ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.08.2023м. ДніпроСправа № 904/1798/23

Суддя Господарського суду Дніпропетровської області Панна С.П. при секретарі судового засідання Скородумовій Л.В., розглянувши матеріали справи

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ", 03065, м.Київ, проспект Любомира Гузара, 44, код ЄДРПОУ 42795490

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Шевченка, 2, код ЄДРПОУ 03340920

про стягнення заборгованості

Представники сторін:

від позивача: Колток Оксана Миколаївна

від відповідача: Азаренков Станіслав Миколайович

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою доАкціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ" про стягнення заборгованості в сумі 615 478,61грн., з яких: 427 251,75грн. - основна заборгованість, 39 651,76грн. - пеня.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням умов договору № 2002000099 транспортування природного газу від 04.02.2020р. в частині оплати за надані послуги.

Ухвалою суду від 13.04.2023р. прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 09.05.2023р.

05.05.2023р. від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому просить суд відмовити в задоволенні позовних вимог. В своєму відзивів відповідач звертає увагу суду на те, що позивачем не надано первинних документів, які б свідчили про перевищення договірної потужності АТ "Дніпропетровськгаз" відповідно до положень Кодексу ГТС, з огляду на що складені позивачем односторонні звіти про використання замовленої потужності та рахунки не можуть бути визнані належними доказами на підтвердження визначення обсягу перевищення замовленої (договірної) потужності та, відповідно, вартості цих послуг; відсутні номінації на транспортування, алокації відборів та подач замовника, на підставі яких відповідно до умов договору та Кодексу ГТС має здійснюватись розрахунок вартості плати за перевищення договірної потужності; позивачем не надано розрахунку перевищення замовленої (договірної) потужності, як це передбачено Договором; в жодному процесуальному документі позивачем не доведено формулу визначення перевищення замовленої (договірної) потужності, з визначенням всіх її складових з підставленням цифрових значень формули по кожному спірному місяцю, на підставі якої суд міг би перевірити фактичні дані та їх складові для встановлення правильності здійсненого позивачем розрахунку. Також відповідач заявив орієнтовно витрати на професійну правничу допомогу адвоката в розмірі 60 000,00грн.; у формі гонорару успіху в розмірі 1,5 % від ціни позову (суми позовних вимог, у задоволенні яких буде відмовлено), які будуть заявлені протягом 5-ти днів з дня ухвалення судового рішення.

05.05.2023р. до суду від відповідача надійшло клопотання про зупинення провадження у справі до закінчення перегляду Об`єднаною Палатою Верховного суду в касаційному порядку справи № 918/686/21. 22.05.2023р. до суду від позивача надійшли заперечення на клопотання про зупинення провадження у справі. В судовому засіданні, 12.06.2023р., в задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження у справі було відмовлено, оскільки Верховним судом справу № 918/686/21 на розгляд об`єднаної палати Касаційного господарського суду було передано виключно з необхідності уточнення висновків Верховного Суду, що стосуються врегулювання добових/місячних небалансів замовників послуг транспортування природного газу, про що винесено протокольну ухвалу.

18.05.2023р. до суду від позивача надійшла відповідь на відзив на позовну заяву в якій зазначає, що на протязі тривалого часу дотримується чіткої позиції про те, що предметом договору транспортування є надання послуг, які можуть включати: надання доступу до потужності (розподіл потужності), послуги транспортування, послуги балансування.

29.05.2023р. до суду від позивача надійшли заперечення на заяву про розподіл судових витрат (щодо стягнення витрат на професійну правничу допомогу).

07.06.2023р. до суду від відповідача надійшли додаткові пояснення з урахуванням відповіді на відзив. Відповідач вважає, що у спірний період часу договір транспортування газу сторонами не виконувався: на умовах договору транспортування АТ "Дніпропетровськгаз" газ на точках входу не подавало і на точках виходу не приймало, послугу транспортування газу не надавалися. Відносини сторін регулювалися Технічною угодою; АТ "Дніпропетровськгаз" не користувалося потужністю газотранспортної системи, тому не могло перевищити дозволену потужність; належним відповідачем у справі є постачальник. якому належав переданий на точках виходу газ; потужність неможливо транспортувати і вимірювати в кубічних метрах; передавати (транспортувати) можливо енергію; природний газ не є енергією; дозволена потужність є правом, а не послугою; перевищення дозволеної потужності є протиправною поведінкою особи і може мати наслідком застосування фінансових санкцій, передбачених договором.

Ухвалою суду від 12.06.2023р. продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів, відкладено підготовче засідання по справі на 04.07.2023р.

04.07.2023р. до суду від відповідача надійшли клопотання про долучення висновку експерта від 27.06.2023 вих. № СЕ-19-23/27809-ЕК та про закриття провадження у справі. 12.07.2023р. до суду від позивача надійшли заперечення на клопотання відповідача про закриття провадження у справі та на клопотання про долучення висновку експерта від 27.06.2023р. В судовому засіданні, 20.07.2023р., винесено протокольну ухвалу про те, що клопотання відповідача про закриття провадження у справі не підлягає задоволенню, оскільки на сьогоднішній день сторонами не укладено договорів про реструктуризацію заборгованості, організацію взаєморозрахунків, не надходило платежів в погашення заборгованості, а тому відсутні підстави щодо припинення існування предмету спору в даній справі. Також в судовому засіданні, 20.07.2023р., судом вирішено прийняти до відома висновок експерта від 27.06.2023 вих. № СЕ-19-23/27809-ЕК.

Ухвалою суду від 15.08.2023р. закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 31.08.2023р.

В судове засідання, 31.08.2023р., з`явились представники позивача та відповідача.

В судовому засіданні, 31.08.2023р., оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

04.02.2020р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (далі оператор) та Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (далі замовник) був укладений договір № 2002000099 транспортування природного газу.

Згідно з умовами п. 2.1 договору, оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу (далі послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

За змістом п. 2.2 договору, послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього Договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених Правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника.

Обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (п. 2.3 договору).

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу (п. 2.4 договору).

Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ у точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі (п. 2.5 договору).

Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ у точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів (п. 2.6 договору).

Додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 3 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (п. 2.7 договору).

Відповідно до п. 2.8 договору, взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.

В п. 3.2 договору, окрім іншого, встановлено, що оператор має право стягувати з замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності.

За змістом п. 4.1 договору, замовник взяв на себе зобов`язання, зокрема:

своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг;

надати оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому в Кодексі та цьому договорі;

дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором і Кодексом;

вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування;

не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі;

повідомляти оператора про зміну умов, які стали підставою для укладення цього договору;

забезпечити можливість цілодобового зв`язку оператора з представниками замовника, зазначеними в цьому договорі;

здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим договором і Кодексом;

реєструвати в Реєстрі споживачів постачальника на інформаційній платформі оператора споживачів, стосовно яких він є діючим постачальником;

здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату в разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим договором;

здійснити в термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця.

Пунктом 5.1 договору сторони визначили, що порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення й перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього договору.

Відповідно до умов п. 6.3 договору, надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється в порядку, встановленому Кодексом ГТС. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті.

За змістом п. 7.1 договору, вартість послуг розраховується наступним чином:

розподіл потужності за тарифами, які встановлюються Регулятором;

транспортування за тарифами, які встановлюються Регулятором;

балансування за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті www.tsoua.com (п. 7.2 договору).

За змістом п. 8.3 договору, розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місці, здійснюється за результатами остаточної алокації відборів та подач Замовника за формулою, наведеною в п. 8.3 договору.

Замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності у строк до двадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

Згідно п.8.4. договору, вартість замовленої потужності замовника (суб`єкта, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільної системи) на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості замовлених потужностей за кожен день газового місяця.

Замовник, який є оператором газорозподільної системи, здійснює остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг.

У випадку, якщо розрахунковий обсяг використання потужності замовником (суб`єктом, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператором газорозподільної системи), визначений оператором газотранспортної системи на підставі остаточної алокації, перевищує обсяг договірної потужності, замовник послуг транспортування зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності за кожен день такого перевищення до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до звіту використання договірної потужності та з урахуванням раніше перерахованих коштів.

Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулою, зазначеної в п.8.4. договору.

Звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, який надається до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу, містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату або повідомлення про нарахування надмірно сплачених коштів у рахунок плати за використання договірної потужності на наступні періоди.

Розбіжності щодо вартості перевищення замовленої потужності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений у цьому пункті цього договору, визначається за даними оператора.

В пункті 9.1 договору, сторони погодили, що в разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу.

У разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу. У разі виникнення в замовника позитивного добового небалансу оператор здійснює купівлю в замовника, а замовник продаж природного газу оператору в обсягах позитивного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу (п. 9.2 договору).

У випадку, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту (абз. 1 п. 9.3 договору).

Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться в строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (абз. 2 п. 9.3 договору).

Розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 9.3 договору, визначається за даними оператора (п. 9.6 договору).

Послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг (п. 11.1 договору).

Оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірника акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником і скріплені печаткою оператора. (п.11.2. договору)

Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора (п. 11.3 договору).

Згідно з п.11.4 договору, врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор урегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Оператор і замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки (п. 11.5 договору).

У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 договору).

Цей договір набуває чинності з дня його укладення, поширює дію на відносини, що склалися між сторонами з 01.01.2020 та діє до 31.12.2020. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п. 17.1 договору).

За пунктом 19.1 договору сторони обмінюються інформацією, що стосується надання послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом.

Відповідно до пункту 19.2 договору будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі Сторони або у погоджених Сторонами випадках направлено електронною поштою.

Передбачені договором додатки 1 та 2 сторонами не підписані.

На виконання умов договору Позивач за результатами остаточної алокації відборів та подач Відповідача здійснив розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці, а саме:

- за квітень 2021 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в

розмірі 105,40768 тис.куб.м. всього на загальну суму 15 704,90грн.;

- за травень 2021 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в

розмірі 17,32750 тис.куб.м. всього на загальну суму 2 581,66грн.;

- за червень 2021 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в

розмірі 10,67561 тис.куб.м. всього на загальну суму 1 590,58грн.;

- за липень 2021 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в

розмірі 9,43398 тис.куб.м. всього на загальну суму 1 405,58грн.;

- за серпень 2021 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в

розмірі 9,51828 тис.куб.м. всього на загальну суму 1 418,15грн.;

- за вересень 2021 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 2 627,02580 тис.куб.м. всього на загальну суму 391 405,82грн.;

- за жовтень 2021 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 88,22666 тис.куб.м. всього на загальну суму 13 145,06грн.;

всього на суму 427 251,75грн.

Позивачем відповідно до вимог п.8.4. Договору були направлені в інформаційній платформі відповідачу рахунки на оплату за перевищення договірної потужності:

- № 04-2021-2002000099/1000421 від 30.04.2021 за квітень 2021 року на загальну суму 15 704,90грн.;

- № 05-2021-2002000099/1000521 від 31.05.2021 за травень 2021 року на загальну суму 2 581,66грн.;

- № 06-2021-2002000099/1000621 від 30.06.2021 за червень 2021 року на загальну суму 1 590,58грн.;

- № 07-2021-2002000099/1000721 від 31.07.2021 за липень 2021 року на загальну суму 1 405,58грн.;

- № 08-2021-2002000099/1000821 від 31.08.2021 за серпень 2021 року на загальну суму 1 418,15грн.;

- № 09-2021-2002000099/1000921 від 30.09.2021 за вересень 2021 року на загальну суму 391 405,82грн.;

- № 10-2021-2002000099/1001021 від 31.10.2021 за жовтень 2021 року на загальну суму 13 145,06грн.;

всього на суму 427 251,75грн.

Позивачем на виконання умов п.п.11.2., 11.3. договору було направлено на адресу відповідача акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності)) за газові місяці з квітня 2021р. по жовтень 2021р. на загальну суму 427 251,75грн., які були підписані відповідачем без заперечень.

Як свідчить з матеріалів справи, на запит ТОВ «Оператор ГТС України», НКРЕКП листом від 10.05.2022 № 3463/16.2.1/7-22 було надано ТОВ «Оператору ГТС України» звіти АТ «Дніпропетровськгаз» про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків (далі - Форма 8в), в тому числі у квітні-жовтні 2021 року.

З форм 8в вбачається, що АТ «Дніпропетровськгаз» самостійно подано до НКРЕКП підписані уповноваженими посадовими особами та скріплені печаткою підприємства звіти, в яких Відповідач у повному обсязі визнає обсяги переданого природного газу з газотранспортної системи та обсяги використаної потужності за квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень 2021 року, а саме:

- зі звіту Форми 8в за квітень 2021 вбачається, що згідно з рядком 5 Розділу І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» фактичні витрати природного газу на власні потреби становлять 99,67405 тис.куб.м., а згідно з рядком 6 цього ж розділу виробничо-технологічні витрати природного газу становлять 5,73363 тис.куб.м. (фактично використано 105,40768 тис.куб.м. природного газу);

- за травень 2021 вбачається, що згідно з рядком 5 Розділу І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» фактичні витрати природного газу на власні потреби становлять 10,48020 тис.куб.м., а згідно з рядком 6 цього ж розділу виробничо-технологічні витрати природного газу становлять 6,84728 тис.куб.м.

Крім того, згідно з рядком 1 Розділу II «Об`єм/обсяг небалансів, віднесених на Оператора ГРМ, та їх компенсація» фактично спожитий об`єм природного газу споживачами за період їх відсутності в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника (несанкціонований відбір) становить 0,00002 тис.куб.м. (фактично використано 17,32750тис.куб.м. природного газу);

- за червень 2021 вбачається, що згідно з рядком 5 Розділу І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» фактичні витрати природного газу на власні потреби становлять 7,65525 тис.куб.м., а згідно з рядком 6 цього ж розділу виробничо-технологічні витрати природного газу становлять 2,95904 тис.куб.м.

Крім того, згідно з рядком 1 Розділу II «Об`єм/обсяг небалансів, віднесених на Оператора ГРМ, та їх компенсація» фактично спожитий об`єм природного газу споживачами за період їх відсутності в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника (несанкціонований відбір) становить 0,06132 тис.куб.м. (фактично використано 10,67561 тис.куб.м. природного газу);

- за липень 2021 вбачається, що згідно з рядком 5 Розділу І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» фактичні витрати природного газу на власні потреби становлять 7,68726 тис.куб.м., а згідно з рядком 6 цього ж розділу виробничо-технологічні витрати природного газу становлять 1,74672 тис.куб.м. (фактично використано 9,43398 тис.куб.м. природного газу);

- за серпень 2021 вбачається, що згідно з рядком 5 Розділу І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» фактичні витрати природного газу на власні потреби становлять 6,84060 тис.куб.м., а згідно з рядком 6 цього ж розділу виробничо-технологічні витрати природного газу становлять 2,67768 тис.куб.м. (фактично використано 9,51828 тис.куб.м. природного газу).

- за вересень 2021 вбачається, що згідно з рядком 5 Розділу І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» фактичні витрати природного газу на власні потреби становлять 7,52442 тис.куб.м., а згідно з рядком 6 цього ж розділу виробничо-технологічні витрати природного газу становлять 2 619,50138 тис.куб.м. (фактично використано 2 627,02580 тис.куб.м. природного газу);

- за жовтень 2021 вбачається, що згідно з рядком 5 Розділу І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» фактичні витрати природного газу на власні потреби становлять 85,96535 тис.куб.м., а згідно з рядком 6 цього ж розділу виробничо-технологічні витрати природного газу становлять 2,26131 тис.куб.м. (фактично використано 88,22666 тис.куб.м. природного газу).

Фактів перевищення замовленої потужності за вказаний вище період відповідач не заперечив. Розбіжностей щодо визначення йому вартості цих додаткових плат, в передбаченому договором порядку не надав.

Взаємовідносини сторін, які виникають в процесі укладення та виконання договорів транспортування природного газу, регулюються Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом ГТС та Типовим договором транспортування природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497.

Згідно з ч. 1 ст. 32, ч. 2 ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу» транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування.

Відповідно до пункту 1 глави 1 розділу VІІІ Кодексу ГТС одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників); оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників) (пункт 19 частини першої статті 1 Закону України «Про ринок природного газу»).

Пункт 2 р.1. Глави IV Кодексу ГТС встановлює, що одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.

Згідно з п.5 р.1 гл.1 Кодексу ГТС зазначається що розподіл потужності - частина договору транспортування, яка визначає порядок та умови надання і реалізації права на користування договірною потужністю, яке надається замовнику послуг транспортування у визначеній точці входу або точці виходу, а розподілена (договірна) потужність - це частина технічної потужності газотранспортної системи, яка розподілена замовнику послуг транспортування згідно з договорами транспортування.

Абзац 2 пункту 1 р.1 гл.IX Кодексу ГТС визначає, що розмір потужності, що надається замовнику послуг транспортування в точці входу/виходу, визначається відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу.

Відповідно до п.15 р.1 гл. IX Кодексу ГТС величина використаних замовником послуг транспортування обсягів потужності точок входу/виходу дорівнює величинам остаточних алокацій щодобових подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу у відповідних точках входу/виходу. Відповідальність за перевищення замовлених потужностей несуть замовники послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу.

Згідно п.3 р.2 глави XI Кодексу ГТС у випадку якщо замовник послуг транспортування природного газу не надасть оператору газотранспортної системи номінацію згідно з положеннями пункту 1 цієї глави, вважається підтвердженою номінація для такого замовника послуг транспортування природного газу з обсягами природного газу, що дорівнює нулю відносно замовленої точки входу/виходу.

Пунктом 2 р.3 гл. XV Кодексу ГТС встановлено, що оператор газотранспортної системи з метою уникнення можливості виникнення перевантажень вчиняє дії, зокрема, по стягненню із замовника послуг транспортування додаткової оплати за перевищення потужності відповідно до договору транспортування.

Отже, з врахуванням вище викладеного, відповідачем фактично відповідачем було замовлено договірну потужність в обсязі, яка дорівнює нулю, однак фактично розрахунковий обсяг використаної відповідачем потужності перевищив таке значення (нуль), то відповідно відповідач зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності, яка визначена позивачем відповідно до п. 8.4 Договору.

Позивачем розрахунок вартості перевищення замовленої (договірної) потужностей був здійснений відповідно до п.3 р.2 глави XI Кодексу ГТС у випадку якщо замовник послуг транспортування природного газу не надасть оператору газотранспортної системи номінацію згідно з положеннями пункту 1 цієї глави, вважається підтвердженою номінація для такого замовника послуг транспортування природного газу з обсягами природного газу, що дорівнює нулю відносно замовленої точки входу/виходу.

Суд зазначає, що за визначенням глави 1 розділу І Кодексу ГТС балансування системи, як діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, складається з двох видів балансування, фізичного та комерційного.

Фізичне балансування, є заходом, що вживаються оператором ГТС для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу. При цьому, потреба в здійсненні комерційного балансування, яке полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, може виникати незалежно від необхідності вчинення фізичних балансуючих дій, зокрема, у випадку коли одні замовники послуги транспортування мають негативні добові небаланси, обсяги яких дорівнюють позитивним добовим небалансам інших замовників, при цьому, загальний добовий небаланс системи відсутній. У такому випадку, оператор ГТС має здійснити лише комерційне балансування, а саме, визначення обсягів позитивних та негативних небалансів у розмірі замовників та здійснення відповідних розрахунків виплат на користь замовників із позитивним небалансом, стягнення із замовників із негативним небалансом.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що достатньою підставою для оплати послуг балансування, є наявність небалансу в звітному місяці, який доводиться алокаціями (звітами), складеними оператором ГТС, на підставі інформації, наданої самим замовником. При цьому, факт здійснення чи не здійснення оператором ГТС заходів фізичного балансування, жодним чином не впливає на обов`язок замовника щодо оплати таких послуг.

Заперечуючи позовні вимоги в частині стягнення плати за перевищення замовленої потужності, відповідач зазначає, що під час укладення договору транспортування природного газу №2002000099 від 04.02.2020, сторонами не були підписані додатки 1 (розподіл потужностей) та 2 (розподіл потужностей з обмеженням), а отже, відповідні послуги оператором ГТС відповідачу не надавалися. При цьому, представлені у справу акти надання відповідних послуг, підписані з боку відповідача не уповноваженою особою.

Надаючи оцінку зазначеним доводам відповідача суд зазначає, що відсутність відповідних додатків, які самі сторони в договорі визнали його невід`ємною частиною, тобто такими, що за змістом є обов`язковими, а отже й істотними в контексті предмета договору, за звичайних обставин мала б свідчити про неукладеність договору. До того ж обов`язковість наявності зазначених додатків до договору транспортування, виходячи з наведених приписів законодавства, передбачена й безпосередньо законом.

Водночас не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами. Якщо дії сторін свідчать про те, що договір фактично був укладений, суд має розглянути по суті питання щодо відповідності цього договору вимогам закону (пункт 49 постанови Великої Палати Верховного Суду від 05.06.2018 у справі №338/180/17).

Фактичне виконання усіма сторонами спірного договору виключає кваліфікацію цього договору як неукладеного. Зазначена обставина також виключає можливість застосування до спірних правовідносин частини восьмої статті 181 ГК України, за змістом якої визнання договору неукладеним (таким, що не відбувся) може мати місце на стадії укладання господарського договору, якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних його умов.

Подібний правовий висновок викладено в постанові Верховного Суду від 11.10.2018 у справі №922/189/18.

Наявні у справі докази, в тому числі акти надання послуг перевищення замовленої (договірної) потужності за період з квітня 2021р. по жовтень 2021р., та зведені акти приймання-передачі природного газу за відповідний період, свідчать про забезпечення відповідачу доступу до потужності, а отже, відсутність підписаних сторонами додатків № 1, 2, не виключала можливість фактичного використання відповідачем потужності у відповідних розмірах, що передбачає обов`язок останнього здійснити оплату за її перевищення понад замовлені обсяги, які у спірному періоді дорівнювали нулю.

Станом на сьогоднішній день заборгованість за Договором № 2002000099 транспортування природного газу від 04.02.2020р. складає 427 251,75грн., яка підлягає до стягненню і підтверджується матеріалами справи.

Доказів погашення заборгованості відповідачем не надано.

Щодо нарахування пені в сумі 39 651,76грн. за період з 01.04.2021р. по 22.05.2022р., 3 % в сумі 18 575,85грн. за період з 01.04.2021р. по 27.03.2023р., інфляційних втрат в розмірі 129 999,25грн. за період з квітня 2021р. по березень 2023р., суд зазначає наступне.

Згідно зі статтею 610 Цивільного кодексу України виконання зобов`язання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання), є порушенням зобов`язання.

У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: сплата неустойки (стаття 611 Цивільного кодексу України).

У сфері господарювання, згідно з частиною 2 статті 217, частиною 1 статті 230 Господарського кодексу України, застосовуються господарські санкції, зокрема, штрафні санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

У відповідності до частини 6 статті 232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (стаття 549 Цивільного кодексу України).

За приписами ст.614 ЦК України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Статтею 617 ЦК України встановлено підстави звільнення від відповідальності за порушення зобов`язання, а саме: особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили. Не вважається випадком, зокрема, недодержання своїх обов`язків контрагентом боржника, відсутність на ринку товарів, потрібних для виконання зобов`язання, відсутність у боржника необхідних коштів.

Норми ст.ст. 614, 617 ЦК України кореспондуються із нормами ст. 218 ГК України, згідно з якими учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Особливості регулювання грошових зобов`язань встановлено статтею 625 ЦК України, відповідно до якої боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3 % річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Формулювання ст.625 ЦК України, коли нарахування процентів тісно пов`язується із застосуванням індексу інфляції, орієнтує на компенсаційний, а не штрафний характер відповідних процентів.

Отже, за змістом наведеної норми закону нарахування 3 % річних входять до складу грошового зобов`язання і вважаються особливою мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання, оскільки виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування останнім утримуваними грошовими коштами, належними до сплати кредиторові.

Судом здійснено перевірку розрахунку заявлених позивачем вимог (а.с.113-117, том 1) про стягнення пені в сумі 39 651,76грн., 3 % в сумі 18 575,85грн. та інфляційних втрат в розмірі 129 999,25грн., за вказаний вище період та встановлено що визначення періоду прострочення внесення плати за перевищення замовленої потужності здійснено позивачем у відповідності до умов п.п.13.1, 13.5 договору, вимог ст.526, ч.2 ст.625 ЦК України, ч.3 ст.198 ГК України.

Отже, приймаючи до уваги встановлений факт прострочення відповідачем виконання основного грошового зобов`язання, вимоги про стягнення з нього пені в сумі 39 651,76грн. за період з 01.04.2021р. по 22.05.2022р., 3 % в сумі 18 575,85грн. за період з 01.04.2021р. по 27.03.2023р., інфляційних втрат в розмірі 129 999,25грн. за період з квітня 2021р. по березень 2023р. заявлено позивачем обґрунтовано, відповідає вимогам чинного законодавства, тому в цій частині позов підлягає задоволенню.

Враховуючи положення ч. 1 ст. 9 Конституції України та беручи до уваги ратифікацію Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Першого протоколу та протоколів N 2,4,7,11 до Конвенції та прийняття Закону України від 23.02.2006 "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", суди також повинні застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

Європейський суд з прав людини у справі "Проніна проти України" у рішенні від 18.07.2006 та у справі "Трофимчук проти України" у рішенні від 28.10.2010 зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент сторін. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень.

Слід зазначити, що згідно з практикою Європейського суду з прав людини та, зокрема, рішення у справі "Серявін та інші проти України" від 10.02.2010 (заява №4909/04), відповідно до п.58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" від 9 грудня 1994 року, серія A, N 303-A, п.29).

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частинами 1 і 2 статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що:

- суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться;

- кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Відповідно до ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно з ч.1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Європейський суд з прав людини у справі «Мантованеллі» проти Франції звернув увагу суду на те, що одним із складників справедливого судового розгляду у розумінні ст.6 Конвенції «Про захист прав людини і основоположних свобод» є право на змагальне провадження.

Стаття 13 ГПК України передбачає, що судочинство у господарських судах України здійснюється на засадах змагальності сторін. Відповідно до ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод: кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру.

За викладеного, є правомірними та такими, що підлягають задоволенню позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача заборгованість за Договором № 2002000099 транспортування природного газу від 04.02.2020р. в розмірі 427 251,75грн., пеня за період з 01.04.2021р. по 22.05.2022р. в розмірі 39 651,76грн., 3 % річних за період з 01.04.2021р. по 27.03.2023р. в розмірі 18 575,85грн. та інфляційні втрати за період з квітня 2021 року по березень 2023 року в розмірі 129 999,25грн.

Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір в розмірі 9 232,18грн.

Керуючись статтями 2, 46, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Шевченка, 2, код ЄДРПОУ 03340920 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ", 03065, м.Київ, проспект Любомира Гузара, 44, код ЄДРПОУ 42795490 заборгованість в розмірі 427 251,75грн., пеню в розмірі 39 651,76грн., 3 % річних в розмірі 18 575,85грн., інфляційні втрати в розмірі 129 999,25грн. та судовий збір в розмірі 9 232,18грн.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 01.09.2023р.

Суддя С.П. Панна