ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" березня 2023 р. м. Київ Справа № 911/2309/22

Господарський суд Київської області в складі

головуючого судді Христенко О.О.

за участю секретаря Гарбуз Л.В.

розглянувши справу № 911/2309/22

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля», м. Вінниця

доОбухівського водопровідно-каналізаційного підприємства,

м. Обухів Київської області

простягнення 934 425,63 грн

Представники:

від позивача:не з`явився;

від відповідача: Лісова В.С., витяг з ЄДР, Статут;

Саченко Л.С., витяг з ЄДР, Статут.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» (далі-позивач) звернулось до господарського суду Київської області з позовом до Обухівського водопровідно-каналізаційного підприємства (далі-відповідач) про стягнення 934 425,63 грн.

В обґрунтування позовних вимог, позивач посилається на те, що 24.09.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» та Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством, відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі», був укладений Договір № 84-092021 про постачання електричної енергії.

В подальшому, у жовтні 2021 року позивачем було виявлено, що по відношенню до вересня 2021 року коливання цін на ринку призвело до збільшення ціни електричної енергії на понад 25 %, про що позивач неодноразово інформував відповідача та пропонував внести відповідні зміни до договору, однак на неодноразові звернення позивача щодо укладення додаткових угод відповідачем було надано відмову.

Отже, позивач вказує на те, що у зв`язку із відмовою відповідача щодо приведення умов договору у відповідність до реальних ринкових цін на електричну енергію, позивачу було спричинено фінансових втрат на суму 934 425,63 грн, які позивач просить суд стягнути з відповідача як завдані йому збитки.

Ухвалою господарського суду Київської області від 16.11.2022 відкрито провадження у справі № 911/2309/22, постановлено розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження; розгляд справи призначений в підготовчому засіданні на 07.12.2022.

29.11.2022 через систему «Електронний суд» від Обухівського водопровідно-каналізаційного підприємства надійшов відзив (вх. № 1738/22) на позовну заяву, в якому останній заперечує проти позову та просить суд відмовити в його задоволенні.

Так, відповідач зазначає про укладення 24.09.2021 між ним та Товариством з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» Договору № 84-092021 про постачання електричної енергії, за умовами якого постачальник взяв на себе зобов`язання в період з 31.10.2021 по 31.12.2021 здійснити поставку електричної енергії на загальну суму 3 359 190,00 грн в загальній кількості - 1 244 000,00 кВт/год.

Відповідач зазначає про те, що дійсно ним було надано відмову позивачу на лист № 307 від 08.10.2021 щодо зміни ціни одиниці електричної енергії, оскільки такі зміни суперечать умовами договору та Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки вагоме значення під час закупівлі товару має не лише його ціна, а й кількість товару, адже під час проведення відкритих торгів постачальник взяв на себе зобов`язання в період з 01.10.2021 по 31.12.2021 постачати електричну енергію за ціною та в обсягах визначених тендерною документацію, як економічно вигідною споживачу.

При цьому, недосягнення між позивачем та відповідачем згоди щодо зміни ціни, як у бік зменшення та й у бік збільшення, призвело до розірвання договору з 14.12.2021 з вини постачальника. Будь-яких додаткових угод щодо внесення змін до умов договору між сторонами підписано не було, сам договір у встановлений законом спосіб визнаний недійсним не був, та в період з 01.10.2021 по 14.12.2021 був обов`язковий для сторін, а отже у позивача відсутні будь-які підстави щодо нарахування інших цін або застосування інших тарифів у зазначений період.

Ухвалою господарського суду від 07.12.2022 підготовче засідання у справі № 911/2309/22 було відкладено на 11.01.2023.

Ухвалою господарського суду від 11.01.2023 продовжений строк проведення підготовчого провадження, підготовче засідання відкладено на 25.01.2023.

Ухвалою господарського суду від 25.01.2023 закрито підготовче провадження у справі № 911/2309/22, справу № 911/2309/22 призначено до розгляду по суті на 01.03.2023.

Представник позивача в судове засідання 01.03.2022 не з`явився, однак на електронну адресу суду позивачем було надано клопотання № 4 від 13.01.2023 (вх. 669/23 від 13.01.2023), в якому останній просив суд здійснювати розгляд справи в судовому засіданні 25.01.2023 без участі його повноважного представника. Разом з цим, у своєму клопотанні, позивач повідомив, про те, що підготовче засідання, що відбулось 11.01.2023 останній також просив суд здійснювати без участі його повноважного представника.

Присутні в судовому засіданні 01.03.2023 представники відповідача заперечували проти позову, вважаючи позовні вимоги не обґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, що мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд Київської області -

ВСТАНОВИВ:

24.09.2021 за результатами проведення Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством відкритих торгів за предметом «Електрична енергія», код ДК 021:2015-09310000-5 - Електрична енергія (ідентифікатор закупівлі: UA-2021-08-05-000848-с, між Товариством з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» (постачальник) та Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством (споживач) укладений Договір № 84-092021 про постачання електричної енергії споживачу.

Умовами п.п. 1.1 договору визначено, що він встановлює порядок та умови постачання електричної енергії, як товарної продукції, споживачу постачальником. Умови цього договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 № 2019-VІІІ та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312.

Предметом договору є постачання товару - електричної енергії, код ДК 021:2015 09310000-5 Електрична енергія (п. 2.1 договору).

Загальна кількість електричної енергії, яка підлягає поставці відповідно до положень цього договору - 1 244 000 кВт год (п. 2.4 договору). Загальна сума цього договору становить - 3 359 190,00 грн, включаючи ПДВ (п. 2.5 договору).

Згідно з п. 3.1 договору початком постачання електричної енергії споживачу є 01.10.2021.

Обсяг спожитої електричної енергії визначається ОСР та підтверджується шляхом підписанням сторонами до 10 числа місяця наступного за розрахунковим відповідного акту прийому-передачі електричної енергії (п. 3.4 договору).

Споживач розраховується з постачальником за електричну енергію за ціною, визначеною в додатку № 2 до цього договору (п. 5.1 договору).

Протягом одного календарного місяця від дати початку постачання електричної енергії за цим договором, зміна ціни в бік збільшення за одиницю електричної енергії розгляду не підлягає. Дане положення не розповсюджується на перегляд ціни у сторони зменшення (без зміни обсягів) та випадків зміни регульованих цін (тарифів), податків та зборів (п. 5.2 договору).

Умовами п. 5.3 зміна ціни за одиницю електричної енергії може відбуватись за погодженням сторін відповідно до умов ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» за умови, що зазначені зміни не призведуть до збільшення суми, визначені в договорі. Істотні умови цього договору не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, але не виключно зміни ціни за 1 кВт год в бік збільшення не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі. У випадку якщо коливання ціни електричної енергії на ринку відбувається у бік збільшення більш ніж на 10 відсотків, зміна ціни за одиницю електричної енергії відбувається в будь-якому випадку у розмірі виключно до 10 відсотків від ціни електричної енергії, згідно договору або останньої додаткової угоди про зміну ціни (п. 5.3.1).

Зміна ціни за 1 кВт год може бути переглянута шляхом направлення однією із сторін пропозиції про її перегляд не менш ніж за 20 днів до застосування (п. 5.4). У разі досягнення згоди щодо зміни ціни за 1 кВт год сторони зобов`язані укласти додаткову угоду у письмовій формі (п. 5.6).

Розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць (п. 5.7 договору).

Розрахунки споживача за цим договором здійснюються на розрахунковий рахунок постачальника на підставі наданих постачальником рахунку на оплату та акту прийому-передачі електричної енергії (п. 5.8 договору).

Оплата рахунка постачальника має бути здійснена споживачем у строк, що не перевищує 10 робочих днів з моменту отримання та підписання його споживачем (п. 5.10 договору).

Умовами п. 3.3 договору визначено, що постачальник за цим договором не має права вимагати від споживача будь-якої іншої плати, крім оплати спожитої електричної енергії, ціна за 1 кВт год якої визначена Додатком № 2 до цього договору.

Умовами п. 14.1 договору визначено, що цей договір набирає чинності з моменту підписання його сторонами та укладається на строк, зазначений в комерційній пропозиції, яка є Додатком № 2 до цього договору.

Відповідно до п. 15.1 договору у разі зміни умов договору про постачання електричної енергії сторони не пізніше ніж за 20 днів до їх застосування зобов`язані повідомити про це іншу сторону.

У разі необґрунтованого повідомлення про намір змінити умови договору (у тому числі ціни) та/або без документального підтвердження таких змін, наданого постачальником споживачу, та/або у зв`язку із недосягненням згоди сторін договір може бути розірваний з вини постачальника. У разі відмови постачальника підписати додаткову угоду про розірвання договору, споживач має право в односторонньому порядку шляхом повідомлення за 20 днів до такого факту розірвати договір шляхом повідомлення постачальника у спосіб, визначений цим договором.

Між Товариством з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» (постачальник) та Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством (споживач) підписаний Додаток № 2 до Договору № 84-092021 від 24.10.2021 «Комерційна пропозиція».

Так, за умовами комерційної пропозиції визначено, що ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт год становить 2,70003135 грн. (п. 1 комерційної пропозиції).

Умовами п. 9 комерційної пропозиції визначено, що договір набирає чинності із 01.10.2021 та діє до 31.12.2021 включно, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами зобов`язань, що виникають із умов договору.

Між Товариством з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» (постачальник) та Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством (споживач) підписаний Додаток № 4 до Договору № 84-092021 від 24.10.2021 «Перелік електроустановок споживача».

08.10.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» звернулось до Обухівського водопровідно-каналізаційного підприємства з листом вих. № 307, в якому повідомляло про підвищення ціни електричної енергії на ринку на 9,7 %, що відповідає умовам Закону України «Про публічні закупівлі», у зв`язку з цим надало для підписання Додаткову угоду № 1 до Договору № 84-092021 від 24.09.2021.

Листом від 11.10.2021 № 222/21 Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством надано відповідь, в якій останній з посилання на пункти 5.2, 5.3, 5.5 договору, якими зміна ціни у бік збільшення може відбуватись лише один раз у розрахунковому періоді у межах 10 відсотків, у зв`язку з чим вказував на те, що перегляд ціни у жовтні є неприйнятним, а ціна яка складеться у листопаді 2021 підлягає розгляду з подальшим підписанням додаткової угоди за результатами даних листопада 2021 року.

10.11.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» звернулось до Обухівського водопровідно-каналізаційного підприємства з листом вих. № 346, в якому останній з посиланням на специфіку ринку енергії та відсутність в Законі Україні «Про публічні закупівлі» обмежень щодо строків зміни ціни, коливання ціни, яке перевищує 10 % та що не можливо було передбачити та закласти такі ризики, змушує постачальника підвищувати ціну. Вказане свідчить про нагальну потребу припинити дію договору у зв`язку із об`єктивною неможливістю його подальшого виконання.

У відповідь, Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством наданий лист № 302/21 від 12.11.2021, в якому останнім вказано про недоведеність до відома факту підвищення ціни за одиницю електричної енергії на певному ринку та не обґрунтовано для споживача самі пропозиції про підвищення ціни, визначеної у договорі, а також не доведено факту неможливості виконання постачальником зобов`язань за договором по запропонованій споживачу тендерній ціни, що зумовлює порушення принципу максимальної економії та ефективності публічних закупівель. У зв`язку з чим, споживачем було повідомлено про неприйнятність пропозиції щодо розірвання договору.

17.11.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» звернулось до Обухівського водопровідно-каналізаційного підприємства з листом вих. № 359, в якому постачальником було повідомлено про право споживача з 08.12.2021, відповідно до вимог ПРРЕЕ, розірвати договір та запропоновано споживачу варіанти постачання споживачу в період з 08.12.2021 по 31.12.2021 електричної енергії.

Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством надана відповідь № 321/21 від 26.11.2021, в якій відповідач повідомив про згоду споживача з пропозицією постачальника змінити ціну за 1 кВт год з 08.12.2021 у сторону збільшення, але у межах 10 відсотків, що є пропорційним збільшенню ціни такого товару на РДН в торговій зоні «ОЕС України» шляхом підписання додаткової угоди за запропонованою ціною.

08.12.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» (постачальник) та Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством (споживач) укладена Додаткова угода № 1 до Договору № 84-092021 про постачання електричної енергії споживачу, в якій сторони дійшли згоди, у зв`язку із коливанням ціни на ринку електричної енергії у відповідності до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» погодились збільшити ціну на 9,99 % та встановити ціну за 1 кВт год - 2,92677641 грн. Загальна кількість електричної енергії, яка підлягає поставці відповідно до положень цього договору - 1 147 743 кВт год.

В подальшому, 23.11.2021, 24.11.2021, 25.11.2021 позивач звертався до відповідача із листами № 370, № 373, № 374 відповідно, додаючи додаткові угоди, в яких останній вимагав внесення змін до ціни електричної енергії, у зв`язку із коливанням та зростанням цін на ринку. Разом з цим, постачальником було повідомлено про те, що у разі незгоди із запропонованими умовами, договір може бути припинений.

14.12.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» (постачальник) та Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством укладено Додаткову угоду № 2 до Договору № 84-092021 від 24.09.2021, в якій сторони дійшли згоди, розірвати Договір № 84-092021 від 24.09.2021 відповідно до п. 15.3 договору. Права та обов`язки сторін, що виникли з договору діють до 14.12.2021 та припиняються і сторони не вважають себе пов`язаними будь-якими правами та обов`язками.

Як стверджує позивач, за час правовідносин між позивачем та відповідачем, ним були понесені суттєві втрати, оскільки коливання цін на ринку, призводило до збільшення ціни на електричну енергію, однак, на неодноразові звернення позивача щодо приведення істотних умов договору у відповідність, відповідач ухилявся від укладення додаткових угод, чим позивачу було завдано збитків в сумі 934 425,63 грн.

Так, згідно з Актами № 543 від 09.11.2021, № 539 від 30.11.2021 та № 647 від 31.12.2021, відповідачем впродовж жовтня-грудня 2021 було спожито електричної енергії в кількості 689 857 кВт год, та здійснено оплату отриманої електричної енергії в розмірі 1 862 830,16 грн.

Позивач зазначає про те, що листом № 142 від 04.10.2022 останнім було надіслано для підписання відповідачу рахунки та акти коригування, зокрема:

Згідно з Актом коригування № 657 від 31.12.2021 до Акту № 543 прийняття-передавання товарної продукції-активної електричної енергії від 09.11.2021 втрати постачальника у жовтні 2021 становлять 267 473,10 грн. з ПДВ, ціна за 1 кВт год електроенергії 3,06337592 грн (без ПДВ).

Згідно з Актом коригування № 658 від 31.12.2021 до Акту № 539 прийняття-передавання товарної продукції-активної електричної енергії від 30.11.2021 втрати постачальника у листопаді 2021 становлять 457 839,42 грн. з ПДВ, ціна за 1 кВт год електроенергії 3,61964727 грн (без ПДВ).

Згідно з Актом коригування № 659 від 31.12.2021 до Акту № 647 прийняття-передавання товарної продукції-активної електричної енергії від 31.12.2021 втрати постачальника у грудні 2021 становлять 209 113,11 грн. з ПДВ, ціна за 1 кВт год електроенергії 3,52115341 грн (без ПДВ).

Відповідні Акти були повернені позивачу без підписання.

Таким чином, позивач стверджує про понесення ним збитків в сумі 934 425,63 грн., у зв`язку з чим останній скориставшись своїм правом звернуся до господарського суду із відповідним позовом.

Відповідач заперечував проти доводів позивача, надавши відзив на позовну заяву (вх. № 1738/22 від 29.11.2022), в якому зазначав про те, що дійсно ним було надано відмову на листи-пропозиції позивача щодо зміни ціни одиниці електричної енергії, оскільки такі зміни суперечать умовам договору та Закону України «Про публічні закупівлі», адже укладаючи договір між сторонами були погоджені його істотні умови щодо загальної суми договору - 3 359 190,00 грн та обсягу електричної енергії - 1 244 000,00 кВт год, протягом жовтня - грудня 2021 року.

При цьому, відповідні, запропоновані умови були прийняті постачальником за результатами проведення Обухівським водопровідно-каналізаційним підприємством відкритих торгів, що задовольнило потреби споживача щодо максимальної економії та ефективності публічних закупівель, а отже у позивача відсутні будь-які підстави щодо нарахування інших цін або застосування інших тарифів у спірний період.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначено Законом України «Про публічні закупівлі», відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 1 якого договір про закупівлю - це господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом (ч. 1 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі»).

Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Істотні умови договору визначені Господарським кодексом України. Так, статтею 180 цього кодексу встановлено, що при укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити: предмет, ціну та строк дії договору. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості. Ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України. Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов`язання сторін, що виникли на основі цього договору.

Судом встановлено, що істотна умова договору - ціна договору.

Статтею 632 ЦК України визначено, що ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Як зазначалось вище позивач та відповідач уклали договір за результатами процедури відкритих торгів на виконання вимог Закону України «Про публічні закупівлі», який установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Метою вказаного Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Положеннями ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об`єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.

Відповідно до п. 8 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація має містити проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов.

Згідно ч. 4 ст. 41 зазначеного Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

За загальним правилом істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі (ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі»). Однак вказана норма передбачає випадки, коли допустима зміна істотні умови договору про закупівлю.

При цьому п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» прямо передбачає коливання цін на ринку щодо відповідного товару обов`язковою умовою для збільшення ціни договору про закупівлю.

Законодавство не передбачає, які саме документи мають підтверджувати факт коливання цін. Передбачена ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» можливість змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10 % має на меті запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника. Разом з тим, ця норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Тому документи щодо коливання ціни повинні підтверджувати, чому відповідне підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по ціні запропонованій замовнику на тендері та/або чому виконання укладеного договору стало для постачальника вочевидь невигідним.

Системний аналіз положень ч. 1 ст. 525, ст. 526, ч. 1 ст. 651 ЦК України та положень п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» дає підстави для висновку про те, що зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проєкту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10 %; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися.

Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів (ч. 7 статті 179 ГК України).

Статтею 188 Господарського кодексу України передбачено порядок зміни та розірвання господарських договорів, відповідно до якого зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

Відповідно до ч. 1 статті 654 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Договір № 84-092021 від 24.09.2021 про постачання електричної енергії споживачу укладений між сторонами належним чином, підписаний уповноваженими представниками сторін, у встановлений законом порядку не визнаний не дійсним, так само як і його окремі пункти, та був чинний в період з 01.10.2021 по 14.12.2021.

Правовідносини, які виникли між сторонами, регулюються також Законом України «Про ринок електричної енергії», за змістом статті 56 якого, постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу.

Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачальником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певній період часу одним електропостачальником. Постачання електричної енергії здійснюється за вільними цінами.

Умовами постачання електричної енергії, права та обов`язки постачальника електричної енергії і споживача визначаються договором постачання електричної енергії.

Відповідно до п. 4 ч. 3 статті 57 Закону України «Про ринок електричної енергії» постачальник електричної енергії має повідомляти про зміну будь-яких умов договору постачання електричної енергії споживачу не пізніше ніж за 20 днів до їх застосування з урахуванням інформації про право споживача розірвати договір. Електропостачальники зобов`язані повідомляти споживачів в порядку, встановленому законом, про будь-яке збільшення ціни і про їхнє право припинити дію договору, якщо вони не приймають нові умови.

Водночас за загальним правилом, встановленим як господарським, так і чинним цивільним законодавством, зміна та розірвання господарських та цивільних договорів допускається лише за згодою сторін або в судовому порядку (у разі відсутності згоди іншої сторони, яка отримала відповідну вимогу/пропозицію).

Однак, зважаючи на зазначене за відсутності погодженого між сторонами нового тарифу, зокрема, за відсутності оформленого правочину щодо внесення змін до існуючого договору, підписаного уповноваженими представниками сторін, відсутні підстави для застосування нових тарифів для розрахунку вартості поставленої електричної енергії відповідачу у розрахунковому періоді.

Як вбачається з матеріалів справи, між позивачем та відповідачем були підписані Акти приймання-передавання товарної продукції - активної електричної енергії № 543 від 09.11.2021, № 539 від 30.11.2021 та № 647 від 31.12.2021, за яким позивачем було передано, а відповідачем прийнято в період з 01.10.2021 по 15.12.2021 електричної енергії в кількості 689 857 тис кВт год за ціною 2,7003135 грн за 1 тис кВт год з ПДВ.

Відповідні акти приймання-передавання товарної продукції - активної електричної енергії підписані представниками сторін без зауважень та заперечень, що підтверджує згоду постачальника на споживання відповідачем електричної енергії за ціною та у кількості, зазначених у актах.

Відповідно до ч. 2 статті 189 Господарського кодексу України ціна є істотною умовою господарського договору.

Умовами п. 3.3 договору визначено, що постачальник за цим договором не має права вимагати від споживача будь-якої іншої плати, крім оплати спожитої електричної енергії, ціна за 1 кВт год якої визначена Додатком № 2 до цього договору.

Для забезпечення постачання електричної енергії споживачам постачальник зобов`язаний здійснювати купівлю-продаж електричної енергію за двосторонніми договорами та/або на ринку «на добу наперед», внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку, а також шляхом імпорту відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії (підпункт 17 пункту 2.2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 27.12.2017 № 1469).

Положеннями частин 1, 2, 5, 6 ст. 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» та пункту 3.1.1 Правил регулювання ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 визначено, що постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу. Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачальником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником. Постачання електричної енергії споживачам здійснюється за вільними цінами. Для забезпечення постачання електричної енергії споживачам електропостачальники здійснюють купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед", внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку, а також шляхом імпорту. Постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Як вбачається з умов договору, договір не має обмежень щодо закупівлі електричної енергії виключно на ринку «на добу наперед», а отже постачальник міг здійснювати закупівлю електричної енергії на інших сегментах ринку для належного забезпечення потреб споживача.

Разом з цим, позивачем належними та допустимими доказами не доведено факту підвищення ціни за одиницю електричної енергії на певному ринку та не обґрунтовано звернення постачальника до споживача з відповідними пропозиціями щодо підвищення ціни.

Суд звертає увагу на те, що постачальник має довести не лише підвищення ціни на певний товар на відповідному ринку, але й обґрунтувати для замовника пропозиції щодо підвищення ціни, визначеної у договорі, а також обґрунтувати, чому таке підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору за запропонованою замовнику ціною, навести причини, через які виконання укладеного договору стало для нього вочевидь невигідним. Постачальник також має довести, що підвищення ціни є непрогнозованим (його неможливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції).

В обґрунтування свого права на підписання додаткових угод, збільшення ціни товару та відповідного коливання цін на ринку позивач посилається на подані до матеріалів справи роздруківки цін, що склались на РДН ОЕС Україна та розміщені на сайті ДП «Оператор ринку».

Однак, суд звертає увагу, що право тлумачити норму права є виключним правом суду. Роздруківки цін не є нормою права і не мають юридичного значення.

Будь-який суб`єкт підприємницької діяльності діє на власний ризик. Укладаючи договір поставки товару на певний строк у майбутньому, він гарантує собі можливість продати свій товар, але при цьому несе ризики зміни його ціни. Підприємець має передбачати такі ризики і одразу закладати їх у ціну договору.

Будь-який покупець товару, за звичайних умов, не може бути зацікавленим у збільшенні його ціни, а відповідно й у зміні відповідних умов договору. Тобто, навіть за наявності росту цін на ринку відповідного товару, який відбудеться після укладення договору, покупець має право відмовитися від підписання невигідної для нього додаткової угоди, адже ціна продажу товару вже визначена в договорі про закупівлю.

У даній справі Обухівське водопровідно-каналізаційного підприємство, мало беззаперечне право на отримання електричної енергії в кількості, яка підлягає поставці відповідно до положень договору - 1 244 000 кВт год та за загальною ціною - 3 359 190,00 грн, включаючи ПДВ, тобто за умовами укладеного договору.

Разом з цим, відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Зазначене також кореспондується зі статтями 525, 526 Цивільного кодексу України відповідно до яких зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (стаття 628 Цивільного кодексу України).

За приписами статей 216, 217 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Відшкодування збитків є однією з форм або заходів цивільно-правової відповідальності, яка вважається загальною або універсальною в силу правил статті 22 ЦК України, оскільки частиною 1 цієї статті визначено, що особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Тобто порушення цивільного права, яке потягнуло за собою завдання особі майнових збитків, саме по собі є основною підставою для їх відшкодування.

За частиною третьою статті 147 Господарського кодексу України збитки, завдані суб`єкту господарювання порушенням його майнових прав громадянами чи юридичними особами, а також органами державної влади чи органами місцевого самоврядування, відшкодовуються йому відповідно до закону.

Правовідносини щодо відшкодування збитків врегульовані, зокрема положеннями глави 25 "Відшкодування збитків у сфері господарювання" Господарського кодексу України та глави 82 Цивільного кодексу України «Відшкодування шкоди" Розділу III "Окремі види зобов`язань" Книги п`ятої "Зобов`язальне право" Цивільного кодексу України.

Положеннями статті 22 Цивільного кодексу України передбачено, що збитками є втрати, яких особа зазнала у зв`язку із знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Частинами 1, 2 статті 224 Господарського кодексу України визначено, що учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Частиною 1 статті 225 Господарського кодексу України визначено, що до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються:

вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства;

додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною;

неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною;

матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом.

Частинами 1-4 статті 226 Господарського кодексу України передбачено, що учасник господарських відносин, який вчинив господарське правопорушення, зобов`язаний вжити необхідних заходів щодо запобігання збиткам у господарській сфері інших учасників господарських відносин або щодо зменшення їх розміру, а у разі якщо збитків завдано іншим суб`єктам, - зобов`язаний відшкодувати на вимогу цих суб`єктів збитки у добровільному порядку в повному обсязі, якщо законом або договором сторін не передбачено відшкодування збитків в іншому обсязі.

Для застосування такої міри відповідальності як відшкодування збитків необхідною є наявність усіх чотирьох загальних умов відповідальності, а саме: протиправна поведінка; збитки; причинний зв`язок між протиправною поведінкою та завданими збитками; вина.

Протиправна поведінка особи може виявлятися у прийнятті нею неправомірного рішення або у неправомірній поведінці (діях або бездіяльності). Протиправною у цивільному праві вважається поведінка, яка порушує імперативні норми права або санкціоновані законом умови договору, внаслідок чого порушуються права іншої особи.

Під шкодою (збитками) розуміється матеріальна шкода, що виражається у зменшенні майна потерпілого в результаті порушення належного йому майнового права, та (або) применшенні немайнового блага (життя, здоров`я тощо).

Причинний зв`язок між протиправною поведінкою особи та завданою шкодою є обов`язковою умовою відповідальності, яка передбачає, що шкода стала об`єктивним наслідком поведінки заподіювача шкоди.

Отже, збитки - це об`єктивне зменшення будь-яких майнових благ кредитора, яке пов`язане з утиском його інтересів, як учасника певних суспільних відносин і яке виражається у зроблених ним витратах, у втраті або пошкодженні його майна, у втраті доходів, які він повинен був отримати.

Разом з цим, як вбачається з умов договору та поданих доказів, суд зазначає, що в період дії договору: 01.10.2021 по 14.12.2021 передача електричної енергії була здійснена постачальником добровільно за ціною 2,7003132 грн за 1 тис кВт год з ПДВ, про що сторонами були підписані Акти приймання-передавання товарної продукції - активної електричної енергії № 543 від 09.11.2021, № 539 від 30.11.2021 та № 647 від 31.12.2021.

Відповідні акти приймання-передавання товарної продукції - активної електричної енергії підписані представниками сторін без зауважень та заперечень, що підтверджує згоду постачальника на споживання відповідачем електричної енергії за ціною та у кількості, зазначених у актах.

Позивачем, не надано доказів щодо звернення до суду з вимогами до відповідача про внесення змін до договору або про дострокове розірвання договору.

Ціна за 1 кВт год електроенергії, яку позивач використовує при розрахунку понесених ним втрат у сумі 934 425,63 грн за період жовтень-грудень 2021 набагато перевищує 10 % ціни за 1 кВт год електроенергії, передбаченої умовами Договору № 84-092021 від 24.09.2021, укладеного сторонами, що прямо заборонено умовами Закону України «Про публічні закупівлю», що виключає можливість укладення додаткових угод до вказаного договору з такими умовами.

Таким чином, позивачем не надано суду належних та допустимих доказів на підтвердження вчинення відповідачем протиправних дій під час правовідносин, які склались між сторонами з умов Договору № 84-092021 від 24.09.2021.

Враховуючи наведене, господарським судом було встановлено, що станом на момент підписання договору про закупівлю сторонами погоджені всі істотні умови - предмет, ціна та строк виконання зобов`язань за договором, що обумовлено вимогами частини третьої статті 180 ГК України та Закону України «Про публічні закупівлі», натомість позивачем не доведено, що збитки у розмірі 934 425,63 грн йому було завдано внаслідок протиправних дій відповідача та невжиття відповідачем всіх залежних від нього заходів для належного виконання умов договору та не підписання останнім додаткових угод.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, обставини, викладені у позовній заяві позивача, не знайшли свого підтвердження в ході розгляду справи, його позовні вимоги є такими, що не ґрунтуються на нормах законодавства України, а тому суд не вбачає підстав для задоволення позову.

Враховуючи відмову у задоволенні позовних вимог, судові витрати, відповідно до ст.ст. 123, 129 ГПК України покладаються на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 123, 129, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У позові Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергопостачальна компанія «Поділля» до Обухівського водопровідно-каналізаційного підприємства про стягнення 934 425,63 грн відмовити повністю.

Дане рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга може бути подана протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту рішення відповідно до ст. ст. 240-241 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст підписано 29 .03.2023.

Суддя О.О. Христенко