СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 лютого 2024 року м. Харків Справа № 922/3353/23

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Тарасова І.В., суддя Білоусова Я.О. , суддя Пуль О.А.

за участю секретаря Андерс О.К.

за участю представників сторін:

позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) Зубрича Д.О., довіреність від 01.12.2003 № 01Д/0-114-1223;

відповідача (позивача за зустрічним позовом) - Щеглова Д.С., ордер серії ВВ від 04.12.2023 1027322,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) - Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" (вх. № 2678 Х/2-5) на рішення Господарського суду Харківської області від 20.11.2023 у справі № 922/3353/23 (ухвалене у приміщенні Господарського суду Харківвської області суддею Бураковою А.М., повний текст складено 30.11.2023)

за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз", м. Харків

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський", с. Кутузівка

про стягнення 1764586,15 грн.

та зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський", с. Кутузівка

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз", м. Харків

про визнання права,-

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" звернулося до Господарського суду Харківської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" про стягнення 1764586,15 грн. заборгованості за надані послуги з розподілу природного газу за червень- грудень 2022 року за типовим договором розподілу природного газу, укладеного шляхом підписання відповідачем заяви приєднання від 01.01.2016 № 094211ESFQAP016 (далі Договір).

В обгрунтування позовних вимог позивач послався на те, що він у період з червня по грудень 2022 року на виконання Договору надав відповідачу послуги з розподілу природного газу вартістю 1913585,76 грн., яку останній сплатив лише частково - в розмірі 148999,61 грн., у зв`язку з чим у нього наявна заборгованість з оплати вказаних послуг на суму 1 764586,15 грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" звернулось до Господарського суду Харківської області із зустрічним позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз", в якому, з урахуванням заяви про зміну предмета позову, просило визнати право Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" по типовому договору № 094211ESFQAP016 розподілу природного газу в період тимчасової окупації об`єктів газоспоживання у м. Харкові, Харківської області з березня 2022 року по травень 2022 року не сплачувати за об`єм (обсяг) природного газу та не підтверджувати об`єм (обсяг) природного газу.

В обґрунтування зустрічного позову Товариство з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" послався, зокрема, на те, що внаслідок форс-мажорних обставин, які полягали в окупації значної частини Харківської області та пошкодження об`єктів Товариства під час військової агресії російської федерації проти України у період з березня 2022 року по травень 2022 року Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" не мало можливості забезпечити цілодобовий доступ Споживача до газорозподільної системи, так само у Споживача була відсутня можливість у цей період отримати послуги за Договором шляхом цілодобового доступу до газорозподільної системи, що відповідно до пункту 10.2. Договору є підставою для відкладення строку виконання зобов`язань на строк дії відповідних форс-мажорних обставин, з урахуванням чого строк виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" своїх зобов`язань за період заявленої Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" заборгованості не настав, а з урахуванням умов п.п. 1.1., 5.2, 5.6,6.8,7.2, 7.3,10.1.,11.4 Договору, вказані обставини надають Споживачу право через суд встановити достовірність даних оператора ГРМ щодо обсягу наданих послуг та не підтверджувати факт їх надання на конкретних об`єктах, як спосіб врегулювання розбіжностей між Оператором ГРМ та Споживачем.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 20.11.2023 у справі № 922/3353/23 первісний позов задоволено повністю.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" 1764586,15 грн. заборгованості за надані послуги з розподілу природного газу за червень - грудень 2022 року та 26468,79 грн. судового збору.

В задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.

В обґрунтування висновку про задоволення первісного позову суд послався на те, що Актами наданих послуг від 30.06.22 № ХРГ82017084, від 31.07.2022 №ХРГ82019895, від 31.08.2022 №ХРГ82022764, від 30.09.2022 №ХРГ82025596, від 31.10.2022 №ХРГ82028427, від 30.11.2022 №ХРК82031271, від 31.12.2022 №ХРГ82034110, які були надіслані Споживачу 20.06.2023, із супровідним листом від 19.06.2023 № 03.1/773 та всупереч вимогам Кодексу газорозподільних систем та Договору Споживачем не повернуті, підтверджується належне виконання умов Договору з боку АТ "Харківміськгаз" в частині надання послуг розподілу природного газу ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський", вартість яких склала 1 913 585,76 грн., яка оплачена частково на суму 148999,61 грн.

В обґрунтування висновку про відмову в задоволенні зустрічного позову суд послався на те, що на території виробничих потужностей ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" були встановлені засоби дистанційного моніторингу споживання природного газу, на підставі яких і складались акти виконаних робіт, працівниками ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" на адресу АТ "Харківміськгаз" направлялись звіти за контрактний місяць, які були підписані ЄЦП, що свідчить про регулярне споживання ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" природного газу у спірний період, що підтверджуються роздруківками з газового обладнання споживача, копії яких додані АТ "Харківміськгаз" до відзиву на зустрічну позовну заяву (вх.№ 26722 від 03.10.2023). Крім цього суд зазначив про те, що в матеріалах справи відсутні докази повідомлення Товариством з обмеженою відповідальністю "УСП ХК "Кулиничівський" Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" про настання форс-мажорних обставин в порядку, передбаченому п. п. 10.3., 10.4. Договору, а також про те, що наданий ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" сертифікат № 3000-23-2432 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) Київської торгово-промислової палати, не засвідчує наявність форс-мажорних обставин (непереборної сили), які унеможливили виконання обов`язків ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" за Договором по сплаті послуги з розподілу природного газу у періоди березень - травень 2022 року та червень - грудень 2022 року, оскільки в ньому зазначено про засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) за Договором оренди майна від 22.11.2016, який не стосується позову у даній справі. Разом з цим суд зазначив, що в матеріалах справи відсутні докази відмови ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" від отримання послуг АТ "Харківміськгаз" за Договором розподілу природного газу, припинення газоспоживання ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський", докази розірвання та визнання недійсним Договору, у зв`язку з чим Договір розподілу природного газу є чинним, а зобов`язання сторін за ним мають виконуватися належним чином.

Відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним позовом) - Товариство з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" подав на зазначене рішення до Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на невідповідність викладених в рішенні висновків суду обставинам справи, неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить це рішення скасувати та ухвалити нове рішення, яким первісний позов задовольнити в частині стягнення 944477,95грн., а зустрічний позов задовольнити повністю.

В обґрунтування апеляційної скарги Товариство з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" послалось, зокрема, на те, що суд першої інстанції не взяв до уваги та не обґрунтував, з яких підстав відхилив письмові докази, надані скаржником, а саме: наказ про зупинення діяльності підприємства, фототаблицю, витяг із ЄРДР, які підтверджують факт, що у період з березня 2022 року по травень 2022 року (включно) підприємство не мало можливості здійснювати діяльність, відповідно не мало можливості використовувати газове обладнання через постійні обстріли та не застосував лист роз`яснення НКРЕКП від 20.04.2022 № СЛ-2884-6101-0422, в якому зазначено: «Якщо форс-мажорні обставини (військова агресія російської федерації проти України) об`єктивно унеможливили виконання зобов`язання Оператора ГРМ в частині забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи, наприклад у зв`язку із пошкодженням газорозподільної інфраструктури, вимога Оператора ГРМ щодо оплати споживачами вартості послуги з розподілу природного газу за Типовим догвоормо на період відсутності цілодобового доступу до газорозподіленої системи (кількості днів) є неправомірною.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.12.2023 для розгляду справи № 922/3353/23 сформовано склад колегії суддів: головуючий суддя Тарасова І.В., суддя Білоусова Я.О., суддя Пуль О.А.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 25.12.2023 у справі № 922/3353/23 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) - Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський"(вх. № 2678 Х/2-5) на рішення Господарського суду Харківської області від 20.11.2023 у справі № 922/3353/23 та призначено її до розгляду в судове засідання з повідомленням сторін на 10.01.2024 о 12 год. 30 хв.

04.01.2024 від позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх. № 160), згідно з яким він просить залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.

З урахуванням воєнного стану, враховуючи інтенсивні обстріли міста Харкова та загальну загрозу ракетних обстрілів у країні, з метою недопущення загрози життю та здоров`ю як учасників судового процесу, так і працівників суду, ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 08.01.2024 у справі № 922/3353/23 повідомлено учасників справи, що розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" (вх. № 2678 Х/2-5) на рішення Господарського суду Харківської області від 20.11.2023 у справі № 922/3353/23 відбудеться 08.02.2024 об 11 год.30хв.

В судовому засіданні представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" підтримав апеляційну скаргу, а представник Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" проти її задоволення заперечив з підстав, що наведені у відзиві на неї.

Відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, заслухавши поясненння представників сторін, з`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами в межах, встановлених статтею 269 ГПК України, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.40 Закону України Про ринок природного газу розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Відповідно до п.2 гл.1 р.I Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою НКРЕКП 30.09.2015 № 2494, визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу.

Дія Кодексу газорозподільних систем поширюється на Операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів, об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Відповідно до пунктів 1, 2 гл.1 р.VІ Кодексу газорозподільних систем, суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу. Доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП, від 30.09.2015 № 2498 (далі - Типовий договір розподілу природного газу), в порядку, визначеному цим розділом.

Згідно з п.4 розділу 1 Кодексу газорозподільних систем, договір розподілу природного газу правочин, укладений між оператором газорозподільної системи та споживачем (у тому числі побутовим споживачем) відповідно до вимог цього Кодексу, згідно з яким оператор газорозподільної системи забезпечує цілодобовий доступ об`єкта споживача до газорозподільної системи для можливості розподілу природного газу.

Відповідно до пунктів 3, 4, 5 гл.3 р.VІ Кодексу газорозподільних систем, договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 ЦК України за формою Типового договору розподілу природного газу.

Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

Відповідно до частини першої статті 633 Цивільного кодексу України публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо).

Статтею 634 Цивільного кодексу України визначено, що договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору (частина перша).

Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498 затверджено Типовий договір розподілу природного газу, який є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу (п. 7 гл.3 р. VI Кодексу газорозподільних систем).

Відповідно до п.1.3 Типового договору розподілу природного газу, фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь - яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема, надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Споживач природного газу (споживач) - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ Оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема в якості сировини, а не для перепродажу (п.4 гл.1 р. І Кодексу газорозподільних систем).

Як вбачається з матеріалів справи, між Заявником (АТ "Харківміськгаз - Оператор ГРМ) та Боржником (ТОВ "УСП ХК Кулиничівський" - Споживач) було укладено Договір розподілу природного газу (далі - Договір), що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, шляхом підписання заяви-приєднання № 094211ESFQAP016 від 01.01.2016.

Згідно з умовами п. 2.1. Договору, позивач за первісним позовом зобов`язується надати відповідачу за первісним позовом послугу з розподілу природного газу, а останній зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Відповідно до п. 1.4 Договору послуга розподілу природного газу послуга оператора ГРМ, яка надається споживачу та включає в себе забезпечення цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи і розподіл (переміщення) належного споживачу (його постачальнику) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача.

Відповідно до п.1 гл.6 р.VІ Кодексу газорозподільних систем та п.6.3. Договору розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу, що надається Оператором ГРМ за договором розподілу природного газу, здійснюються виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача та оплачуються споживачем рівномірними частками протягом календарного року.

Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.

Оплата вартості послуг за договором розподілу природного газу здійснюється споживачем на підставі відповідного рахунка Оператора ГРМ на умовах договору розподілу природного газу з моменту його укладання (п.7 Розділу 6 КГРС).

Відповідно до п.2 гл.6 р.VІ Кодексу газорозподільних систем, річна замовлена потужність (за замовчуванням) об`єкта (об`єктів) споживача на розрахунковий календарний рік визначається Оператором ГРМ виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу цим об`єктом за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року, який визначається відповідно до вимог цього Кодексу, крім випадків, передбачених цією главою.

Розмір величини річної замовленої потужності для споживача, що не є побутовим, визначається Оператором ГРМ виходячи з наявних об`єктів, зазначених у заяві-приєднанні, що є додатком до договору розподілу природного газу.

Відповідно до п.2 гл.6 р.VІ Кодексу газорозподільних систем, Оператор ГРМ зобов`язаний до 12 жовтня щорічно за підсумками газового року проінформувати споживача про фактичний обсяг споживання природного газу всіма об`єктами споживача за попередній газовий рік та одночасно повідомити його, що зазначений обсяг споживання газу за замовчуванням споживача буде визначений як розмір річної замовленої потужності споживача на наступний календарний рік. У такому повідомленні Оператор ГРМ одночасно має зазначити про: величину річної замовленої потужності на поточний календарний рік; величину потужності, яка розрахована для щомісячної оплати споживачем у поточному календарному році; величину потужності, яка розрахована для щомісячної оплати споживачем у наступному календарному році; покази лічильника природного газу/інші дані, за якими було сформовано (станом на 30 вересня поточного року) розмір річної замовленої потужності (за замовчуванням) на наступний календарний рік (для побутових споживачів).

Така інформація надається споживачеві шляхом розміщення її у платіжних документах (для побутових споживачів), особистих кабінетах споживача (за наявності), актах приймання - передачі природного газу (для споживачів, що не є побутовими).

Між сторонами по справі 30.09.2021 року був підписаний Акт приймання - передачі природного газу №ХРГ0069676, в якому відповідно до вищенаведених вимог п.2 гл.6 р.VІ Кодексу газорозподільних систем була зазначена величина річної замовленої потужності на 2022 рік в розмірі 6 357 427,68 м.куб. та величина потужності, що розрахована для місячної плати у 2022 році - 529 785,65 м.куб. (6 357 427,68 м.куб. : 12 = 529 785,65 м.куб. )

Отже, місячна вартість послуги розподілу природного газу у 2022 році визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача за 2021 рік (529 785,65 м.куб.) на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.

Відповідно до п. 6.1., п. 6.2. Договору, оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється Споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за річну замовлену потужність, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем та є обов`язковим для Сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення.

Постановою НКРЕКП від 22.12.2021 № 2772 встановлено тариф на послуги розподілу природного газу для АТ "Харківміськгаз" у розмірі 0,43 грн. за 1 м.куб. на місяць (без урахування ПДВ).

Згідно з п. 6.4. Договору, розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць.

З урахуванням зазначеного вище розміру річної замовленої потужності на 2022 рік щомісячний обсяг послуг розподілу для Боржника дорівнює 529 785,65 м.куб. Відповідно вартість послуги розподілу природного газу для Боржника на місяць складає: 0,43 грн. за 1 м.куб. на місяць х 529 785,65 м.куб. на місяць.

Відповідно до п.9 гл.6 р.VІ Кодексу газорозподільних систем та п.6.8. Договору, надання Оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу Споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між Сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Пунктом 10 розділу гл.6 розділу VI КГРС передбачено, що оператор ГРМ до п`ятого числа місяця, наступного за звітним, надсилає споживачу два примірники оригіналу акта наданих послуг за звітний період, підписані уповноваженим представником Оператором ГРМ. Споживач протягом двох днів з дня одержання акта наданих послуг зобов`язаний повернути Оператору ГРМ один примірник оригіналу акта, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню в порядку, встановленому законодавством.

Відповідно до статті 173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Основними видами господарських зобов`язань є майново-господарські зобов`язання та організаційно-господарські зобов`язання.

Згідно зі статтею 175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Статтею 509 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

3обов`язання має грунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Статтею 174 Господарського кодексу України серед підстав виникнення господарських зобов`язань передбачено господарські договори.

Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексуУкраїни підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Статтею 901 Цивільного кодексу України визначено, що за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Статтею 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно з положеннями статей 525, 526 Цивільного кодексу України, , зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то вонопідлягаєвиконанню у цей строк (термін).

Відповідно до п.35 ч.1 ст.1 Закону України Про ринок природного газу розподіл природного газу це господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу.

Як зазначено вище, відповідно до п. 4 глави 1 розділу Кодексу ГРМ, договір розподілу природного газу правочин, укладений між оператором газорозподільної системи та споживачем (у тому числі побутовим споживачем) відповідно до вимог цього Кодексу, згідно з яким оператор газорозподільної системи забезпечує цілодобовий доступ об`єкта споживача до газорозподільної системи для можливості розподілу природного газу;

доступ до газорозподільної системи право користування потужністю складової (об`єкта) газорозподільної системи в обсязі та на умовах, встановлених у договорі (технічній угоді) про надання відповідних послуг з оператором газорозподільної системи.

Відповідно до п. 1.4 Договору послуга розподілу природного газу послуга оператора ГРМ, яка надається споживачу та включає в себе забезпечення цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи і розподіл (переміщення) належного споживачу (його постачальнику) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача.

За змістом умов Договору та наведених норм чинного законодавства, послуга з розподілу природного газу послуга оператора ГРМ, яка надається Споживачу та включає в себе забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи в межах приєднаної потужності його об`єкта та розподіл (переміщення) належного Споживачу (його постачальнику) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача.

Пунктом 6.6. Догвоору передбачено, що оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим Договором здійснюється споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунку Оператора ГРМ.Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг з урахуванням раніше перерахованих коштів.

Оплата здійснюється виключно грошовими коштами на поточний рахунок Оператора ГРМ. Дата оплати визначається датою, на яку були зараховані кошти на рахунок Оператора ГРМ.

Як правомірно зазначив суд першої інстанції, у спірний період дії Договору АТ "Харківміськгаз" належним чином виконувало прийняті на себе зобов`язання, надаючи послуги розподілу природного газу ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський". Зокрема, послуга розподілу природного газу, була надана ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" у червні - грудні 2022 року, що підтверджується Актами наданих послуг з розподілу природного газу від 30.06.22 № ХРГ82017084, від 31.07.2022 №ХРГ82019895, від 31.08.2022 №ХРГ82022764, від 30.09.2022 №ХРГ 82025596, від 31.10.2022 №ХРГ82028427, від 30.11.2022 №ХРК82031271, від 31.12.2022 №ХРГ82034110.

Дослідженням вказаних актів в суді апеляційної інстанції встановлено, що в кожному з них відображено надання позивачем щомісячно послуг відповідачу з розподілу газу на фіксовану суму 273369,40 грн., яка, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем, розрахована як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на 2022 рік (6 357 427,68 м.куб. : 12 = 529 785,65 м.куб.) на тариф, встановлений для АТ "Харківміськгаз" у розмірі 0,43 грн. за 1 м.куб. на місяць (без урахування ПДВ).

Також позивачем було сформовано рахунок на оплату заборгованості №663002525 за спірний період на спірну суму заборгованості 1764586,15 грн.

Акти наданих Споживачу послуг у червні-грудні 2022 року та рахунок на оплату заборгованості №663002525 були надіслані Споживачу 20.06.2023 року, із супровідним листом від 19.06.2023 № 03.1/773. Всупереч вимогам Кодексу газорозподільних систем та Договору, Споживач не повернув Оператору ГРМ примірники Актів наданих послуг з розподілу природного газу від 30.06.22 № ХРГ82017084, від 31.07.2022 №ХРГ82019895, від 31.08.2022 №ХРГ82022764, від 30.09.2022 №ХРГ 82025596, від 31.10.2022 №ХРГ82028427, від 30.11.2022 №ХРК82031271, від 31.12.2022 №ХРГ82034110 підписані уповноваженим представником Споживача, а також не надав у письмовій формі мотивовану відмову від підписання актів, а тому, з урахуванням вищенаведених положень Кодексу, ці Акти є належними та допустимими доказами надання послуг за Договором розподілу природного газу у спірному періоді.

Згідно з п. 7.4. Договору споживач зобов`язується, зокрема, здійснювати розрахунки в розмірі, строки та порядку, визначені цим договором; забезпечувати безперешкодний та безоплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання тощо (п. 7.4 договору).

Оператор ГРМ має право припинити/обмежити розподіл природного газу споживачу в порядку та у випадках, передбачених Кодексом газорозподільних систем, у тому числі у разі подання споживачем або його постачальником (який уклав з оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов`язаних з припиненням /обмеженням газопостачання споживачем) письмової заяви про припинення газопостачання (п.п.3 п. 9.1 Договору); визнання в установленому порядку аварійним стану газорозподільної системи та/або ліквідації наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного або екологічного характеру, та проведення ремонтно-відновлювальних робіт (пп.5 п.9.1 Договору).

Як зазначено позивачем за первісним позовом, станом на момент звернення до суду відповідач за первісним позовом розрахунки за надані йому у червні - грудні 2022 року послуги з розподілу природного газу здійснив частково в розмірі 148999,61 грн., у зв`язку з чим у нього на той час було наявна заборгованість з оплати наданих відповідачем за первісним позовом послуг розподілу природного газу в сумі 1764586,15 грн.

При цьому колегія суддів враховує наступне.

Як зазначено вище, згідно з пунктом 6.3. Договору визначено, що величина річної замовленої потужності об`єкта споживача на розрахунковий календарний рік визначається відповідно до Кодексу ГРМ.

Споживач, що не є побутовим, оплачує замовнику потужність виходячи з наявних об`єктів, зазначених в заяві-приєднанні, що є додатком до договору розподілу природного газу.

Таким чином, умовами Договору передбачено, що оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за річну замовлену потужність з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем, в той час, як умовами договору не передбачено оплати за фактично розподілений газ.

Таким чином, з урахуванням положень Договору та вимог Кодексу газорозподільних систем, відповідачем має здійснюватись оплата за річну замовлену потужність та можливість здійснення оплати лише за фактично спожитий газ не передбачено.

Абзацами восьмим, десятим пункту 2 глави 6 Кодексу ГРМ, до яких було внесено зміни постановою НКРЕКП від 07.10.2019 № 2080, передбачено, що:

Оператор ГРМ зобов`язаний до 12 жовтня щорічно за підсумками газового року проінформувати Споживача про фактичний обсяг споживання природного газу об`єктом (об`єктами Споживача) за попередній газовий рік, величину планованої місячної плати за послуги розподілу із зазначенням її складових (визначається Оператором ГРМ відповідно до абзацу першого цього пункту).

Така інформація може бути надана Споживачеві шляхом розміщення її в особистих кабінетах споживача (за наявності), актах приймання-передач і природного газу (для споживачів, що не є побутовими), платіжних документах тощо.

Споживач, що не є побутовим, має право не пізніше ніж до 20 жовтня календарного року, що передує розрахунковому (крім замовлення потужності на 2020 рік, яке здійснюється до 01 листопада), подати Оператору ГРМ уточнену заявку на величину річної замовленої потужності сумарно по всіх його об`єктах у газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на розрахунковий календарний рік. У такому разі, якщо фактичний обсяг використання потужності (протягом календарного року) буде перевищувати замовлену Споживачем річну потужність, величина перевищення має бути сплачена Споживачем за двократною вартістю тарифу на розподіл природного газу на користь Оператора ГРМ відповідно до договору розподілу природного газу.

У Постанові Верховного Суду від 08 липня 2021 року у справі №903/719/20 зазначено, що при цьому положеннями Кодексу ГРМ не передбачено можливості уточнення величини річної замовленої потужності, яка визначена Оператором ГРМ виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу об`єктом Споживача за попередній газовий рік, у разі нездійснення Споживачем замовлення річної потужності у строк не пізніше ніж до 20 жовтня календарного року, що передує розрахунковому.

В той час, як в матеріалах справи відсутня заявка відповідача за первісним позовом на замовлення величин потужності на 2022 рік та, як зазначено вище, об`єм газу було визначено позивачем за первісним позовом-Оператором ГРС на підставі попереднього газового року.

При цьому колегія суддів враховує, що оплата з урахуванням обсягу спожитого газу стосується іншої послуги на ринку природного газу, а саме його постачання в рамках правовідносин споживача та постачальника, а тому доказами отримання відповідачем за первісним позовом послуг з розподілу природного газу є не акти прийманя передачі газу,поставленого постачальником, а вищезазначені Акти наданих послуг з розподілу природного газу, які надіслані Споживачу Оператором газорозподільної системи, але всупереч Кодексу ГРС не підписані Споживачем за відсутності висловлених заперечень, в яких у відповідності до наведених положень Кодексу ГРС зазначена місячна вартість послуг, обчислена відповідно до положень Кодексу ГРС, виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта споживача на розрахунковий календарний.

Відповідно до п. 7.1 Договору оператор ГРМ зобов`язується, зокрема, забезпечити можливість цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи та передачу належних споживачу об`ємів (обсягів) природного газу з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини його тиску за умови дотримання споживачем вимог цього договору; забезпечити належний рівень комерційного обліку природного газу по споживачу, у тому числі формування загального об`єму та обсягу розподілу (споживання) природного газу споживачу за відповідний період з урахуванням наданих споживачем оператору ГРМ показань лічильника або контрольного зняття показань лічильника оператором ГРМ згідно з вимогами Кодексу ГРМ; щомісячно в особистих кабінетах (за наявності) та у платіжному документі побутового споживача зазначати фактичні обсяги споживання природного газу та показання лічильника (за наявності), на основі яких визначені обсяги споживання.

Відповідно до пункту 3 глави 3 розділу І Кодексу ГРС для забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи та можливості розподілу (переміщення) належного споживачу (суміжному суб`єкту ринку природного газу) природного газу ГРМ обов`язковою умовою є наявність фізичного підключення об`єкта споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) до ГРМ. Споживачі, у тому числі побутові, та суміжні суб`єкти ринку природного газу, які фізично підключені до ГРМ, забезпечуються цілодобовим доступом до ГРМ та можливістю розподілу (переміщення) природного газу ГРМ у порядку, визначеному в розділі VІ цього Кодексу.

Отже, з моменту укладення між споживачем та Оператором ГРМ договору розподілу природного газу, за наявності фізичного підключення об`єкта споживача до газорозподільної мережі, Оператором ГРМ здійснюється надання споживачу послуг з розподілу природного газу.

Оператор ГРМ має право припинити/обмежити розподіл природного газу споживачу в порядку та у випадках, передбачених Кодексом газорозподільних систем, у тому числі у разі подання споживачем або його постачальником (який уклав з оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов`язаних з припиненням /обмеженням газопостачання споживачем) письмової заяви про припинення газопостачання (п.п.3 п. 9.1 договору); визнання в установленому порядку аварійним стану газорозподільної системи та/або ліквідації наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного або екологічного характеру, та проведення ремонтно-відновлювальних робіт (пп.5 п.9.1 договору).

Згідно з пунктом 9 глави 6 розділу VI Кодексу ГРС припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадків, передбачених цим пунктом, у тому числі розірвання цього договору або внесення змін до заяви-приєднання, що є додатком до договору розподілу природного газу, та вилучення об`єкта споживача.

В постановах Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду 18.02.21 у справі № 922/1703/20, від 27.09.22 у справі № 914/3254/21 викладено висновки щодо того, що:

У контексті комплексного застосування норм абзацу 1 пункту 9 глави 6 та абзаців 1, 2 пункту 4, абзацу 1 пункту 5 глави 7 Розділу VI Кодексу ГРС :"Припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу за наявності фізичного підключення об`єкта споживача до газорозподільної мережі, тобто в період, коли не відбувалося механічного від`єднання об`єкта споживача від цієї мережі та вилучення такого об`єкта, а заява про остаточне припинення користування природним газом і розірвання договору споживачем не подавалася, не звільняє споживача від договірного зобов`язання оплати вартості послуг з розподілу природного газу за вказаний період, оскільки саме механічне від`єднання газових мереж споживача від газорозподільної системи виключає можливість цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи і розподілу (переміщення) належного споживачу (його постачальнику) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача".

В листі роз`ясненні НКРЕКП від 20.04.2022 № СЛ-2884-6101-0422, на незастосуванні якого судом першої інстанції зазначив скаржник в апеляційній скарзі зазначено: «Якщо форс-мажорні обставини (військова агресія російської федерації проти України) об`єктивно унеможливили виконання зобов`язання Оператора ГРМ в частині забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи, наприклад у зв`язку із пошкодженням газорозподільної інфраструктури, вимога Оператора ГРМ щодо оплати споживачами вартості послуги з розподілу природного газу за Типовим договором на період відсутності цілодобового доступу до газорозподіленої системи(кількості днів) є неправомірною.

Враховуючи, що у спірних правовідносинах у даній справі встановлено наявність у відповідача обсягів споживання природного газу за 2021 рік - газовий рік, що передував розрахунковому календарному року , відсутність фізичного відключення об`єктів споживача до газорозподільної мережі у спірному періоді, який не припинено, наявність укладеного між сторонами Договору розподілу природного газу та цілодобового доступу до газорозподільної системи, а також враховуючи те, що споживачем ні заява про остаточне припинення користування природним газом, ні уточнені заявки на величину річної замовленої потужності не подавалась, правильними є висновки про існування у відповідача обов`язку оплати вартості послуг з розподілу природного газу в порядку передбаченому главою 6 розділу VI Кодексу ГРС в редакції постанови № 2080 від 07.10.2019 у спірному періоді .

Так, як зазначено вище, у відповідності до вимог п.2 гл.6 р.VІ Кодексу газорозподільних систем в підписаному сторонами Акті від 30.09.2021 Акт приймання - передачі природного газу №ХРГ0069676 була зазначена величина річної замовленої потужності на 2022 рік в розмірі 6 357 427,68 м.куб.; величина потужності, що розрахована для місячної плати у 2022 році складає 529 785,65 м.куб.

Відповідно, у 2022 році розмір місячної оплати вартості послуг з розподілу природного газу становить 273369,40 грн., а вартість послуг з розподілу природного газу за спірний семимісячний період з червня по грудень 2022 року становить 1913585,80 (273369,40 грн.*7 =1913585,80 грн.), з яких відповідачем сплачено 148999,61 грн., у зв`язку з чим заборгованість відповідача за первісним позовом за спірний період складає 1764586,20 грн.

Разом з цим, до позовної заяви позивачем надано копію Акту звірки розрахунків за 2022 рік від 10.01.2023, який підписано з боку позивача головним бухгалтером та скріплений його печаткою (т. 1 а.с. 26), в якому зазначено початкове кредитове сальдо на початок 2022 року-515846,52 грн., кінцеве дебетове сальдо на спірну суму заборгованості - 1764586,20 грн. та відомості про здійснення відповідачем наступних оплат послуг послуг з розподілу природного газу протягом 2022 року: 222509,98 грн. за платіжною інструкцією від 06.01.2022 № 9798914520, 222509,98 грн. за платіжною інструкцією від 03.02.2022 № 1208000370, 100 000 грн. за платіжною інструкцією від 21.06.2022 № 1208980949; 405980,48 грн. за платіжною інструкцією від 06.09.2022 № 1208981638; 48999,56 грн. за платіжною інструкцією від 15.09.2022 № 1208981784.

При цьому позивачем за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом) не надано як відповідних платіжних документів на часткові оплати за спірним Договором , так і не зазначено яким чином, з урахуванням зазначених платежів, ним визначено розмір часткової оплати відповідачем у спірний період в сумі148999,61 грн. за відсутності пояснень щодо порядку та черговості зарахування вищевказаних платежів, здійснених у спірний період.

Натомість відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним позовом) у заяві про зміну предмету зустрічного позову, прийнятого до розгляду судом першої інстанції, просить визнати його право по типовому договору № 094211ESFQAP016 розподілу природного газу в період тимчасової окупації об`єктів газоспоживання у м. Харкові, Харківської області з березня 2022 року по травень 2022 року не сплачувати за об`єм (обсяг) природного газу та не підтверджувати об`єм (обсяг) природного газу, у зв"язку з чим задовольнити первісні позовні вимоги частково на суму 944477,95 грн., і зазначену суму основного боргу підтвердив у відповіді на відзив на зустрічний позов, пославшись при обчисленні зазначеної суми на правильність відомостей, зазначених у вищенаведеному Акті звірки розрахунків відомостей щодо здійснення ним часткових платежів, початкового дебетового сальдо на початок 2022 в сумі року 515846,52 грн. та розмірів місячної плати за надані послуги за січень та лютий, червень грудень 2022 року, не надаючи при цьому відповідних платіжних документів та пояснень щодо призначення відповідних патежів.

З урахуванням зазначеного, ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 15.01.2024, відповідно до вимог ч. 4 статті 74 Господарського процесуального кодексу України, витребувано у сторін належним чином засвідчені копії платіжних документів щодо проведених відповідачем за первісним позовом (позивачем за зустрічним позовом) протягом спірного періоду (з червня по грудень 2022 року) оплат вартості послуг за спірним Договором та зобов`язано сторони надати суду письмові пояснення щодо порядку та черговості зарахування відповідних платежів.

На виконання ухвали суду апеляційної інстанції від 15.01.2024 відповідачем за первісним позовом подано заяву, до якої додано копії платіжних інструкції: від 06.01.2022 № 97989145 на суму 20222509,98 грн., від 03.02.2022 № 1208000370 на суму 222509,98 грн., від 21.06.2022 № 1208980949 на суму 100 000 грн.; від 06.09.2022 № 1208981638 на суму 405980,48 грн.; від 15.09.2022 № 1208981784 на суму 48999,56 грн., в яких призначенням платежу зазначено оплату за розподіл природного газу згідно з договором № 094211TSFQAPO16 від 01.01.2016, при цьому у платіжних дорученнях від 06.09.2022 на суму 405980,48 грн. та від 15.09.2022 на суму 48999,56 грн. зазначено , що платіж здійснюється за рахунком від 13.05.2022.

В наданих до суду поясненнях відповідач за первісним позовом також зазначив , що з урахуванням того, що станом на 01.01.2022 мала місце переплата за договором на суму 515846,52 грн., протягом періоду з березня по травень 2022 року відповідач не здійснював діяльність, він мав зобов`язання з оплати послуг з розподілу природного газу за періоди: з січня по лютий та з червня по грудень 2022 в сумі 2460324,6 грн., з яких фактично у 2022 році сплачено 1515846,52 грн., а тому його борг становить 944478,08 грн.

Позивачем на виконання вказаної ухвали суду апеляційної інстанції від 15.01.2024 подано додаткові пояснення по справі (вх. № 1662 від 01.02.2024), в яких зазначено про те, що відповідно до пункту 6.7. Договору, яким передбачено право Оператора ГРМ в разі відсутності графіка погашення заборгованості зараховувати отримані від Споживача в поточному розрахунковому періоді грошові кошти в рахунок погашення існуючої заборгованості Споживача відповідно до черговості її виникнення, АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміміськгаз» правомірно зараховувало сплачені відповідачем у 2022 році кошти на погашення заборгованості відповідно до черговості її виникнення, що й відображено в Акті звірки.

Таким чином, матеріалами справи підтверджується надання позивачем за первісним позовом відповідачу у спірний період -з червня по грудень 2022 року послуг з розподілу

природного газу на суму 1913585,76 грн., що визначена відповідно до річної замовленої потужності на 2022 рік, а також здійснення протягом 2022 року відповідачем оплат, які відображені у доданій до позовної заяви копії Акту звірки розрахунків між сторонами за 2022 рік від 10.01.2023, які згідно з пунктом 6.7. Договору правомірно зараховувались позивачем за первісним позовом в рахунок заборгованості відповідно до черговості її виникнення, та правильність обчислення позивачем за первісним позовом спірної суми заборгованості за червень - грудень 2022 року в сумі 1764586,15 грн.

В той же час заперечення Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" проти частини первісних позовних вимог та підстави його зустрічного позову зводяться до того, що в період, який передував заявленому у первісному позові спірному періоду, а саме з березня по травень 2022 року у нього через пошкодження виробничих об`єктів Товариства внаслідок обстрілів під час військової агресії російської федерації проти України, була відсутня можливість отримати послуги за Договором через відсутність цілодобового доступу до газорозподільної системи , у зв`язку з чим він не повинен сплачувати нараховану позивачем вартість послуг з розподілу природного газу за вказаний період.

Проте, як зазначено вище, за положеннями Кодексу ГРС, з моменту укладення між споживачем та Оператором ГРМ договору розподілу природного газу, за наявності фізичного підключення об`єкта споживача до газорозподільної мережі, Оператором ГРМ здійснюється надання споживачу послуг з розподілу природного газу, а припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадків, передбачених цим пунктом, у тому числі розірвання цього договору або внесення змін до заяви-приєднання, що є додатком до договору розподілу природного газу, та вилучення об`єкта споживача.

Відповідно до глави 7 розділу VI Кодексу ГРМ Оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання (розподіл природного газу) на об`єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням ПБСГ та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, зокрема, у випадках: відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника у відповідному розрахунковому періоді; відсутності підтвердженої номінації у діючого постачальника на обсяги транспортування природного газу для потреб споживача; подання споживачем або його постачальником (який уклав з Оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов`язаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам) письмової заяви про припинення газопостачання.

Як зазначено вище, у спірних правовідносинах Договір не було розірвано, до заяви -приєднання не вносились відповідні зміни, розподіл природного газу Споживачу не було припинено, зокрема, Споживач мав цілодобовий доступ до газорозподільної системи, зокрема, у матеріалах справи відстуні докази фізичного від`єднання відповідача за первісним позовом від газорозподільної мережі позивача, в тому числі у період з березня-по травень 2022 року або вилучення об`єкта Споживача.

Надані Товариством з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" до зустрічної позовної заяви фототаблиці, лист Служби безпеки України від 16.01.2023 № 70/6-Б-214, надісланий директору ТОВ «УСП «Кулиничівський» у відповідь на його заяву про вчинення кримінального правопорушення за фактом обстрілів будівлі Товариства, витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження 22023220000000109 стосуються відомостей щодо пошкодження виробничих приміщень відповідача за первісним позовом та не містять відомостей щодо пошкодження газорозподільної мережі, до якої його приєднано.

До того ж, як зазначив первісний позивач у відзиві на зустрічний позов та підтверджується матеріалами справи, на території виробничих потужностей ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" були встановлені засоби дистанційного моніторингу споживання природного газу, на підставі показів яких складались акти приймання-передачі природного газу за червень-грудень 2022 року, працівниками ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" на адресу АТ "Харківміськгаз" направлялись звіти за контрактний місяць, які були підписані ЄЦП, що свідчить про регулярне споживання ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" природного газу у спірний період, й, відповідно, про наявність у відповідача за первісним позовом цілодобового доступу до газорозподільної системи що підтверджуються роздруківками з газового обладнання споживача, копії яких додані АТ "Харківміськгаз" до відзиву на зустрічну позовну заяву (вх.№ 26722 від 03.10.2023).

В той же час, відповідачем за первісним позовом не надано доказів , що протягом березня-травня 2022 року відповідач не мав цілодобового доступу до газорозподільної системи або позивач за первісним позовом не забезпечив такий доступ.

Таким чином Товариством з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" не доведено відсутність у нього можливості отримання послуг позивача з розподілу природного газу за Договором протягом періоду з березня по травень 2022 року, а саме відсутності цілодобового доступу до газорозподільної мережі у цей період.

Натомість, як зазначалось вище, Товариство з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" в заявах по суті справи підтвердило отримання послуг з розподілу природного газу за спірним Договором за заявлений у первісному позові період -з червня по грудень 2022 року, що, як зазначено вище, також підтверджено й відповідними Актами наданих послуг розподілу природного газу, копії яких додані до первісної позовної заяви, та Актами приймання передачі природного газу за червень-грудень 2022, які свідчать про споживання відповідачем природного газу,а й, відповідно, і про отримання послуги з розподілу природного газу.

Щодо посилання Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" на форс-мажорні обставини, як на підставу для відкладення зобов`язань з оплати послуг з розподілу природного газу відповідно до пункту 10.2. Договору на строк їх дії, господарським судом першої інстації правомірно було відхилено з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 14-1 Закону України Про торгово-промислові палати в Україні Торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб`єктів малого підприємництва видається безкоштовно. Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.

Отже, відповідно до вищезазначених положень законодавства форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні і невідворотні обставини за даних умов здійснення господарської діяльності, що об`єктивно унеможливлюють виконання особою зобов`язань за умовами договору, обов`язків, передбачених законодавством.

Надзвичайними є ті обставини, настання яких не очікується сторонами при звичайному перебігу справ. Під надзвичайними можуть розумітися такі обставини, настання яких добросовісний та розумний учасник правовідносин не міг очікувати та передбачити при прояві ним достатнього ступеня обачливості.

Невідворотними є обставини, настанню яких учасник правовідносин не міг запобігти, а також не міг запобігти наслідкам таких обставин навіть за умови прояву належного ступеня обачливості та застосуванню розумних заходів із запобігання таким наслідкам.

Ключовим є те, що непереборна сила робить неможливим виконання зобов`язання в принципі, незалежно від тих зусиль та матеріальних витрат, які сторона понесла чи могла понести (п.38 постанови Верховного Суду від 21.07.2021 у справі №912/3323/20).

Верховний Суд неодноразово зазначав, що одне лише передбачене законом віднесення введення воєнного стану до форс-мажорних обставин не свідчить про існування форс-мажору у конкретних правовідносинах сторін, де така обставина може стати форс-мажорною лише у випадку, якщо особа доведе, що відповідна обставина унеможливлює виконання конкретного договору (постанови Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду від 21.07.2021 у справі №912/3323/20 (п.40), від 03.08.2022 у справі №914/374/21 (п.99), від 13.12.2023 № 922/193/23, постанова Великої палати Верховного Суду від 10.11.22 № 990/115/22).

Між обставинами непереборної сили та неможливістю належного виконання зобов`язання має бути причинно-наслідковий зв`язок. Тобто неможливість виконання зобов`язання має бути викликана саме обставиною непереборної сили, а не обставинами, ризик настання яких несе учасник правовідносин.

Колегія суддів не може не врахувати, що даний спір виник під час таких загальновідомих обставин, як широкомасштабна воєнна агресія російської федерації на територію України.

Зі змісту листа Торгово-промислової палати України №2024/02.0-7.1 від 28.02.2022, який є загальнодоступним, вбачається, що Торгово-промислова палата України на підставі ст. ст. 14, 14-1 Закону України Про торгово-промислові палати в Україні від 02.12.1997 № 671/97-ВР, Статуту ТПП України, цим засвідчує форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): військову агресію російської федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 Про введення воєнного стану в Україні. Враховуючи це, ТПП України підтверджує, що зазначені обставини з 24 лютого 2022 року до їх офіційного закінчення, є надзвичайними, невідворотними та об`єктивними обставинами для суб`єктів господарської діяльності та/або фізичних осіб по договору, окремим податковим та/чи іншим зобов`язанням/обов`язком, виконання яких/-го настало згідно з умовами договору, контракту, угоди, законодавчих чи інших нормативних актів і виконання відповідно яких/-го стало неможливим у встановлений термін внаслідок настання таких форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили).

Водночас, суд зауважує, що лист ТПП України від 28.02.2022 не є сертифікатом у розумінні наведеного положення Закону, та не є документом, який був виданий за зверненням відповідного суб`єкта, для якого настали певні форс-мажорні обставини.

Натомість, як зазначено вище, форс-мажорні обставини не мають преюдиційного характеру і при їх виникненні сторона, яка посилається на них, як на підставу неможливості виконання зобов`язання, повинна довести наявність таких обставин не тільки самих по собі, але й те, що ці обставини були форс-мажорними саме для цього конкретного випадку виконання господарського зобов`язання.

В будь-якому разі сторона зобов`язання, яка його не виконує, повинна довести, що в кожному окремому випадку саме ці конкретні обставини мали непереборний характер саме для цієї конкретної особи при виконанні нею конкретних договірних зобов`язань. І кожен такий випадок має оцінюватись судом незалежно від наявності засвідчених компетентним органом обставин непереборної сили.

Відповідно до п. 10.1 Договору сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання зобов`язань за цим договором, якщо це невиконання є наслідком непереборної сили (форс-мажорних обставин). Під форс-мажорними обставинами розуміють надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами цього договору. Строк виконання зобов`язань відкладається на строк дії форс-мажорних обставин (п. 10.2 договору). Сторони зобов`язані негайно повідомити про форс-мажорні обставини та протягом чотирнадцяти днів з дня їх виникнення надати підтвердні документи щодо їх настання відповідно до законодавства (п. 10.3 договору). Засвідчення форс-мажорних обставин здійснюється у встановленому законодавством порядку (п. 10.4 договору).

Натомість в матеріалах справи відсутні докази того, що обставини, на які Товариство з обмеженою відповідальністю "УСП ХК "Кулиничівський" послалось як на форс-мажорні, зумовило неможливість виконання зобов`язань за Договором, враховуючи при цьому наявність у Товариства цілодобового доступу до газорозподільної мережі, про який зазначено вище.

Так, в зустрічній позовній заяві Товариство з обмеженою відповідальністю "УСП ХК "Кулиничівський" зазначило про те, що за обставин окупації значної частини території Харківської області, зокрема, міста Харкова, в якому знаходяться його промислові об`єкти, за умов їх пошкодження, Оператор ГРС - АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» у період з березня по травень 2022 року не мав можливості забезпечити цілодобовий доступ Споживача - Товариства з обмеженою відповідальністю "УСП ХК "Кулиничівський" до газорозподільної системи, так само як і Споживач не мав можливості прийняти зазначену послугу.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази того, що місце розташування виробничих потужностей відповідача за первісним позовом опинилося з початку широкомасштабної військової агресії російської федерації на територію України в тимчасовій окупації, що призвело до неможливості в таких умовах здійснення відповідачем господарської діяльності та виконання умов Договору.

Так, відповідно Наказу Мінреінтеграції від 22.12.2022 «Про затвердження Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих російською федерацією» з 24.02.2022 по 15.09.2022 Харківська міська територіальна громада відносилась до територій активних бойових дій, а з 15.09.22 Харківська міська територіальна громада відноситься до території, на якій можлиіві бойові дій та не відносилась до тимчасово окупованих територій, в той час, як вже зазначалось вище, на території виробничих потужностей ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" були встановлені засоби дистанційного моніторингу споживання природного газу, на підставі яких і складались акти виконаних робіт, працівниками ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" на адресу АТ "Харківміськгаз" направлялись звіти за контрактний місяць, які були підписані ЄЦП, що свідчить про регулярне споживання ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" природного газу у спірний період, що підтверджуються роздруківками з газового обладнання споживача, копії яких додані АТ "Харківміськгаз" до відзиву на зустрічну позовну заяву.

Також в матеріалах справи відсутні докази повідомлення Товариством з обмеженою відповідальністю "УСП ХК "Кулиничівський" Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" про настання форс-мажорних обставин в порядку, передбаченому п. п. 10.3., 10.4. Договору.

При цьому колегія суддів зауважує, що саме повідомлення про форс-мажор має бути направлено іншій стороні якнайшвидше. Хоча й форс-мажорні обставини впливають, як правило, на одну сторону договору (виконавця), але вони мають негативні наслідки насамперед для іншої сторони договору, яка не отримує його належне виконання. Отже, своєчасне повідомлення іншої сторони про настання форс-мажорних обставин спрямоване на захист прав та інтересів іншої сторони договору, яка буде розуміти, що не отримає вчасно товар (роботи, послуги) та, можливо, зможе зменшити негативні наслідки форс-мажору.

Разом з цим, наданий ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" сертифікат № 3000-23-2432 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) Київської торгово-промислової палати, не засвідчує наявність форс-мажорних обставин (непереборної сили), які унеможливили виконання обов`язків ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" за Договором по сплаті послуги з розподілу природного газу у періоди березень - травень 2022 року та червень - грудень 2022 року, оскільки в ньому зазначено про засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) за Договором оренди майна від 22.11.2016 № 342, який не стосується позову у даній справі.

З огляду на наведене, доводи зустрічного позову ТОВ "УСП ХК "Кулиничівський" щодо наявності у нього права не здійснювати оплату послуг за спірним Договором розподілу природного газу та не підтверджувати їх обсяг за період з березня по травень 2022 року суперечать обставинам справи і не грунтуються на умовах Договору та нормах чинного законодавства.

З вищенаведеного вбачається правомірність висновку суду першої інстанції про задоволення первісного позову та відмову в зустрічному позові.

Зважаючи на наведене, колегія суддів вважає, що оскаржуване рішення підлягає залишенню без змін як прийняте з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а апеляційна скарга-без задоволення.

Витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 129, статтею 269, пунктом 1 статті 275, статтею 276, статтями 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-словенське підприємство "Хлібопекарський комплекс "Кулиничівський" залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Харківської області від 20.11.2023 у справі № 922/3353/23 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.Порядок і строк її оскарження передбачені статтями 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 19.02.2024

Головуючий суддя І.В. Тарасова

Суддя Я.О. Білоусова

Суддя О.А. Пуль