П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 жовтня 2023 р.м. ОдесаСправа № 420/1035/23

Перша інстанція: суддя Корой С.М.,

повний текст судового рішення

складено 09.06.2023, м. Одеса

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Кравченка К.В.,судді Джабурія О.В.,судді Вербицької Н.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 09 червня 2023 року по справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Демар Шиппінг» до Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, Міністерства аграрної політики та продовольства України про визнання протиправним та скасування рішення і зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

У січні 2023 року ТОВ «Демар Шиппінг» (далі позивач, Товариство) звернулось до суду з адміністративним позовом до Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (далі відповідач-1, Держпродспоживслужба), Міністерства аграрної політики та продовольства України (далі відповідач-2, Міністерство), в якому (з урахуванням уточненого позову від 14.02.2023 року) просило:

- визнати протиправним та скасувати рішення Держпродспоживслужби (код 39924774) про відмову в уповноваженні Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків, яке прийнято на підставі рішень Комісії Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, що оформлено протоколами засідання Комісії Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів від 31.05.2022 року №1, від 30.06.2022 року №3;

- зобов`язати Держпродспоживслужбу внести дані щодо уповноваження Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків до Переліку фітосанітарних лабораторій;

- зобов`язати Держпродспоживслужбу внести (зазначити) у Перелік фітосанітарних лабораторій інформацію щодо адреси уповноваженої фітосанітарної лабораторії (місцезнаходження) - Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг»: місцезнаходження юридичної особи: 65025, Україна, м.Одеса, вул.21 км Старокиївської дороги, будинок 51. Місцезнаходження OOB: 65076, Україна, м. Одеса, вул. Генерала Петрова, буд.70а.

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач зазначив, що Закон України «Про карантин рослин» не вимагає наявності акредитації на вид робіт «огляд в частині відбору зразків». На думку позивача, в сфері акредитації лабораторії присутній «відбір проб» (згідно вимог ДСТУ 3355-96 «Продукція сільськогосподарська рослинна. Методи відбору проб в процесі карантинного огляду та експертизи», який є єдиним чинним стандартом за методами відбору проб для карантинного огляду та експертизи), а тому «проба» і «зразок», відповідно, одне й те саме. Крім цього, позивач вказує, що при складанні заяви він намагався дотримуватися вимог, умов та правил складання заяв. При повторному складанні заяви прибраний додаток, та безпосередньо у текст заяви включено усі види випробувань (аналізів), на які позивач акредитований, із зазначенням методів діагностики - точно як зазначено у сфері акредитації. Позивач зазначає, що жодний метод (спосіб) в Переліку фітосанітарних лабораторій за Випробувальною лабораторією ТОВ «Демар Шиппінг» не зазначений. Тобто, Товариство позбавлене можливості керуючись нормативними документами здійснювати дозволені випробування. Позивач вважає, що будь-які звернення та доводи позивача станом на сьогодні безпідставно відхилені відповідачем.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 09.06.2023 року позов задоволено частково, наступним чином:

- визнано протиправним та скасовано наказ Держпродспоживслужби №190 від 31.05.2022 року «Про відмову в уповноваженні та включенні лабораторії до Переліку фітосанітарних лабораторій», який прийнято, в тому числі, на підставі протоколу засідання Комісії ДСУ з ПБЧП від 31.05.2022 року №1;

- визнано протиправними дії Держпродспоживслужби щодо відмови в уповноваженні Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків за результатами розгляду заяви від 29.06.2022 року;

- зобов`язано Міністерство аграрної політики та продовольства України внести дані щодо уповноваження Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків до Переліку фітосанітарних лабораторій;

- зобов`язано Міністерство аграрної політики та продовольства України внести (зазначити) у Перелік фітосанітарних лабораторій інформацію щодо адреси уповноваженої фітосанітарної лабораторії (місцезнаходження) - Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг»: місцезнаходження юридичної особи: 65025, Україна, м. Одеса, вул. 21 км Старокиївської дороги, будинок 51; місцезнаходження OOB: 65076, Україна, м. Одеса, вул. Генерала Петрова, буд.70а;

- у задоволенні решти вимог відмовлено.

Справу було розглянуто в порядку спрощеного позовного провадження.

Не погоджуючись з таким рішенням, відповідач-1 подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати в частині, що стосується Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, та прийняти в цій частині нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог до Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, ТОВ «Демар Шиппінг» (код ЄДРПОУ 38018318) зареєстровано як юридичну особу 08.02.2012 року (номер запису: 15561020000043418) та здійснює такі види діяльності за КВЕД: 71.20 Технічні випробування та дослідження (основний); 21.20 Виробництво фармацевтичних препаратів і матеріалів; 86.10 Діяльність лікарняних закладів; 52.24 Транспортне оброблення вантажів; 52.29 Інша допоміжна діяльність у сфері транспорту; 69.10 Діяльність у сфері права; 72.11 Дослідження й експериментальні розробки у сфері біотехнологій; 72.19 Дослідження й експериментальні розробки у сфері інших природничих і технічних наук; 74.90 Інша професійна, наукова та технічна діяльність, н.в.і.у.; 01.61 Допоміжна діяльність у рослинництві.

Національним агентством з акредитації України видано випробувальній лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» атестат про акредитацію, який зареєстрований у Реєстрі 14.04.2021 року за №202153 та чинний до 13.04.2026 року.

Згідно даного атестату позивач відповідно до вимог ДСТУ EN ISO/IEC 17025:2019 (EN ISO/IEC 17025:2017, IDT ISO/IEC 17025:2017, IDDN) акредитований у сферах: відбір проб, фітосанітарна експертиза (ентомологічний, мікологічний, фітогельмінтологічний та гербологічний аналізи) рослин та їх частин, продуктів рослинного походження та будь-яких інших організмів, об`єктів та матеріалів, які здатні переносити чи поширювати регульовані та інші шкідливі організми.

Відповідно до додатку до вказаного атестату до сфери акредитації випробувальної лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» належать такі випробування: відбір проб (ДСТУ 3355-96); етимологічний аналіз (ДСТУ 3355-96, п.5.2); виявлення та ідентифікація Disbrotica virgafera virgafera Le Conte західного кукурудзяного жука (РМ 7/36 (2) Disbrotica virgafera virgafera ОЕРР/ЕРРО Bulletin (2017) 47 (2), 164-173); гербологічний аналіз (ДСТУ 4009-2001, п.5.2, п.5.3, п.6); виявлення та індентифікація Ambrosia artemisiifolia амброзії полинистої (ДСТУ 4009-2001, п.6, додатки А, Б), мікрологічний аналіз (ДСТУ 4180-2003, п.6.2, п.6.3, п.7); виявлення та ідентифікація видів роду Tulletia Tul (ДСТУ 4180-2003, п.7, додатки А, Б., РМ 7/29 (3) Tulletia indica, Bulletin ОЕРР/ЕРРО Bulletin (2018), 48 (1), 7-31); фітогельмінтологічний аналіз (ДСТУ 7406-2013, п.5, п.7); виявлення та ідентифікація Globodera rostochiensis (Wollenweber) Behrens золотичтої картопляної нематоди (РМ 7/40 (4) Globodera rostochiensis and Globodera pallida. Bulletin ОЕРР/ЕРРО Bulletin (2017), 47 (2), 174-197).

27.05.2022 року позивачем на ім`я голови Держспоживслужби була направлена заява про отримання випробувальною лабораторією ТОВ «Демар Шиппінг» уповноваження на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів), а також включення Товариства до Переліку уповноважених фітосанітарних лабораторій.

До вказаної заяви позивачем були додані:

- копія атестата від 14.04.2021 року №202153 про акредитацію відповідно до стандарту проведення робіт з ДСТУ EN ISO/IEС 17025:2019 на визначення фітосанітарного стану об`єктів регулювання у галузі застосування методів діагностики шкідливих організмів за видами аналізів: ентомологія, мікологія, фітогельмінтологія, гербологія на 3 арк.;

- інформація щодо методів проведення фітосанітарної експертизи за видами аналізів на 3 арк..

У заяві позивачем було вказано види робіт щодо яких лабораторія акредитована відповідно до стандарту ДСТУ EN ISO/IEС 17025:2019 Національним агентством акредитації України (атестат про акредитацію зареєстрований у реєстрі 14.04.2021 року за №202153, дійсний до 13.04.2026 року) та щодо яких просить прийняти рішення щодо уповноваження Держпродспоживслужбою, а саме:

1. огляд в частині відбору зразків для цілей фітосанітарної експертизи (аналізів);

2. фітосанітарна експертиза (аналізи) об`єктів регулювання (рослин та продукції рослинного походження) в частині визначення фітосанітарного стану у галузі застосування методів діагностики шкідливих організмів за видами аналізів:

- ентомологічний аналіз за методами згідно ДСТУ 3354-96 «Карантин рослин. Методи ентомологічної експертизи продуктів запасу» (п.5.2 Візуальний метод);

- мікологічний аналіз за методами згідно ДСТУ 4180-2003 «Карантин рослин. Методи мікологічної експертизи підкарантинних матеріалів» (п.6 Макроскопічний метод; п.6.3 Метод центрифугування і мікроскопічного аналізування; п.7 Ідентифікація хвороб рослин);

- фітогельмінтологічний аналіз за методами згідно ДСТУ 7406:2013 «Карантин рослин. Методи фітогельмінтологічної експертизи об`єктів регулювання» (п.5 Лійковий метод Бермана; п.7 Метод промивання на ситах);

- гербологічний аналіз за методами згідно ДСТУ 4009-2001 «Карантин рослин. Методи гербологічної експертизи підкарантинних матеріалів» (п.5.2 Візуальне виявлення засміченості; п.5.3 Метод просіювання; п.6 Ідентифікація та кількісна оцінка бур`янів).

Наказом Держспоживслужби №190 від 31.05.2022 року, керуючись пп.2, п.1-2 розділу ІХ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про карантин рослин» та враховуючи протокол №1 від 31.05.2022 року засідання Комісії Держпродспоживслужби з уповноваження фітосанітарних лабораторій проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) під час воєнного стану, утвореної відповідно до наказу Держпродспоживслужби від 30.05.2022 року №188, відмовлено в уповноваженні випробувальної лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів).

Згідно протоколу №1 засідання Комісії Держпродспоживслужби з уповноваження фітосанітарних лабораторій на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) під час воєнного стану:

1) член комісії ОСОБА_1 повідомив, що на час засідання Комісії (31.05.2022 року) не вдалось ознайомитись з Реєстром акредитованих лабораторій на вебсайті Національного агентства з акредитації України (далі - НААУ), у зв`язку з тим, що для загального доступу даний Реєстр не доступний.

2) заступник голови комісії Калашніков В.Б. повідомив, що за результатами розгляду документів, поданих Випробувальною лабораторією ТОВ «Демар Шиппінг» встановлено невідповідність (недостовірність) інформації зазначеної в заяві, інформації, що вказана в Атестаті про акредитацію (зареєстрованого в Реєстрі 14.04.2021 року за №202153) та сфері акредитації, що є невід`ємною частиною вищезазначеного Атестата, а саме:

- зазначений в заяві вид робіт «огляд в частині відбору зразків для цілей Фітосанітарної експертизи (аналізів)» не включено до чинної сфери акредитації;

- в додатку до заяви зазначена інформація, яка відсутня в чинній сфері акредитації (інформація про шкідливі організми), на проведення фітосанітарної експертизи (аналізів)).

Зважаючи на вищевикладене, комісія рекомендувала прийняти рішення про відмову в уповноваженні випробувальної лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів).

02.06.2022 року позивачем було направлено на адресу Держпродспоживслужби лист-претензію вих.№2, в якій зазначено, що лабораторія повністю відповідає вимогам Закону України «Про карантин рослин», а вищевказана заява лабораторії містить усі необхідні дані та підтверджуючі документи, які надають лабораторії право на уповноваження та включення до Переліку уповноважених фітосанітарних лабораторій.

З вказаним листом-претензією повторно було направлено Заяву про отримання уповноваження на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів), а також включення до Переліку уповноважених фітосанітарних лабораторій, з наданням необхідних документів.

У вказаній заяві було вказано види робіт, щодо яких випробувальна лабораторія ТОВ «Демар Шиппінг» просить прийняти рішення щодо уповноваження Держпродспоживслужбою:

1. Огляд, відбір зразків;

2. Фітосанітарна експертиза (аналізи) в частині визначення фітосанітарного стану об`єктів регулювання (рослин та продукції рослинного походження) у галузі застосування методів діагностики шкідливих організмів за видами аналізів:

- ентомологічний аналіз за методами згідно ДСТУ 3354-96 «Карантин рослин. Методи ентомологічної експертизи продуктів запасу» (п.5.2 Візуальний метод);

- виявлення та ідентифікація Diabrotica virgifera virgifera Le Conte (західного кукурудзяного жука) за методами згідно РМ 7/36 (2) Diabrotica virgifera virgifera. Bulletin OEPP/EPPO Bulletin (2017) 47 (2), 164-173;

- мікологічний аналіз за методами згідно ДСТУ 4180-2003 «Карантин рослин. Методи мікологічної експертизи підкарантинних матеріалів» (п.6.2 Макроскопічний метод; п.6.3 Метод центрифугування і мікроскопічного аналізування; п.7 Ідентифікація хвороб рослин);

- виявлення та ідентифікація видів роду Tilletia Tul, за методами згідно ДСТУ 4180-2003, (п.7 Ідентифікація хвороб росли додатки А, Б); РМ 7/29 (3) Tilletia indica. Bulletin OEPP/ЕРРО Bulletin (2018) 48 (1), 7-31;

- фітогельмінтологічний аналіз за методами згідно ДСТУ 7406.2013 «Карантин рослин. Методи фітогельмінтологічної експертизи об`єктів регулювання» (п.5 Лійковий метод Бермана; п.7 Метод промивання на ситах);

- виявлення та ідентифікація Globodera rostochiensis (Wollenweber) Behrens (золотистої картопляної нематоди) за методами згідно РМ 7/40 (4) Globodera rostochiensis and Globodera pallida. Bulletin OEPP/EPPO Bulletin (2017) 47 (2), 174-197;

- гербологічний аналіз за методами згідно ДСТУ 4009-2001 «Карантин рослин. Методи гербологічної експертизи підкарантинних матеріалів» (п.5.2 Візуальне виявлення засміченості; п.5.3 Метод просіювання; п.6 Ідентифікація та кількісна оцінка бур`янів);

- виявлення та ідентифікація Ambrosia artemisiifolia L. (амброзії полинолистої) за методами згідно ДСТУ 4009-2001 (п.6 Ідентифікація та кількісна оцінка бур`янів, додатки А, Б).

До вказаної заяви позивачем було додано копію атестату від 14.04.2021 року №202153 про акредитацію відповідно до стандарту проведення робіт з ДСТУ EN ISO/IEС 17025:2019.

Як стверджує позивач, в передбачені строки відповіді отримано не було, тому 15.06.2022 року на адресу Держпродспоживслужби було направлено адвокатський запит про надання відомостей щодо статусу Заяви (т.1 а.с.27-28).

За результатами розгляду адвокатського запиту Держпродспоживслужбою складено листа від 20.06.2022 року №13.1.1-10/7091, в якому було вказано про надання відповідачем 17.06.2022 року листом №13.1.1-10/6993 відповіді на лист-претензію вих.№2, що підтверджується копією вказаного листа наданої до суду.

Встановлено, що наказом Держспоживслужби №249 від 01.07.2022 року керуючись пп.2, п.1-2 розділу ІХ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про карантин рослин» та, враховуючи протокол від 30.06.2022 року №3 засідання Комісії Держпродспоживслужби з уповноваження фітосанітарних лабораторій проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) під час воєнного стану, утвореної відповідно до наказу Держпродспоживслужби від 30.05.2022 року №188 наказано:

1. Уповноважити Випробувальну лабораторію ТОВ «Демар Шиппінг» (вул. Генерала Петрова, буд. 70 а, м. Одеса, 65076) на проведення фітосанітарної експертизи (аналізів) в частині визначення фітосанітарного стану рослин і продукції рослинного походження у галузі застосування методів діагностики шкідливих організмів за видами аналізів (згідно з додатком до цього наказу) та включити її до Переліку фітосанітарних лабораторій.

Представником відповідача-1 до суду надано копію протоколу №3 засідання Комісії Держпродспоживслужби з уповноваження фітосанітарних лабораторій на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) під час воєнного стану.

У вказаному протоколі, зокрема, зазначено таке:

- інформація, зазначена в заяві, не відповідає інформації, що вказана в Атестаті про акредитацію (зареєстрованого в Реєстрі 14.04.2021 року за №202153) та сфері акредитації, що є невід`ємною частиною вищезазначеного Атестата, а саме: зазначений в заяві вид робіт «огляд, відбір зразків» не включено до чинної сфери акредитації;

- Лабораторія відповідно до поданих документів акредитована на відбір проб відповідно до ДСТУ 3355-96. Водночас, згідно з п.1-2 Розділу ІХ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про карантин рослин» відбір зразків здійснюється відповідно до методів інспектування, огляду, у тому числі відбору зразків, та проведення фітосанітарної експертизи (аналізів), які затверджено наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 22.02.2021 року №343, який зареєстровано Міністерством юстиції України 12.03.2021 року за №317/35939. Відповідно до ст.1 Закону України «Про карантин рослин» огляд - візуальна перевірка об`єктів регулювання, під час якої здійснюється відбір зразків та/або арбітражних зразків. Разом з цим, в Атестаті про акредитацію (зареєстрованого в Реєстрі 14.04.2021 року за №202153) та сфері акредитації, відсутня інформація про акредитацію Лабораторії на проведення огляду.

Зважаючи на вищевикладене, комісія вирішила:

1. Визнати, що документи, які надіслано Лабораторією, частково відповідають вимогам пп.2 п.1-2 Розділу ІХ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про карантин рослин».

2. Рекомендувати т.в.о. голови Держпродспоживслужби Анатолію Вовнюку прийняти рішення про уповноваження Лабораторії виключно на проведення фітосанітарної експертизи (аналізів) в частині визначення фітосанітарного стану рослин і продукції рослинного походження у галузі застосування методів діагностики шкідливих організмів за видами аналізів та включити її до Переліку фітосанітарних лабораторій, передбаченого пп.2 п.1-2 розділу ІХ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про карантин рослин» шляхом підписання проєкту відповідного наказу з додатком.

3. Надіслати офіційне звернення до НААУ для підтвердження чинності поданих вищевказаною Лабораторією атестату про акредитацію з додатками.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що у відповідача не було правових підстав для відмови позивачу в уповноваженні Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Підпунктом 1 п.1-2 «Прикінцевих та перехідних положень» Закону України «Про карантин рослин» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) установлено, що під час воєнного стану та протягом 90 днів з дати його припинення або скасування:

1) огляд та відбір зразків для цілей фітосанітарної експертизи (аналізів) можуть здійснюватися державними фітосанітарними інспекторами, аудиторами із сертифікації (агрономами-інспекторами) та фахівцями фітосанітарної лабораторії, включеної до Переліку фітосанітарних лабораторій, передбаченого підпунктом 2 цього пункту.

Зразки, відібрані суб`єктами, зазначеними у цьому підпункті:

можуть направлятися до будь-якої фітосанітарної лабораторії, включеної до Переліку фітосанітарних лабораторій, для проведення фітосанітарної експертизи (аналізів);

засвідчують фітосанітарний стан всієї партії вантажу.

Відбір зразків здійснюється відповідно до методів інспектування, огляду, у тому числі відбору зразків, та проведення фітосанітарної експертизи (аналізів), затверджених відповідно до цього Закону.

Підпунктом 2 п.1-2 «Прикінцевих та перехідних положень» Закону України «Про карантин рослин» установлено, що уповноваження лабораторій на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) здійснюється відповідно до цього підпункту.

Лабораторія уповноважується на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) у разі наявності акредитації відповідно до стандартів ISO/IEC 17025, ДСТУ ISO 17025 на проведення робіт із визначення фітосанітарного стану рослин і продукції рослинного походження у галузі застосування методів діагностики шкідливих організмів за одним або кількома видами аналізів (експертиз): ентомологія, мікологія, бактеріологія, фітогельмінтологія, вірусологія, гербологія.

Для уповноваження лабораторія направляє в електронній або паперовій формі до центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері карантину рослин:

копію чинного атестата про акредитацію;

заяву довільної форми із зазначенням:

інформації про види робіт, які лабораторія має намір проводити, зокрема огляд, відбір зразків, фітосанітарну експертизу (аналізи) в частині визначення фітосанітарного стану об`єктів регулювання у галузі застосування методів діагностики шкідливих організмів за одним або кількома видами аналізів (ентомологія, мікологія, бактеріологія, фітогельмінтологія, вірусологія, гербологія) та з уточненням методу проведення таких аналізів;

контактних даних.

Лабораторія, уповноважена на проведення фітосанітарної експертизи (аналізів) за одним або кількома видами та методами проведення аналізів, включається до Переліку фітосанітарних лабораторій.

Рішення про уповноваження та включення лабораторії до Переліку фітосанітарних лабораторій або про відмову в уповноваженні центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері карантину рослин, приймає протягом шістнадцяти робочих годин з моменту одержання ним документів, зазначених у цьому підпункті.

Якщо протягом шістнадцяти робочих годин з моменту одержання документів, зазначених у цьому підпункті, рішення про відмову в уповноваженні не прийнято, лабораторія підлягає обов`язковому включенню центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері карантину рослин, до Переліку фітосанітарних лабораторій та має право на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) як фітосанітарна лабораторія, включена до Переліку фітосанітарних лабораторій.

Результати фітосанітарної експертизи (аналізів), проведеної фітосанітарною лабораторією, включеною до Переліку фітосанітарних лабораторій, визнаються центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері карантину рослин, для цілей видачі сертифікатів, передбачених цим Законом.

Виключною підставою для прийняття рішення про відмову в уповноваженні є відсутність або недостовірність документів, зазначених у цьому підпункті.

Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері карантину рослин, веде Перелік фітосанітарних лабораторій, підтримує його в актуальному стані та оприлюднює на своєму офіційному веб-сайті.

Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері карантину рослин, після включення лабораторії до Переліку фітосанітарних лабораторій зобов`язаний пересвідчитися у чинності її атестата про акредитацію, поданого для уповноваження.

Невідповідність та/або відсутність чинного атестата про акредитацію є підставою для виключення лабораторії з Переліку фітосанітарних лабораторій.

До Переліку фітосанітарних лабораторій включається така інформація про лабораторію:

назва та місцезнаходження;

види робіт, які проводить лабораторія, зокрема огляд, відбір зразків, фітосанітарна експертиза (аналізи) в частині визначення фітосанітарного стану об`єктів регулювання у галузі застосування методів діагностики шкідливих організмів за одним або кількома видами аналізів (ентомологія, мікологія, бактеріологія, фітогельмінтологія, вірусологія, гербологія) та з уточненням методу проведення таких аналізів.

Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері карантину рослин, забезпечує обмін інформацією з фітосанітарними лабораторіями, включеними до Переліку фітосанітарних лабораторій, щодо виданих висновків фітосанітарної експертизи (аналізів) у паперовому або електронному вигляді, у тому числі шляхом підключення до своєї інформаційної (автоматизованої) системи або шляхом обміну електронними листами.

Таким чином, лабораторія уповноважується на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) у разі наявності акредитації відповідно до стандартів ISO/IEC 17025, ДСТУ ISO 17025 на проведення робіт із визначення фітосанітарного стану рослин і продукції рослинного походження у галузі застосування методів діагностики шкідливих організмів за одним або кількома видами аналізів (експертиз): ентомологія, мікологія, бактеріологія, фітогельмінтологія, вірусологія, гербологія.

Як встановлено з матеріалів справи та зазначено вище, Національне агентство з акредитації України видало випробувальній лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» атестат про акредитацію, який зареєстрований у Реєстрі 14.04.2021 року за №202153 та чинний до 13.04.2026 року.

Згідно вказаного атестату, позивач відповідно до вимог ДСТУ EN ISO/IEC 17025:2019 (EN ISO/IEC 17025:2017, IDT ISO/IEC 17025:2017, IDDN) акредитований у сфері: відбір проб, фітосанітарна експертиза (ентомологічний, мікологічний, фітогельмінтологічний та гербологічний аналізи) рослин та їх частин, продуктів рослинного походження та будь-яких інших організмів, об`єктів та матеріалів, які здатні переносити чи поширювати регульовані та інші шкідливі організми.

Відповідно до додатку до вказаного атестату до сфери акредитації випробувальної лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» належать такі випробування: відбір проб (ДСТУ 3355-96); етимологічний аналіз (ДСТУ 3355-96, п.5.2); виявлення та ідентифікація Disbrotica virgafera virgafera Le Conte західного кукурудзяного жука (РМ 7/36 (2) Disbrotica virgafera virgafera ОЕРР/ЕРРО Bulletin (2017) 47 (2), 164-173); гербологічний аналіз (ДСТУ 4009-2001, п.5.2, п.5.3, п.6); виявлення та індентифікація Ambrosia artemisiifolia амброзії полинистої (ДСТУ 4009-2001, п.6, додатки А, Б), мікрологічний аналіз (ДСТУ 4180-2003, п.6.2, п.6.3, п.7); виявлення та ідентифікація видів роду Tulletia Tul (ДСТУ 4180-2003, п.7, додатки А, Б., РМ 7/29 (3) Tulletia indica, Bulletin ОЕРР/ЕРРО Bulletin (2018), 48 (1), 7-31); фітогельмінтологічний аналіз (ДСТУ 7406-2013, п.5, п.7); виявлення та ідентифікація Globodera rostochiensis (Wollenweber) Behrens золотичтої картопляної нематоди (РМ 7/40 (4) Globodera rostochiensis and Globodera pallida. Bulletin ОЕРР/ЕРРО Bulletin (2017), 47 (2), 174-197).

Тобто, випробувальна лабораторія ТОВ «Демар Шиппінг» має необхідну, відповідно до пп.2 п.1-2 «Прикінцевих та перехідних положень» Закону України «Про карантин рослин», акредитацію стандарту ISO/IEC 17025, ДСТУ ISO 17025 для уповноваження на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів).

З аналізу заяв позивача про отримання випробувальною лабораторією ТОВ «Демар Шиппінг» уповноваження на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів), та включення її до Переліку уповноважених фітосанітарних лабораторій, вбачається, що вони містять усю необхідну інформацію, яку визначено зазначеним вище пп.2 п.1-2 «Прикінцевих та перехідних положень» Закону України «Про карантин рослин» та до них додано необхідний перелік документів.

Відповідачем не було надано суду будь яких доказів на підтвердження того, що подані позивачем документи є підробленими.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що у відповідача були відсутні правові підстави для прийняття рішення про відмову випробувальній лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» в уповноваженні на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів), з підстав відсутності документів або їх недостовірності.

Крім цього, колегія суддів зазначає, що у наказах, які прийняті за результатами розгляду заяв позивача про уповноваження Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг», в тому числі, на проведення огляду, відбору зразків не зазначено причин відмови у такому уповноваженні.

Зокрема, наказ №190 від 31.05.2022 року містить лише загальне покликання на приписи абз.12 пп.2 п.1-2 роз.ІХ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про карантин рослин».

Згідно з ст.1 Закону України «Про карантин рослин»:

- огляд - візуальна перевірка об`єктів регулювання, під час якої здійснюється відбір зразків та/або арбітражних зразків;

- зразок - частина середньої проби, відібрана від об`єкта регулювання та призначена для проведення фітосанітарної експертизи (аналізів);

- виїмка - точкова проба, взята за один прийом від однієї партії або певної її частини;

- об`єднана проба - сукупність всіх виїмок, взятих від однієї партії або певної її частини;

- середня проба - проба, сформована з однієї або декількох об`єднаних проб, з якої одночасно формуються зразок та/або арбітражний зразок.

Отже, вказаний закон не містить визначення поняття «проба» та «відбір проби».

Однак, необхідно зазначити, що ДСТУ 3355-96 установлює методи відбору проб і формування середньої проби в процесі карантинного огляду та експертизи рослинної продукції.

Так, щодо відбору проб у ДСТУ 3355-96 вказано, що відбір виїмок у необхідній для об`єднаної проби кількості провадять в залежності від класифікаційних угруповань рослинної продукції державні інспектори ПКР в пункті входу вантажу до його митного оформлення під час первинного огляду та державні інспектори чи власники підкарантинної продукції в місцях її зберігання, переробки чи ін. під час вторинного огляду, за схемою (рисунок 1).

Тобто уповноваження на відбір проб згідно ДСТУ 3355-96 означає, що особа може здійснювати відбір виїмок у необхідній для об`єднаної проби кількості.

В той же час, з однієї або декількох виїмок формується об`єднана проба, частина якої і є зразком в розумінні Закону України «Про карантин рослин».

Разом з цим, відповідно до статей 5, 16 та 30 Закону України «Про карантин рослин», постанови Кабінету Міністрів України від 15.11.2019 року №1177 «Деякі питання реалізації Закону України «Про карантин рослин» та п.9 Положення про Міністерство розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20.08.2014 року №459 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 11.09.2019 року №838), наказом від 22.02.2021 року №343 затверджено Методи інспектування, огляду, у тому числі відбору зразків, та проведення фітосанітарної експертизи (аналізів), що додаються (далі Методи).

Відповідно до п.4 гл.1 роз.IV Методів до статистичних методів огляду, у тому числі відбору зразків, належать:

звичайний випадковий метод (метод гіпергеометричного розподілу) - метод огляду, у тому числі відбору зразків, який полягає у випадковості відбору виїмок від партії (із заданими рівнями достовірності);

систематичний метод - метод огляду, у тому числі відбору зразків, який полягає у відборі виїмок від партії або певної частини партії через визначені проміжки часу;

пошаровий метод - метод огляду, у тому числі відбору зразків, який полягає у відборі виїмок від умовно розподілених на однакові або менші частини чи шари партії (частини партії);

послідовний метод - метод огляду, у тому числі відбору зразків, який полягає у відборі виїмок, використовуючи систематичний та/або пошаровий методи;

кластерний метод - метод огляду, у тому числі відбору зразків, який полягає у відборі виїмок із об`єктів регулювання, що знаходяться в наявних кластерах або інших пакувальних одиницях (ящиках, коробках, біг-бегах, мішках, пучках, букетах та інших), однакових за розмірами;

метод з фіксованою пропорцією - метод огляду, у тому числі відбору зразків, який полягає у відборі виїмок від партії об`єктів регулювання у визначених відсотках від загального розміру (маси) партії.

Звичайний випадковий метод (метод гіпергеометричного розподілу) застосовується у випадках наукових досліджень або для встановлення фітосанітарного стану стосовно малих партій вантажу. Партія вважається малою, коли розмір зразка становить більше п`яти відсотків від розміру партії.

Таким чином, усі визначені п.4 гл.1 роз.IV Методів методи відбору, в тому числі зразків, полягають у відборі виїмки, яка відповідно до приписів Закону України «Про карантин росли» є точковою пробою, взята за один прийом від однієї партії або певної її частини.

Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що позивач є особою, яка відповідно до вимог чинного законодавства може здійснювати як відбір проб, так і огляд та відбір зразків.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку, що відповідач-1 протиправно відмовив в уповноваженні Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків.

Крім цього, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що доводи, які викладені у протоколі №3 засідання Комісії Держпродспоживслужби з уповноваження фітосанітарних лабораторій на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) під час воєнного стану не знайшли свого підтвердження при розгляді даної справи.

Таким чином, вимоги позивача про визнання протиправним та скасування рішення Держпродспоживслужби про відмову в уповноваженні Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків, яке прийнято на підставі рішень Комісії Держпродспоживслужби, що оформлено протоколами засідання Комісії Держпродспоживслужби від 31.05.2022 року №1 та від 30.06.2022 року №3 є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Колегія суддів погоджується з обраним судом першої інстанції способом захисту та відновлення прав позивача шляхом:

- визнання протиправними та скасування наказу Держпродспоживслужби №190 від 31.05.2022 року «Про відмову в уповноваженні та включенні лабораторії до Переліку фітосанітарних лабораторій», який прийнято, в тому числі, на підставі протоколу засідання Комісії Держпродспоживслужби від 31.05.2022 року №1;

- визнання протиправними дій Держпродспоживслужби щодо відмови в уповноваженні Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків за результатами розгляду заяви від 29.06.2022 року.

Також задоволенню підлягають, як похідні, вимоги позивача про зобов`язання відповідача внести дані щодо уповноваження Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків, та інформацію щодо її адреси до Переліку фітосанітарних лабораторій.

Однак, 29.12.2022 року набрали чинності зміни до Закону України «Про карантин рослин», передбачені Законом України «Про внесення змін до деяких законів України щодо вдосконалення державного регулювання у сфері поводження з пестицидами і агрохімікатами» №2775-IX від 16.11.2022 року.

Так, відповідно до Закону України «Про внесення змін до деяких законів України щодо вдосконалення державного регулювання у сфері поводження з пестицидами і агрохімікатами» уповноваження лабораторій на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) здійснює центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері карантину рослин.

Відповідно до Положення про Міністерство аграрної політики та продовольства України, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 17.02.2021 року №124, Міністерство аграрної політики та продовольства України є Центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики у сфері безпечності та окремих показників якості харчових продуктів, карантину та захисту рослин.

Таким чином, станом на даний момент у Держпродспоживслужби відсутні повноваження щодо уповноваження лабораторій на проведення огляду, відбору зразків та фітосанітарної експертизи (аналізів) та внесення у Перелік фітосанітарних лабораторій інформації, оскільки вказані функції передані Міністерству аграрної політики та продовольства України.

За таких обставин колегія суддів вважає, що суд першої інстанції також вірно обрав такі способи захисту та відновлення прав позивача як:

- зобов`язання Міністерства аграрної політики та продовольства України внести дані щодо уповноваження Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг» на проведення огляду, відбору зразків до Переліку фітосанітарних лабораторій;

- зобов`язання Міністерства аграрної політики та продовольства України внести (зазначити) у Перелік фітосанітарних лабораторій інформацію щодо адреси уповноваженої фітосанітарної лабораторії (місцезнаходження) - Випробувальної Лабораторії ТОВ «Демар Шиппінг»: місцезнаходження юридичної особи: 65025, Україна, м. Одеса, вул. 21 км Старокиївської дороги, будинок 51; місцезнаходження OOB: 65076, Україна, м. Одеса, вул. Генерала Петрова, буд.70а.

Оцінюючи викладене в сукупності, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно та у достатньому обсязі встановив обставини справи, і ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, що відповідно до статті 316 КАС України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

За таких обставин апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.311, ст.315, ст.316, ст.321, ст.322, ст.325, ст.328 КАС України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 09 червня 2023 року залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення з підстав, передбачених ст.328 КАС України.

Головуючий суддя К.В. КравченкоСудді О.В. Джабурія Н.В. Вербицька