідачем в повному обсязі не виконано свої зобов`язання з оплати за негативні щодобові небаланси за січень-березень 2021 року на загальну суму 277896603,86 грн, чим порушено п.п. 2.5, 9.3 договору транспортування природного газу та п. 19 глави 6 розділу ХІV Кодексу газотранспортної системи. На вказану суму заборгованості первісним позивачем на підставі п.п. 13.1, 13.5 договору та ст. 536, ч. 2 ст. 625 ЦК України, ч. 3 ст. 198 ГК України нараховано відповідачу 18017233,57 грн пені, 3611793,55 грн 3% річних, 6990280,45 грн інфляційних втрат.

Крім того, позивачем заявлено до стягнення 8421019,87 грн. у зв`язку з невиконанням відповідачем умов договору транспортування природного газу № 2002000119 від 04.02.2020р. (п.п. 2.5., 8.3.) в частині не здійснення оплати за перевищення замовленої потужності за період січень-березень 2021р. На вказану суму заборгованості первісним позивачем на підставі п.п. 13.1, 13.5 договору та ст. 536, ч. 2 ст. 625 ЦК України, ч. 3 ст. 198 ГК України нараховано відповідачу 456073,25 грн пені, 91756,24 грн 3% річних, 186801,92 грн. інфляційних втрат.

У відповіді на відзив на позовну заяву від 14.04.2023р. представником позивача відмічено, що відсутність додатків 1, 2 до договору жодним чином не впливає на його виконання та на обов`язок відповідача по оплаті щодобових негативних небалансів. Ні умови договору, ні положення кодексу ГТС чи іншого нормативно-правового акту не визначають, що відсутність вказаних додатків свідчить про відсутність юридичного факту укладання договору (не досягнення всіх істотних умов договору). Крім того, зміст Кодексу ГТС свідчить про те, що оператор ГТС здійснює балансування всієї газотранспортної системи, а не відносно окремих замовників послуг транспортування природного газу у відповідні газові періоди. Відповідно, і обсяги природного газу для забезпечення збалансованості газотранспортної системи закуповуються оператором ГТС не в розрізі одного замовника, а враховуючи всі обсяги природного газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування. Кодекс ГТС та договір транспортування природного газу від 04.02.2020р. № 2002000119 не передбачають обов`язку для оператора ГТС закуповувати обсяги природного газу для балансування газотранспортної системи по кожному замовнику послуг окремо, як і повідомляти кожного замовника послуг про те, яким чином та на підставі яких первинних документів оператором ГТС було забезпечено здійснення балансуючих дій в тому чи іншому звітному періоді. Достатньою підставою для оплати послуг балансування є наявність небалансу в звітному місяці, який доводиться алокаціями (звітами), складеними оператором ГТС, на підставі інформації, наданої самим замовником. Позивач стверджує, що за результатами співставлення алокацій, на підставі інформації, яка була надана самим АТ "ОГС "Хмельницькгаз", встановлено, що у відповідача у січні березні 2021 року виник негативний щодобовий небаланс. Стосовно тверджень відповідача про неотримання актів врегулювання щодобових негативних небалансів та рахунків на оплату позивачем зазначено, що веб-додаток інформаційної платформи доступний в мережі Інтернет цілодобово. Обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором газотранспортної системи) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб-додатка. Усі операції, що здійснюються через інформаційну платформу, зберігаються з інформацією щодо відповідного користувача інформаційної платформи та часу здійснення операції. На виконання імперативних приписів п.п. 17, 18 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС та умов п.п. 2.8, 19.1 договору позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу акти врегулювання щодобових небалансів за газові місяці січень-березень 2021 року, а також рахунки на оплату за щодобові негативні небаланси за січень-березень 2021 року, що підтверджується реєстром файлів відправлених з інформаційної платформи ТОВ "Оператор ГТС України". Щодо застосування строків позовної давності позивач вказує, що позивач, надаючи відповідачу послугу з транспортування природного газу не є перевізником, а є оператором газотранспортної системи, здійснюючи свою діяльність виключно на підставі ліцензії на транспортування природного газу магістральними газопроводами, а не будь-якої іншої діяльності. Правова природа даних правовідносин в ході виконання договору транспортування природного газу від 04.02.2020р. № 2002000119 має ознаки правовідносин про надання послуг та узгоджується з позицією, викладеною у постанові Верховного Суду від 14.04.2018р. у справі №910/3487/17.

У письмових поясненнях щодо часткового припинення зобов`язань, сформованих позивачем в системі „Електронний суд 29.04.2024р., позивач зазначає, що зобов`язання зі сплати основного боргу припинилися у загальному розмірі 125 883 455,27 грн. внаслідок оплати АТ „Оператор газорозподільної системи „Хмельницькгаз заборгованості на суму 116 200 003,83 грн. та зарахування зустрічних однорідних вимог на суму 9 683 451,44 грн. Позивачем також надані оновлені розрахунки суми основного бору, у якому відображені усі оплати та довідку АБ „Укргазбанк №15932/12007/2024 від 23.04.2024р. За таких обставин часткове погашення відповідачем заборгованості свідчить про відсутність спору у даній справі на суму 125 883 455,27 грн.

Представником відповідача подано до суду відзив на позов (з урахуванням висновків, викладених у постанові Верховного Суду від 01.02.2023р.), у якому просить відмовити у задоволенні позову. В обґрунтування своїх заперечень зазначає, зокрема, що згідно умов договору вартість послуг договірної потужності визначається, виходячи з обсягу замовленої потужності замовника згідно з додатками. Однак, додатки до договору транспортування природного газу від 04.02.2020р. а ні в момент підписання договору, а ні в подальшому сторонами не укладено. Оскільки обов`язковість та невід`ємність додатків до договору визначена договором, і тому обставина їх не підписання (неузгодження) відсутності між сторонами спорів, в тому числі і судових, з приводу їх укладення, свідчить, на думку відповідача, про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором, в тому числі щодо плати за послуги договірної потужності та плати за небаланси. Крім того, відповідач зазначає, що нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватися лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного замовником з оператором газотранспортної системи, при цьому вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу. Також при наданні послуг виконання вважається і оплатно передається не результат, а саме дія, яка до нього призвела. Тому, доводи позивача, що вчинення дій з врегулювання небалансів є по суті правочином купівлі-продажу, який не є складовою послуги з транспортування газу, суперечать правовій природі правовідносин, що виникли з договору транспортування природного газу. Відповідач вказує також на те, що договори купівлі-продажу природного газу, укладені між АТ НАК "Нафтогаз України" та ТОВ "Оператор газотранспортної системи України", акти приймання-передачі та платіжні доручення, не є належним доказом використання позивачем придбаного природного газу для балансуючих дій газорозподільних мереж відповідача. Звертає увагу, що позивачем не обґрунтовано, яким чином було сформовано маржинальну ціну продажу та придбання природного газу в січні-березні 2021р. Крім того, відповідач просить застосувати до правовідносин з транспортування природного газу магістральними трубами спеціальну позовну давність згідно ч. 5 ст. 315 ГК України.

Відповідач у клопотанні, яке сформоване через систему „Електронний суд 26.03.2024р. просить зменшити розмір пені, 3/ річних та інфляційних втрат на 99,99%. Зазначає, що АТ «Хмельницькгаз» був суб`єктом природної монополії та на підставі ліцензії виданої відповідно до постанови НКРЕКП № 857 від 29.06.2017 та статуту Товариства. Разом з тим, відповідно до Постанови НКРЕКП від 29 вересня 2023 р. № 1775 АТ «Хмельницькгаз» втратило право здійснювати ліцензовану діяльність з розподілу природного газу, що призвело до фактичної втрати прибутку товариством. При цьому, єдиним джерелом надходження коштів на рахунки товариства є оплата споживачами заборгованості за послугу розподілу природного газу, яка утворилась ще до 30.09.2023 року, яка на сьогодні є надзвичайно низькою та стягується товариством в судовому порядку. Заборгованість за послуги розподілу природного газу, що виникла до 30.09.2023 року, перед АТ «Хмельницькгаз» на кінець 4 кварталу 2024 року складає: побутові споживачі понад 21 млн. грн., споживачі, що не є побутовими понад 5 млн. грн. Найбільшими боржниками за спожиті послуги є теплопостачальні організації, які не розрахувались за послуги розподілу природного газу. На сьогодні сума заборгованості складає 44 282,20 грн. В умовах воєнного стану наявна заборгованість за послуги розподілу природного газу не підлягає стягненню в примусовому порядку з підприємств критичної інфраструктури та оборонно- промислового комплексу. Крім того, звертає увагу, АТ «Хмельницькгаз» було підприємством критичної інфраструктури, яке забезпечувало енергетичну незалежність Хмельницької області, особливо в період початку опалювального сезону 2022-2023 рр. Відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 9 ЗУ «Про критичну інфраструктуру», до життєво важливих функцій та/або послуг, належать, зокрема енергозабезпечення. На сьогодні, захист критичної інфраструктури є складовою частиною забезпечення національної безпеки України. Тому забезпечення роботи газорозподільної системи у воєнний час є одним з пріоритетних завдань уряду.

Представником Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (третя особа), надано суду пояснення від 17.09.2021р., у яких зазначено, що положеннями діючих нормативно-правових актів передбачена чітка процедура визначення вартості та порядку розрахунку за договірну потужність для операторів ГРМ, у тому числі вартості перевищення замовленої потужності без застосування штрафних коефіцієнтів, визначення вартості щодобових небалансів та порядку розрахунків за них.

Присутні представники сторін в судовому засіданні підтримали доводи викладені в заявах по суті справи.

Розглядом матеріалів справи встановлено наступне.

Між товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (оператор) та акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" (замовник) 04.02.2020р. укладено договір транспортування природного газу № 2002000119, керуючись при цьому Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015р. № 2493 (Кодекс).

Згідно п. 2.1 договору оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу (послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Послуги надаються на умовах, визначених у кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника (п. 2.2 договору).

Відповідно до п. 2.3 договору обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог кодексу (п. 2.4 договору).

Згідно з п. 2.5. договору, замовник має виконувати вимоги, визначені в кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, визначених у договорі.

Взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом (п. 2.8 договору).

Згідно п. 3.2. договору оператор має право своєчасно отримувати від замовника плату за надані послуги.

Відповідно до п. 4.1 договору, замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим договором та Кодексом; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця.

Як передбачено п. 6.1. договору, оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.

Відповідно до п. 6.3. договору передбачено, що надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті.

Згідно п. 7.1 договору вартість послуги з балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Відповідно до п. 8.1. договору вартість послуг договірної потужності визначається виходячи з обсягу замовленої потужності замовника згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.

У відповідності до п. 8.3. договору вартість перевищення замовником (крім замовника, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільних систем) замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою, наведеною у даному пункті договору.

Як передбачено п. 8.4. договору, вартість замовленої потужності замовника (суб`єкта, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільної системи) на період газового місяця визначається як сума вартості замовлених потужностей за кожен день газового місяця. Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою, наведеною у даному пункті договору.

Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу (п. 9.1 Договору).

Відповідно до п. 9.2 договору у разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.

У випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту. Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.3 договору).

Згідно п. 9.6 договору розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього договору, визначається за даними оператора.

Відповідно до п. 11.1. договору послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформляються оператором і замовником актами наданих послуг.

Як передбачено п. 11.2. договору, оператор до 15 числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора.

Пунктом 11.3. договору передбачено, що замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора.

У п. 11.4. договору сторонами обумовлено, що врегулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Відповідно до п. 12.2. договору фінансове забезпечення щодо замовленої потужності надається у формах, визначених Кодексом, в сумі місячних зобов`язань на користь оператора.

Згідно п. 13.1. договору у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором.

У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 договору).

Відповідно до п. 17.1 договору цей договір набирає чинності з дня його укладання, поширює свою дію на відносини, що склались між сторонами з 01 січня 2020 року та діє до 31 грудня 2020 року. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

За умовами п. 19.1 договору сторони обмінюються інформацією, що стосується надання послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом.

Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою (п. 19.2 договору).

Повідомлення, вимоги, звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання (п. 19.3. договору).

Сторонами укладено Додаток № 3 до вказаного Договору, у якому визначено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Передбачені Договором Додатки 1 та 2 сторонами не підписані.

За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів природного газу до/з газотранспортної системи за січень-березень 2021 року (інформація подана до інформаційної платформи згідно форм 2, 3, 4, 9) товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" виявив наявність у АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" негативних щодобових небалансів як різниці між алокаціями подач/відборів природного газу в розмірі 489459,4677 тис.куб.м та здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобових небалансів за кожну газову добу звітного місяця і сумарно за звітний місяць на загальну суму 382793177,02 грн.

Відповідно до довідок № 1, № 3 негативні небаланси у АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" виникли внаслідок відбору з газотранспортної системи природного газу без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи та відповідно до довідки № 2 - несанкціонованих відборів природного газу з газотранспортної системи АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" споживачами, у яких не було жодного постачальника природного газу.

Позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу:

- акти врегулювання щодобових небалансів: № 01-2021-№2002000119 від 31.01.2021р. за січень 2021 року, № 02-2021-№2002000119 від 28.02.2021р. за лютий 2021 року (за період з 01.02.2021р. по 16.02.2021р.), № 02-2021-№2002000119/2 від 28.02.2021р. за лютий 2021 року (за період з 17.02.2021р. по 28.02.2021р.), № 03-2021-№2002000119 від 31.03.2021р. за березень 2021 року, та рахунки: № 01-2021-№2002000119 від 31.01.2021р. за січень 2021 року на оплату за добові небаланси за січень 2021 року на загальну суму 11546,98 грн, № 02-2021-№2002000119 від 28.02.2021р. (за період з 01.02.2021р. по 16.02.2021р.) на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року на загальну суму 84515257,97 грн, № 02-2021-№2002000119 від 28.02.2021р. (за період з 17.02.2021р. по 28.02.2021р.) на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року на загальну суму 67555836,89 грн, № 03-2021-№2002000119 від 31.03.2021р. на оплату за добові небаланси за березень 2021 року на загальну суму 230710535,18 грн,

- звіти про використання замовленої потужності акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз": за січень 2021 року об`ємом 8296,02322 тис.куб.м; за лютий 2021 року об`ємом 17667,70112 тис.куб.м; за березень 2021 року об`ємом 31898,57617 тис.куб.м,

- акти наданих послуг: №01-2021-2002000119/1000121 від 31.01.2021р. на суму 1236041,09 грн (перевищення замовленої потужності становить 8296,02322 тис.куб.м); № 02-2021-2002000119/1000221 від 28.02.2021р. на суму 2632346,12 грн. (перевищення замовленої потужності становить 17667,70112 тис.куб.м); № 03-2021-2002000119/1000321 від 31.03.2021р. на суму 4752632,66 грн (перевищення замовленої потужності становить 31898,57617 тис.куб.м), та рахунки: № 01-2021-2002000119/1000121 від 31.01.2021р. на суму 1236041,09 грн (перевищення замовленої потужності становить 8296,02322 тис.куб.м); № 02-2021-2002000119/1000221 від 28.02.2021р. на суму 2632346,12 грн. (перевищення замовленої потужності становить 17667,70112 тис.куб.м); №03-2021-2002000119/1000321 від 31.03.2021р. на суму 4752632,66 грн (перевищення замовленої потужності становить 31898,57617 тис.куб.м).

Представниками ТОВ "Оператор ГТС України" (західний регіон) та АТ "Хмельницькгаз" підписано зведені акти приймання-передачі природного газу у фізичних точках виходу з газотранспортної системи в наступних обсягах: від 05.02.2021р. 777933,24 м.куб., 79145526,44 куб.м; від 05.03.2021р. 780655,47 м.куб., 76252118,89 куб.м; від 05.04.2021р. 617987,53 м.куб., 66089083,18 куб.м.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 05.07.2021р. в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" згідно договору транспортування природного газу від 04.02.2020р. № 2002000119: врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць січень 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 2,76532 тис.куб.м природного газу, позитивний добовий небаланс -1,44376 тис.куб.м природного газу.

Згідно бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 05.07.2021р. в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" згідно договору транспортування природного газу від 04.02.2020р. № 2002000119: врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 7209,10548 тис.куб.м природного газу, позитивний добовий небаланс 0,0 тис.куб.м природного газу.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 05.07.2021р. в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" згідно договору транспортування природного газу від 04.02.2020р. № 2002000119: врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць люий 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 9349,02074 тис.куб.м природного газу, позитивний добовий небаланс 0,0 тис.куб.м природного газу.

Згідно бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 05.07.2021р. в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" згідно договору транспортування природного газу від 04.02.2020р. № 2002000119: врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць березень 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 31898,57617 тис.куб.м природного газу, позитивний добовий небаланс 0,0 тис.куб.м природного газу.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 25.06.2021р. відповідно до даних бухгалтерського обліку, сформованих на підставі первинних документів, та відповідно до постанови НКРЕКП від 17.02.2021р. № 235 ціна власного природного відібраного з газосховищ, з урахуванням витрат на зберігання, закачування, відбір природного газу у березні склала 5291,17 грн за тис.куб.м. Обсяг використаного для балансування ГТС, згідно з Постановою, власного природного газу у березні 2021 року щодобово склав всього 493771666,37 куб.м.

Згідно бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 25.06.2021р. відповідно до даних бухгалтерського обліку, сформованих на підставі первинних документів, та відповідно до постанови НКРЕКП від 17.02.2021р. № 235 ціна власного природного відібраного з газосховищ, з урахуванням витрат на зберігання, закачування, відбір природного газу у березні склала 5283,06 грн за тис.куб.м. Обсяг використаного для балансування ГТС, згідно з Постановою, власного природного газу з 17 лютого до 28 лютого 2021 року щодобово склав всього 136736426,27 куб.м.

Відповідно до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 235 від 17.02.2021р. "Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам" постановлено товариству з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" здійснювати балансування газотранспортної системи в період лютий-березень 2021 року з урахуванням таких особливостей:

вчиняти балансуючі дії в частині врегулювання добових небалансів операторів газорозподільних систем за рахунок закупівлі природного газу на підставі договорів про закупівлю природного газу, укладених у відповідності до Закону України "Про публічні закупівлі" та відборів власного природного газу із газосховищ;

для цілей розрахунку плати за добовий небаланс операторів газорозподільних систем застосовувати маржинальну ціну придбання/продажу природного газу на підставі договорів про закупівлю природного газу та ціни власного природного газу, відібраного із газосховищ з урахуванням витрат на зберігання (закачування, відбір) природного газу;

визначити для операторів газорозподільних систем строк оплати рахунку за добовий небаланс 90 календарних днів з дня, наступного за днем закінчення місяця надання послуги транспортування природного газу;

не включати до розрахунку плати за нейтральність балансування будь-які витрати та доходи, сформовані внаслідок виконання цієї постанови.

ТОВ "Оператор ГТС України" надіслано АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" два примірники акту звірки розрахунків за період з 01.01.2021р. по 31.03.2021р. (підписані з боку ТОВ "Оператор ГТС України"), що підтверджується описом вкладення у цінний лист від 14.02.2021р. та поштовою накладною № 0306506950297 від 14.05.2021р.

Згідно акта звірки розрахунків за період з 01.01.2021р. по 31.03.2021р. (договір 2002000119), підписаного ТОВ "Оператор ГТС України", сальдо становить 398320771,10 грн.

Відповідно до акта звірки розрахунків за період з 01.10.2020р. по 31.12.2020р. (договір 2002000119), підписаного ТОВ "Оператор ГТС України", сальдо становить 7537843,99 грн.

ТОВ "Оператор ГТС України" звертався із листами до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, з проханням надати роз`яснення щодо застосування оператором газотранспортної системи з 01.01.2021р. положень Кодексу ГТС в частині визначення маржинальних цін придбання/продажу природного газу в порядку, визначеному пунктом 11 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС, шляхом використання середньозваженої щодобової ціни купівлі природного газу за діючими договорами купівлі-продажу природного газу.

На вказані листи Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, надано відповідь (лист від 24.12.2020р.), де зазначено, що з метою забезпечення сталого функціонування газотранспортної системи та ринку природного газу в цілому НКРЕКП вважає, що ТОВ "Оператор ГТС України" може протягом січня 2021 року до дати укладення договору про надання послуг балансування, визначати маржинальні ціни придбання/продажу природного газу, виходячи з середньозважених цін, що складуться відповідно до умов діючих договорів купівлі-продажу природного газу.

У листі від 18.01.2021р., адресованого ТОВ "Оператор ГТС України", НКРЕКП зазначено, що можливим способом визначення маржинальних цін продажу та придбання природного газу, у випадку непогодження торгової платформи, є визначення маржинальних цін придбання/продажу природного газу з огляду на ціни придбання/продажу природного газу оператором газотранспортної системи, визначеної відповідно до умов договору про надання послуги балансування для відповідної газової доби. У зв`язку із зазначеним, з метою забезпечення сталого функціонування газотранспортної системи та ринку природного газу, НКРЕКП вважає, що ТОВ "Оператор ГТС України" має здійснювати визначення маржинальних цін продажу та придбання природного газу, у випадку непогодження торгової платформи, в наступний спосіб: 1) маржинальна ціна продажу визначається шляхом зменшення на величину коригування ціни продажу природного газу оператором газотранспортної системи, визначеної відповідно до умов договору про надання послуги балансування для відповідної газової доби; 2) маржинальна ціна придбання визначається шляхом збільшення на величину коригування ціни придбання природного газу оператором газотранспортної системи, визначеної відповідно до умов договору про надання послуги балансування для відповідної газової доби.

На підтвердження здійснення послуг з балансування позивачем до матеріалів справи долучено договори купівлі- продажу природного газу, укладені з АТ НАК "Нафтогаз України", ТОВ "ЕРУ Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн" договори купівлі-продажу природного газу від 30.09.2020р., від 01.10.2020р., від 13.11.2020р., додаткову угоду № 1 від 13.11.2020р. до договору від 13.11.2020р., акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020 року, договори купівлі-продажу природного газу від 01.01.2020 року, додаткові угоди до договорів № 1 від 31.01.2020 року, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2021р., від 28.02.2021р., від 31.03.2021р.

19.01.2021р. між товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" (виконавець) та товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (оператор) укладено договір про надання послуги балансування № 2101000095 від 19.01.2021р., відповідно до п. 2.1.1. якого сторони погодили, що протягом періоду надання послуги балансування виконавець зобов`язується надати оператору послуги балансування, які полягають у тому, що виконавець зобов`язаний за дорученням оператора у визначену оператором газову добу подати природний газ в газотранспортну систему оператора або відібрати природний газ з газотранспортної системи оператора (послуги балансування).

Відповідно до п. 2.1.2. договору оператор зобов`язується прийняти послуги балансування та оплатити їх на умовах визначених цим договором.

Згідно п. 2.3. договору послуги балансування надаються на добовій основі. Газова доба, в якій надаються послуги балансування, визначається дорученням оператора.

Обсяг газу, який передається сторонами при наданні послуг балансування, визначається дорученням оператора.

Обсяг поданого або відібраного природного газу до/з газотранспортної системи оператора в газову добу, визначений дорученням оператора, не може бути меншим за 1000 куб.м та не більше 10000000 куб.м природного газу, а обсяг поданого або відібраного природного газу до/з газотранспортної системи за газовий місяць не може перевищувати 300000000 куб.м природного газу.

Загальний очікуваний обсяг поданого природного газу до газотранспортної системи за період надання послуг балансування не може перевищувати 800000000 куб. м природного газу.

У відповідності до п. 3.1. договору для отримання послуги балансування оператор надсилає виконавцю доручення оператора не пізніше 18:00 за київським часом газової доби надання послуг балансування, за формою, яка визначена додатком 1 до цього договору. За домовленістю сторін час надсилання виконавцю доручення оператора може бути змінено, про що сторони укладають додаткову угоду до цього договору.

Доручення оператора надсилається в електронному вигляді, підписане уповноваженою особою оператора з застосуванням електронного цифрового підпису/кваліфікованого електронного підпису на електронну пошту виконавця.

Доручення оператора не потребує погодження його виконання зі сторони виконавця та є безумовним для виконання виконавцем.

Як передбачено п. 3.3. договору, надання послуг балансування за газовий місяць оформляється актом надання послуг, форма якого встановлена в додатку 2 до цього договору. За домовленістю сторін форма акту надання послуг, встановлена в додатку 2 до цього договору, може бути змінена.

Оператор, не пізніше 10-го числа газового місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування, зобов`язується надати виконавцю підписані та скріплені печаткою оператора два примірники акта надання послуг, у якому зазначаються: кожна газова доба газового місяця, в якому надавалися послуги балансування; обсяги газу подані/відібрані до/з газотранспортної системи оператора при наданні послуг балансування за кожну газову добу; ціна газу за кожну газову добу; вартість поданих/відібраних обсягів газу за кожну газову добу; загальна вартість послуг балансування за газовий місяць.

Виконавець не пізніше 12-го числа місяця, наступного за місяцем надання послуг балансування, зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акту надання послуг балансування, підписаний уповноваженим представником виконавця та скріплений його печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акту надання послуг балансування.

Підписані акти є підставою для остаточних розрахунків між сторонами (п. 3.4. договору).

Відповідно до п. 4.1. договору вартість послуг (маржа) виконавця з забезпечення надання послуг балансування оператору за 1000 куб.м природного газу поданого або відібраного до/з газотранспортної системи оператора, що склалася за результатами процедури закупівлі, визначається за відповідною формулою, без урахування податку на додану вартість, і становить 159855, грн.

Згідно п. 5.1. договору у випадку, якщо за результатом газового місяця надання послуг балансування сума вартості балансування має позитивне значення (більше нуля), оператор здійснює оплату послуг балансування шляхом перерахування грошових коштів на рахунок виконавця на підставі акту надання послуг балансування до 25-го числа місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування.

У випадку, якщо за результатом газового місяця надання послуг балансування сума вартості послуг балансування має від`ємне значення (менше нуля), то виконавець здійснює перерахування грошових коштів на рахунок оператора на підставі акту надання послуг балансування до 25-го числа місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування.

Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін і діє у частині надання послуг протягом періоду надання послуги балансування, а у частині розрахунків до їх повного здійснення (п. 14.1. договору).

Товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" та товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" підписано акти надання послуг балансування, а саме: № 01-2021-2101000095 від 31.01.2021р. на суму 82194720,00 грн. (вартість відібраного газу) та на суму 62439048,00 грн (вартість поданого газу); № 02-2021-2101000095 від 28.02.2021р. на суму 304665648,00 грн (вартість поданого газу); № 03-2021-2101000095 від 31.03.2021р. на суму 57359954,40 грн (вартість відібраного газу) та на суму 122819820,00 грн. (вартість поданого газу).

Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" сплачено товариству з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" за газ по договору № 2101000095 від 19.01.2021р. згідно платіжних доручень: № 17969 від 25.03.2021р. на суму 304665648,00 грн., № 23839 від 23.04.2021р. на суму 65459865,60 грн, № 2213 від 24.02.2021р. на суму 19755672,00 грн.

Згідно листа АТ "Хмельницькгаз" від 30.03.2021р., адресованого ТОВ "Оператор ГТС України", товариством зазначено, що ціна, зазначена в акті не відповідає постанові НКРЕКП № 235 від 17.02.2021р., а саме вимогам, що в період лютого-березня 2021 року маржинальна ціна придбання/продажу природного газу визначається шляхом збільшення/зменшення на величину коригування 5% середньозваженого значення за звітний газовий місяць ціни придбання газу на підставі договору (-ів) про закупівлю природного газу та ціни власного природного газу, відібраного із газосховищ з урахуванням витрат на зберігання (закачування, відбір) природного газу.

На вказаний лист ТОВ "Оператор ГТС України" повідомлено (лист від 06.04.2021р.), що у фінансово-господарських взаємовідносинах АТ "Хмельницькгаз" за результатами газового місяця лютого 2021 року оператор ГТС діяв з дотриманням та у відповідності до умов укладеного договору транспортування природного газу, положень Кодексу ГТС, актів Регулятора (в тому числі, постанови НКРЕКП від 17.02.2021р. № 235) та чинних нормативно-правових актів, що є свідченням відповідності акта № 02-2021-2002000119 від 28.02.2021р. врегулювання щодобових небалансів за лютий 2021 року вимогам таких актів та відсутності підстав для їх перегляду.

Відповідно до довідки АБ "Укргазбанк" № 15932/28736/2021 від 26.07.2021р. та реєстру платежів на користь ТОВ "Оператор ГТС України" АТ "Хмельницькгаз" сплачено 58389770,75 грн за добові небаланси.

Згідно розрахунку суми основного боргу за січень-березень 2021 року АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" сплачено на користь ТОВ "Оператор ГТС України" 104885026,18 грн.

Відповідно до довідки АБ "Укргазбанк" від 09.11.2021р. за період з 01.01.2021р. по 03.11.2021р. надходження грошових коштів від АТ "Хмельницькгаз" склали 209150615,10 грн. згідно реєстру платежів на користь ТОВ "Оператор ГТС України".

В матеріалах справи також наявні: інформація щодо маржинальних цін природного газу відповідно до постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021р. та довідку АБ „Укргазбанк №15932/12007/2024 від 23.04.2024р.

Дослідивши наявні в справі докази, давши їм оцінку в сукупності, суд враховує наступне.

Згідно з частиною 1 статті 14 та статтею 629 Цивільного кодексу України цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Договір є обов`язковим для виконання сторонами. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Матеріалами справи встановлено, що 04.02.2020р. між товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор ГТС України" (оператор) та акціонерним товариством "Хмельницькгаз" (замовник) було укладено договір транспортування природного газу № 2002000119, згідно умов якого оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Верховний Суд у постанові Об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 15.07.2022р. у справі №921/184/21 вказав, що Закон "При ринок природного газу" та Кодекс газотранспортної системи (далі по тексту - Кодекс ГТС) визначають предмет договору транспортування як надання послуг, які можуть включати: надання доступу до потужності (розподіл потужності); послуги транспортування; послуги балансування.

Відповідно до частини сьомої статті 179 Господарського кодексу України господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Норми ЦК України та ГК України можуть застосовуватися до договору транспортування газу (як загальні норми) лише в частині, в якій вони не змінені спеціальним регулюванням, встановленим законодавством про ринок природного газу.

Отже, договір транспортування природного газу є договором, який передбачає надання трьох видів послуг, а його істотні умови визначені статтею 901 ЦК України та спеціальним законодавством - Законом "Про ринок природного газу", Кодексом ГТС, Типовим договором.

Взаємовідносини, які виникають у процесі укладення договорів транспортування природного газу, регулюються Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом ГТС, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі по тексту - НКРЕКП, Регулятор), від 30.09.2015р. №2493, та Типовим договором транспортування природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2497.

Відповідно до ст. 20 Закону України "Про ринок природного газу" оператор газотранспортної системи на виключних засадах відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання в належному стані та розвиток, включаючи нове будівництво та реконструкцію, газотранспортної системи з метою задоволення очікуваного попиту суб`єктів ринку природного газу на послуги транспортування природного газу, враховуючи поступовий розвиток ринку природного газу. Суб`єкт господарювання, який отримав ліцензію на провадження діяльності з транспортування природного газу, є оператором газотранспортної системи.

З метою виконання функцій, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, оператор газотранспортної системи зобов`язаний здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб (п. 4 ч. 2 ст. 22 Закону України "Про ринок природного газу").

За змістом частин першої і другої статті 32 Закону України "Про ринок природного газу" (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом ГТС та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор ГТС зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору ГТС встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором.

Предметом спору у даній справі є стягнення заборгованості за послуги балансування негативних щодобових небалансів обсягів природного газу за період з січня по березень 2021 року, а також 3 % річних, інфляційних втрат та пені у зв`язку з невиконанням відповідачем умов договору транспортування природного газу №2002000119 від 04.02.2020 щодо оплати вказаної заборгованості.

Позивач доводить, що відповідачем, в порушення умов договору та норм законодавства, не виконано в повному обсязі свої зобов`язання з оплати рахунків за добові небаланси за січень-березень 2021 року на загальну суму 382793177,02 грн, тим самими порушив умови п.п. 2.5., 8.3. договору.

Відповідно до п. 1 глави 1 розділу VIII Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Згідно з п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування. Фізичним балансуванням є заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу. Комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації. Небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації. Портфоліо балансування - сукупність подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу. Замовник послуг транспортування - юридична особа або фізична особа - підприємець, яка на підставі договору транспортування, укладеного з оператором газотранспортної системи, замовляє одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу.

Оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників); оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників) (п. 19, п. 17 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про ринок природного газу").

Пунктом 3 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС визначено, що перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом.

За умовами п. 2 розділу XIII Кодексу ГТС замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси. Оператор газотранспортної системи вчиняє дії з врегулювання добового небалансу виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій.

Згідно з п. 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом. Періодом балансування є газова доба (D).

При цьому з положень глав 5 та 6 розділу XII Кодексу ГТС вбачається, що інформація, яку Оператор ГТС використовує для складання алокацій, надається або самим замовником, або іншими суб`єктами ринку природного газу в порядку, передбаченому Кодексом ГТС.

Отже за законом та договором транспортування природного газу достатньою підставою для оплати послуг балансування є існування небалансу, який доводиться алокаціями (звітами), складеними Оператором ГТС, на підставі інформації, наданої самим замовником. При цьому зазначена інформація є нерозривно пов`язаною із звітністю сторін щодо надання послуг з транспортування газу безпосередньо.

Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом у постанові від 28.07.2022р. у справі №904/5698/20.

Обсяг небалансів відповідача встановлюється на підставі відомостей, які містяться в інформаційній платформі, та вносились до неї відповідачем, а також складених оператором ГТС односторонніх актів.

Вказаний висновок викладений у постанові Верховного Суду від 08.09.2022р. у справі №924/677/21.

Крім того, відповідно до п. 11.4. договору врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Отже п. 11.4. договору прямо передбачає, що врегулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом оператора ГТС.

Оператор ГТС формує відповідні акти на підставі даних, що містяться в алокаціях, які, у свою чергу, містять дані, подані замовником у відповідних номінаціях/реномінаціях.

Подібні висновки наведені у постанові Верховного Суду від 29.06.2022р. у справі №906/252/21.

З матеріалів справи вбачається, що позивач, як оператор газотранспортної системи, здійснивши балансуючі дії з дотриманням принципів вчинення таких дій на недискримінаційній основі з урахуванням обов`язків оператора ГТС щодо економічної та ефективної експлуатації газотранспортної системи, визначених п. 4 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС, за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за січень-березень 2021 року виявив наявність у відповідача небалансу як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів добового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця, визначивши його остаточну плату за такі добові небаланси за кожну газову добу звітного місяця і сумарно за звітний місяць на загальну суму 382793177,02 грн.

Відповідно до п.п. 9.3., 11.4. договору транспортування природного газу та глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС оператором ГТС було надано замовнику односторонні акти за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів (серпень-листопад 2020 року) та рахунки на оплату.

Відповідно до наявних в матеріалах справи Довідок 1,3 негативні небаланси у АТ „Оператор ГРС „Хмельницькгаз виникли внаслідок відбору з газотранспортної системи природного газу без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи та відповідно до Довідки №2 несанкціонованих відборів природного газу з газотранспортної системи АТ „Оператор ГРС „Хмельницькгаз споживачами, у яких не було жодного постачальника природного газу.

Позивачем через інформаційну платформу, відповідно до умов договору, направлялися відповідачу акти врегулювання щодобових небалансів: № 01-2021-№2002000119 від 31.01.2021 за січень 2021 року, № 02-2021-№2002000119 від 28.02.2021 за лютий 2021 року (за період з 01.02.2021 по 16.02.2021), № 02-2021-№2002000119/2 від 28.02.2021 за лютий 2021 року (за період з 17.02.2021 по 28.02.2021), №03-2021-№2002000119 від 31.03.2021 за березень 2021 року та рахунки на оплату за добові небаланси за січень - березень 2021; звіти про використання замовленої потужності АТ "Оператор ГРС "Хмельницькгаз": за січень 2021 року об`ємом 8296,02322 тис. куб.м; за лютий 2021 року об`ємом 17667,70112 тис.куб.м; за березень 2021 року об`ємом 31898,57617 тис. куб.м; акти наданих послуг: №01-2021-2002000119/1000121 від 31.01.2021 на суму 1236 041,09 грн. (перевищення замовленої потужності становить 8296,02322 тис.куб.м); № 2-2021-2002000119/1000221 від 28.02.2021 на суму 2632346,12 грн. (перевищення замовленої потужності становить 17667,70112 тис.куб.м.); № 03-2021-2002000119/1000321 від 31.03.2021 на суму 4 752 632,66 грн. (перевищення замовленої потужності становить 31898,57617 тис.куб.м) та рахунки на оплату цих послуг.

Відповідно до пункту 19.1. договору сторони обмінюються інформацією, що стосується надання послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом.

Згідно пункту 4 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

Верховний Суд зазначав, що ненадіслання позивачем відповідачу через засоби поштового зв`язку акту та рахунку не може бути підставою для висновку про ненастання строку оплати, оскільки передача інформації про остаточні щодобові подачі та відбори між Оператором ГТС та замовником відбувається в електронному вигляді через інформаційну платформу (п. 5.21 постанови Верховного Суду від 17.11.2021р. у справі №924/1135/20).

Подібна позиція наведена також у постанові Верховного Суду від 02.06.2022р. у справі №924/362/21, від 29.06.2022р. у справі №906/184/21.

Обсяги негативних небалансів природного газу за січень-березень 2021 року виникли у відповідача внаслідок безпідставного відбору ним у вказані періоди з ГТС природного газу для покриття його власних виробничо-технічних витрат без подання таких обсягів природного газу до ГТС.

При цьому, суд звертає увагу на те, що акти врегулювання щодобових небалансів не є підставою для здійснення оплати наданих послуг. Підставою для здійснення оплати наданих послуг регулювання щодобових негативних небалансів є рахунок на оплату за добовий небаланс, який надсилається замовнику послуг транспортування через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу ГТС, та повинен бути оплачений замовником у термін до 5 робочих днів (п. 4.1. та п. 9.3. договору).

Господарські операції по АТ „Оператор ГРС „Хмельницькгаз щодо врегулювання щодобових небалансів відображено у бухгалтерських довідках ТОВ „Оператор ГТС „України від 05.07.2021р., від 26.06.2021р.

З матеріалів справи слідує, що відповідач частково оплатив розраховану вартість добових небалансів на користь ТОВ „Оператор ГТС України, у зв`язку з чим виникла заборгованість на суму 286317623,73 грн.

Доводи відповідача стосовно того, що надання послуг балансування не є предметом даного договору судом оцінюються критично з огляду на наведені вище правові висновки Верховного Суду, відповідно до яких предмет договору транспортування включає в тому числі послуги балансування. Крім того, умови договору транспортування №2002000119 від 04.02.2020р.), зокрема, п.п. 4.1., 7.1. договору, передбачали обов`язок замовника здійснювати своєчасну оплату за добовий небаланс та розрахунок вартості послуг з врегулювання добового небалансу.

Щодо заперечень відповідача про те, що не підписання до договору додатків №1, №2 свідчить про відсутність домовленості сторін щодо істотних умов договору, зокрема і в частині послуг балансування, суд зазначає наступне.

Відповідно до постанови НКРЕКП від 30.09.2015р. №2497 (у редакції, чинній на момент укладення спірного договору) Типовий договір транспортування природного газу містить додатки до нього, а саме: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - розподіл потужності з обмеженнями, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Також, положеннями Типового договору транспортування природного газу (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що Додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 3 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу.

Відповідно до пункту 2.7. договору Додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та / або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами, додатки №1, №2 до договору транспортування природного газу не підписані, а додаток №3 був підписаний замовником та оператором.

Разом з тим, судом звертається увага на те, що у постанові від 02.11.2022р. у справі №921/179/18 Верховний Суд зазначив, що відсутність відповідних додатків, які самі сторони в договорі визнали його невід`ємною частиною, тобто такими, що за змістом є обов`язковими, а отже й істотними в контексті предмета договору, за звичайних обставин мала б свідчити про неукладеність договору. До того ж обов`язковість таких додатків до договору транспортування, виходячи з наведених приписів законодавства, передбачена й безпосередньо законом.

Водночас не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами. Якщо дії сторін свідчать про те, що договір фактично був укладений, суд має розглянути по суті питання, щодо відповідності цього договору вимогам закону (пункт 49 постанови Великої Палати Верховного Суду від 05.06.2018р. у справі №338/180/17).

Фактичне виконання усіма сторонами спірного договору виключає кваліфікацію цього договору як неукладеного. Зазначена обставина також виключає можливість застосування до спірних правовідносин частини 8 статті 181 ГК України, за змістом якої визнання договору неукладеним (таким, що не відбувся) може мати місце на стадії укладання господарського договору, якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних його умов (подібний правовий висновок викладено в постановах об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.02.2022р. у справі №918/450/20, Верховного Суду від 18.05.2022 у справі №909/35/19).

Матеріалами справи підтверджується, що сторонами вчинялися дії, спрямовані на виконання договору, зокрема: позивачем направлялися в інформаційній платформі відповідачу рахунки на оплату; звіти про використання замовленої потужності відповідачем за газові місяці січень- березень 2021р. (файли та реєстри містяться в матеріалах справи); акти наданих послуг, які відповідачем підписані без зауважень. Крім того, відповідач частково оплачував вартість добових небалансів за договором.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про відсутність підстав вважати договір транспортування природного газу №2002000119 від 04.02.2020р. неукладеним, оскільки матеріали справи містять докази фактичного виконання сторонами умов вказаного договору. При цьому, непідписання сторонами додатків №1 та №2 договору не призвело до неузгодженості їх дій щодо виконання договору та не вплинуло на узгодження ними договірних умов щодо надання послуг з врегулювання небалансів, оскільки такі додатки не мають жодного відношення до визначення цих умов.

Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом у постанові від 03 листопада 2023 року по справі № 918/686/21.

Твердження відповідача, що жодним чином не обґрунтовано, яким чином позивачем було сформовано маржинальну ціну продажу та придбання природного газу в січні-березні 2021 року та за яким методом, суд вважає необґрунтованим, враховуючи наступне.

В наданих позивачем актах врегулювання щодобових небалансів за січень-березень 2021 року є відмітка про те, що оператор застосовував метод маржинальної ціни придбання/продажу відповідно до п. 7, п. 11, п. 14, п. 15 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС.

Поряд з цим, позивач в обґрунтування доводів формування маржинальної ціни посилається на те, що розрахунок добового небалансу за січень-березень 2021 року здійснено ним відповідно до вимог Закону України "Про ринок природного газу", Кодексу ГТС та умов договору, виходячи з реальних витрат позивача на придбання природного газу в спірні періоди за договорами з НАК "Нафтогаз України" та іншими контрагентами.

У зв`язку із тим, що маржинальна ціна продажу природного газу напряму залежить від вартості природного газу, придбаного оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, позивач вважає, що ним правомірно здійснено розрахунок добового небалансу за січень-березень 2021 року.

Суд відзначає, що основою правового регулювання відносин з транспортування природного газу є передусім положення Закону України "Про ринок природного газу", Кодексу ГТС, у тому числі щодо питань ціноутворення, яким має відповідати також договірне регулювання.

З матеріалів справи вбачається, що в пункті 9.1. договору транспортування природного газу №2002000119 від 04.02.2020 року сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю / продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу.

У разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу (п. 9.2. договору).

Розділ XIV Кодексу ГТС регулює питання комерційного балансування. При цьому порядок визначення плати за добові небаланси за договором транспортування природного газу регулюється главою 6 розділу XIV Кодексу ГТС.

Відповідно до актів врегулювання щодобових небалансів наявних в матеріалах справи оператор застосовує метод маржинальної ціни придбання/продажу відповідно до глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС.

Відповідно до пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС плата за добовий небаланс - це сума коштів, яку замовник послуг транспортування сплачує або отримує відповідно до розміру добового небалансу.

Згідно пункту 6 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС (в редакції на час виникнення спірних правовідносин) плата за добовий небаланс зокрема застосовується таким чином: якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора газотранспортної системи в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору газотранспортної системи плату за добовий небаланс.

З матеріалів справи вбачається, що у серпні-листопаді 2020 року у відповідача виник негативний добовий небаланс.

Пункт 7 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС установлює, що для розрахунку плати за добовий небаланс для кожного замовника послуг транспортування природного газу оператор газотранспортної системи множить остаточний обсяг добового небалансу на ціну, що застосовується відповідно до пунктів 8 - 12 цієї глави.

Пункт 8 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС (в редакції на час виникнення спірних правовідносин) передбачає, що для цілей розрахунку плати за добовий небаланс ціна, що застосовується, визначається як:

маржинальна ціна продажу природного газу, якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є позитивним (тобто коли подачі замовника послуг транспортування природного газу протягом газової доби перевищують його відбори);

маржинальна ціна придбання природного газу, якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним (тобто коли відбори замовника послуг транспортування протягом газової доби перевищують його подачі).

Відповідно до п. 9 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС (в редакції на час виникнення спірних правовідносин) маржинальна ціна продажу та маржинальна ціна придбання природного газу розраховуються для кожної газової доби таким чином:

маржинальна ціна придбання є найбільшим з таких значень:

найвища ціна придбання будь-якого короткострокового стандартизованого продукту, стороною якого є оператор газотранспортної системи, що відноситься до газової доби (D);

середньозважена ціна короткострокових стандартизованих продуктів за газову добу (D), збільшена на величину коригування.

Пункт 10 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС установлює, що з метою визначення маржинальної ціни продажу, маржинальної ціни придбання й середньозваженої ціни оператором газотранспортної системи використовується інформація про операції, що відбуваються на торговій платформі, вибір якої погоджений Регулятором.

Якщо така торгова платформа не погоджена, визначення маржинальної ціни здійснюється відповідно до пункту 11 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС:

- маржинальна ціна продажу визначається шляхом зменшення вартості природного газу, придбаного оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на величину коригування (для позитивного небалансу);

- маржинальна ціна придбання визначається шляхом збільшення вартості природного газу, придбаного оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на величину коригування (для негативного небалансу).

Згідно з пунктом 12 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС у випадку якщо відповідно до пунктів 9 - 11 цієї глави визначення маржинальної ціни продажу та маржинальної ціни придбання природного газу є неможливим, формування ціни здійснюється наступним чином:

маржинальна ціна продажу визначається відповідно до ціни закупівлі природного газу оператором газотранспортної системи, яка сформувалася протягом газового місяця (М-1), зменшеної на величину коригування;

маржинальна ціна придбання визначається відповідно до ціни закупівлі природного газу оператором газотранспортної системи, яка сформувалася протягом газового місяця (М-1), збільшеної на величину коригування;

ціна закупівлі природного газу оператором газотранспортної системи, яка сформувалася протягом газового місяця (М-1), публікується оператором газотранспортної системи на інформаційній платформі та/або на його веб-сайті.

З огляду на положення п.п. 13-16 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС (в редакції на час виникнення спірних правовідносин) величина коригування, визначена в пунктах 9 та 11 цієї глави, становить 20 %.

Плата за добовий небаланс для замовника послуг транспортування природного газу розраховується без урахування величини коригування, якщо обсяг добового небалансу не перевищує допустиме відхилення. При цьому у випадку визначення маржинальної ціни продажу/придбання відповідно до пункту 9 цієї глави плата за добовий небаланс для замовника послуг транспортування розраховується виходячи із середньозваженої ціни короткострокових стандартизованих продуктів за газову добу (D) (пункт 14 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС).

У випадку негативного небалансу допустиме відхилення розраховується щоденно та дорівнює 3 % від обсягів природного газу, поданих на точках входу (за винятком віртуальної торгової точки) до газотранспортної системи у відповідну газову добу (пункт 15 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС).

Отже, розділ XIV Кодексу ГТС детально регулює порядок визначення маржинальної ціни продажу природного газу, якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним.

Положення Кодексу ГТС, як підзаконного нормативного акта, мають відповідати нормам Закону України "Про ринок природного газу" і тлумачитися в його контексті. Відповідно, визначені Кодексом ГТС правила розрахунку маржинальної ціни для цілей визначення плати за небаланси мають відповідати засадам розрахунку плати за небаланси замовників, визначеним законом.

Згідно із частиною другою статті 35 Закону України "Про ринок природного газу" розмір плати за небаланси замовників визначається, виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування.

Системний аналіз приписів пункту 11 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС разом із приписами частини другої статті 35 Закону України "Про ринок природного газу" приводить до висновку, що маржинальна ціна придбання / продажу і відповідний розмір плати за небаланси напряму залежать від фактичної вартості придбаного оператором газотранспортної системи природного газу, оскільки саме ця вартість (реальні та обґрунтовані витрати Оператора ГТС, як зазначено у вказаному Законі) є базою для їх розрахунку. Іншої бази для розрахунку маржинальної ціни та відповідної плати за небаланси законодавство не встановлює.

Таким чином, у разі застосування пункту 11 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС, основою для розрахунку маржинальної ціни продажу / придбання у всіх випадках є вартість природного газу, придбаного оператором газотранспортної системи.

Частина третя статті 35 Закону України "Про ринок природного газу" визначає, що оператор газотранспортної системи повинен забезпечити замовників безкоштовною, достатньою, своєчасною та достовірною інформацією про статус балансування в межах інформації, що знаходиться у розпорядженні оператора газотранспортної системи у відповідний момент часу. Така інформація має надаватися відповідному замовнику в електронному форматі.

Положення статті 35 Закону України "Про ринок природного газу" узгоджуються з приписами пункту 3 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС, за яким оператор газотранспортної системи на підставі попередніх алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу (з урахуванням обсягів природного газу, відчужених чи набутих на віртуальній торговій точці) щодобово не пізніше ніж о 15:00 UTC (17:00 за київським часом) годині для зимового періоду або о 14:00 UTC (17:00 за київським часом) годині для літнього періоду після закінчення газової доби (D) надає кожному замовнику послуг транспортування природного газу інформацію про його попередній добовий небаланс та розрахунок попередньої вартості за добовий небаланс.

Частина третя статті 35 Закону України "Про ринок природного газу" і пункт 3 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС у своїй сукупності зобов`язують оператора газотранспортної системи доводити до відома замовників саме попередню вартість природного газу в обсязі добового небалансу. Використання законодавцем у вказаній нормі терміну "попередня вартість" вказує на подальше визначення оператором ГТС остаточної вартості та їх можливу відмінність між собою, тобто передбачає можливість зміни маржинальної ціни та приведення її у відповідність із "обґрунтованими та реальними витратами" оператора газотранспортної системи на закупівлю природного газу, необхідного для вчинення балансуючих дій.

Остаточна плата за добовий небаланс розраховується так:

- відповідно до пункту 17 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС на підставі остаточних алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу оператор газотранспортної системи здійснює розрахунок остаточного обсягу добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за кожну газову добу звітного місяця та визначає його остаточну плату за добовий небаланс за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць;

- згідно з пунктом 18 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС оператор газотранспортної системи до 12 числа газового місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування природного газу в електронному вигляді через інформаційну платформу інформацію про остаточні щодобові подачі та відбори (у розрізі споживачів замовника послуг транспортування природного газу), обсяги та вартість щодобових небалансів у звітному газовому місяці.

Отже, якщо пункт 3 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС зобов`язує оператора газотранспортної системи доводити до відома замовників попередню вартість добових небалансів, то пункт 18 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС передбачає обов`язок оператора надати замовнику інформацію про остаточну вартість таких небалансів.

Пункти 17 та 18 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС сукупно встановлюють, що остаточна плата за добовий небаланс за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць визначається до 12 числа газового місяця, наступного за звітним, і така плата з урахуванням положень пункту 11 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС та частини другої статті 35 Закону України "Про ринок природного газу" визначається на підставі реальних витрат оператора на природний газ, придбаний для балансуючих дій.

Такий висновок викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду від 02.11.2022р. у справі №910/11273/20.

Позивач згідно з пунктом 10 розділу XIII Кодексу ГТС як оператор газотранспортної системи для забезпечення власної господарської діяльності (у тому числі для балансування, власних виробничо-технічних потреб, покриття витрат та виробничо-технологічних витрат) придбаває природний газ у власника природного газу (у тому числі у газовидобувного підприємства, оптового продавця, постачальника) на загальних підставах та ринкових умовах.

З матеріалів справи вбачається, що на підтвердження реальних витрат на природний газ, придбаний для балансуючих дій ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" надало договори про купівлі-продажу природного газу, укладені з АТ НАК "Нафтогаз України", ТОВ "ЕРУ Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн" та акти приймання-передачі природного газу з такими постачальниками.

Судом зауважується, що положення Кодексу ГТС та договору не зобов`язують позивача закуповувати обсяги природного газу для балансування газотранспортної системи по кожному замовнику окремо та / або повідомляти кожного замовника про те, яким чином та на підставі яких первинних документів Оператор ГТС здійснює балансуючі дії.

Таким чином, дії ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" щодо визначення маржинальної ціни природного газу із урахуванням вартості природного газу, придбаного для забезпечення балансуючих дій за договорами, укладеними з АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", ТОВ "Еру Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн" відповідають умовам договору та положенням чинного законодавства та узгоджуються з висновкам Великої Палати Верховного Суду, які викладені у постанові від 02.11.2022р. у справі №910/11273/20.

Під час судового розгляду представником позивача було повідомлено та долучено до матеріалів справи письмові пояснення від 29.04.2024р. щодо часткового припинення зобов`язань в яких позивач зазначає, що зобов`язання зі сплати основного боргу припинилися у загальному розмірі 125 883 455,27 грн. внаслідок оплати АТ „Оператор газорозподільної системи „Хмельницькгаз заборгованості на суму 116 200 003,83 грн. та зарахування зустрічних однорідних вимог на суму 9 683 451,44 грн. Позивачем також надані оновлені розрахунки суми основного бору, у якому відображені усі оплати та довідку АБ „Укргазбанк №15932/12007/2024 від 23.04.2024р. За таких обставин часткове погашення відповідачем заборгованості свідчить про відсутність спору у даній справі на суму 125 883 455,27 грн.,а провадження у справі в цій частині позовних вимог підлягає закриттю на підставі п. 2 ч. 1 ст. 231 ГПК України.

Згідно з ч. 3 ст. 231 ГПК України у разі закриття провадження у справі повторне звернення до суду із спору між тими самим сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав не допускається.

За таких обставин, невиконаними залишились зобов`язання АТ „Оператор ГРС „Хмельницькгаз зі спрати 160434168,46 грн. основного боргу.

Доказів оплати відповідачем вищевказаної заборгованості за договором транспортування матеріали справи не містять.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про обґрунтованість вимог позивача щодо стягнення з АТ „Оператор ГРС „Хмельницькгаз 160434168,46 грн. заборгованості за послуги балансування (негативні щодобові небаланси).

Щодо стягнення з відповідача 18473306,82 грн. пені, 3703549,79 грн. 3% річних, 7177082,37 грн. інфляційних втрат суд зазначає наступне.

За змістом ст. 610, ст. 611 ЦК України вбачається, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Відповідно до ч. 2 ст. 218 ГК України учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання. У разі, якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність.

Частиною 1 ст. 216 ГК України визначено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Відповідно до частин 1, 3 ст. 549 ЦК України встановлено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Пунктом 13.5. договору сторони узгодили, що у разі порушення Замовником строків оплати передбачених цим договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

З урахуванням умов договору транспортування природного газу №2002000119 від 04.02.2020р.та норм чинного законодавства позивачем нараховано до стягнення з відповідача 18473306,82 грн. пені.

Перевіривши розрахунок заявлених до стягнення суми 18473306,82 грн. пені, суд встановив, що останні нараховані в межах можливих нарахувань та дійшов висновку про правомірність їх нарахування.

Відповідач у клопотанні від 26.03.2024р. просить зменшити розмір пені на 99,99% враховуючи його скрутний фінансовий стан та належність підприємства до критичної інфраструктури і надання ним життєво важливих послуг енергозабезпечення, а відтак виконання ним особливих завдань перед державою в умовах воєнного стану.

Суд зазначає, що згідно з ч. 3 ст.551 ЦК України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення. Вказана стаття кореспондується зі ст.233 ГК України, яка визначає, що у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу. Якщо порушення зобов`язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.

Положення ч. 3 ст. 551 ЦК України, дає право суду зменшити розмір неустойки за умови, що її розмір значно перевищує розмір збитків (до такого висновку дійшла Велика Палата Верховного Суду у постанові від 12.12.2018 у справі № 703/1181/16-ц).

Зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки є правом суду, а за відсутності у законі переліку таких виняткових обставин, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення неустойки.

Суд враховує правову позицію, викладену в рішенні Конституційного Суду України №7-рп/2013 від 11.07.2013 р., про те, що наявність у кредитора можливості стягувати із споживача надмірні грошові суми як неустойку змінює її дійсне правове призначення. Оскільки неустойка має на меті, в першу чергу, стимулювати боржника до виконання основного грошового зобов`язання та не може лягати непомірним тягарем для споживача і бути джерелом отримання невиправданих додаткових прибутків для кредитора.

При цьому, зменшення суми неустойки є правом, а не обов`язком суду, яке може бути реалізовано ним у кожному конкретному випадку за наслідками оцінки обставин справи, наведених учасниками справи обґрунтувань та дослідження доказів (позиція Верховного Суду, викладена в постановах від 01.08.2019 р. у справі № 922/2932/18, від 08.10.2019 р. у справі № 922/2930/18, від 08.10.2019 р. у справі № 923/142/19, від 09.10.2019 р. у справі №904/4083/18).

Таким чином, вирішуючи питання про зменшення розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає стягненню зі сторони, що порушила зобов`язання, суд повинен об`єктивно оцінити, чи є даний випадок винятковим, виходячи з інтересів сторін, які заслуговують на увагу, ступеню виконання зобов`язання, причини (причин) неналежного виконання або невиконання зобов`язання, незначності прострочення виконання, наслідків порушення зобов`язання, невідповідності розміру стягуваної неустойки (штрафу, пені) таким наслідкам, поведінки винної сторони (в тому числі вжиття чи невжиття нею заходів до виконання зобов`язання, негайне добровільне усунення нею порушення та його наслідків) тощо.

Слід зазначити, що законодавчо не врегульований розмір можливого зменшення штрафних санкцій. При цьому, вирішення питання про зменшення неустойки та розмір, до якого вона підлягає зменшенню, закон відносить на розсуд суду.

У постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 23.09.2019 у справі № 920/1013/18 суд вказав, що наявність у кредитора можливості стягувати із споживача надмірні грошові суми як неустойку змінює її дійсне правове призначення. Оскільки неустойка має на меті, в першу чергу, стимулювати боржника до виконання основного грошового зобов`язання та не може лягати непомірним тягарем для споживача і бути джерелом отримання невиправданих додаткових прибутків для кредитора. Така правова позиція викладена також у рішенні Конституційного Суду України № 7-рп/2013 від 11.07.2013.

Загальною ознакою цивільно-правової відповідальності є її компенсаторний характер. Заходи цивільно-правової відповідальності спрямовані не на покарання боржника, а на відновлення майнової сфери потерпілого від правопорушення. Одним із принципів цивільного права є компенсація майнових втрат особи, що заподіяні правопорушенням, вчиненим іншою особою. Неустойка спрямована на забезпечення компенсації майнових втрат постраждалої сторони. Для того, щоб неустойка не набула ознак каральної санкції, діє правило ч. 3 ст. 551 Цивільного кодексу України про те, що суд вправі зменшити розмір неустойки, якщо він є завеликим порівняно зі збитками, які розумно можна було би передбачити.

Виходячи із загальних засад, встановлених у ст. 3 Цивільного кодексу України, а саме, справедливості, добросовісності та розумності, враховуючи інтереси обох сторін, а також беручи до уваги те, що окрім пені позивач нараховує 3% річних, які в певній мірі компенсують знецінення несплачених вчасно коштів відповідачем, а також те, що сплата пені у повному обсязі у даному випадку суттєво погіршить майновий стан відповідача, який відноситься до критичної інфраструктури, суд вважає за необхідне застосувати ч.3 ст.551 ЦК України і ч.1 ст.233 ГК України та зменшити розмір нарахованої позивачем пені до 200000,00грн. Таке зменшення розміру пені суд вважає оптимальним балансом інтересів сторін у спорі та таким, що запобігатиме настанню негативних наслідків для сторін.

Відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Суд, перевіривши в системі "Законодавство" розрахунок 3% річних встановив, що нарахування позивачем проведені правомірно і підлягають стягненню з відповідача в повному обсязі.

Індекс інфляції, який характеризує динаміку загального рівня цін на товари та послуги, визначається Держкомстатом за період, який становить один місяць. Розмір боргу з урахуванням індексу інфляції визначається виходячи з суми боргу, що існувала на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений, помноженої на індекс інфляції, визначений Державною службою статистики, за період прострочення починаючи з місяця, наступного за місяцем, у якому мав бути здійснений платіж, і за будь-який місяць (місяці), у якому (яких) мала місце інфляція. При цьому до розрахунку мають включатися й періоди часу, в які індекс інфляції становив менше одиниці (тобто мала місце дефляція). Така ж правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду від 13.02.2019р. по справі №924/312/18.

Судом враховано, правову позицію Верховного Суду у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду у постанові від 20.11.2020р. у справі №910/13071/19 щодо застосуванням механізму розрахунку інфляційних втрат у порядку частини 2 статті 625 ЦК України.

Суд, перевіривши в системі "Законодавство" розрахунок інфляційних втрат з урахуванням часткових оплат відповідача, встановив, що за визначені позивачем періоди нарахування небалансів арифметично вірними та обґрунтованими до стягнення будуть інфляційні втрати в розмірі 7177082,37 грн.

За змістом ч. 3 ст. 13 ГПК України кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

В силу ч. 1, ч. 2 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Згідно ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ч. 1 ст. 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Згідно з усталеною практикою Європейського суду з прав людини, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент: Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" (Ruiz Torija v. Spain) від 9 грудня 1994 року, серія А, № 303А, п. 29).

Таким чином, суд прийшов до висновку про необхідність задоволення позову частково.

Відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача. При розподілі судових витрат враховано, що судовий збір у разі зменшення судом розміру неустойки покладається на відповідача повністю, без урахування зменшення неустойки.

Крім того, судом звертається увага позивача, що згідно із п. 5 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір", сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі, зокрема закриття (припинення) провадження у справі (крім випадків, якщо провадження у справі закрито у зв`язку з відмовою позивача від позову і така відмова визнана судом), у тому числі в апеляційній та касаційній інстанціях.

Керуючись ст.ст. 2, 20, 24, 73, 74, 129, 231, 232, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ухвалив:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" (м. Хмельницький, Проспект Миру, буд. 41, код 05395598) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (м. Київ, пр. Любомира Гуазара, 44, код 42795490) 160 434 168,46 грн. (сто шістдесят мільйонів чотириста тридцять чотири тисячі сто шістдесят вісім гривень 46 коп.) основного боргу, 200 000,00 грн.(двісті тисяч гривень 00 коп.) пені, 3 703 549,79 грн. (три мільйони сімсот три тисячі п`ятсот сорок дев`ять гривень 79 коп.) 3%річних, 7 177 082,37 грн. (сім мільйонів сто сімдесят сім тисяч вісімдесят дві гривні 37 коп.) інфляційних втрат та 431 678,13 грн. (чотириста тридцять одну тисячу шістсот сімдесят вісім гривень 13 коп.) витрат зі сплати судового збору.

У решті позову відмовити.

Провадження у справі № 924/866/21 в частині вимог про стягнення 125 883 455,27 грн. основного боргу закрити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. (ч.1, 2 ст. 241 ГПК України).

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. (ч.1 ст. 256 ГПК України).

Апеляційна скарга подається в порядку, передбаченому ст. 257 ГПК України.

СуддяЮ.В. Гладюк

Повний текст рішення складено 24.05.2024р.

Віддрук 1 прим: 1 - до справи.

Позивачу, відповідачу, третій особі ухвалу надіслати до ЕК