ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

11 серпня 2022 року м. Дніпросправа № 932/3213/22 (2-а/932/120/22)

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Божко Л.А. (доповідач),

суддів: Білак С.В., Лукманової О.М.,

за участю секретаря судового засідання Новошицької О.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро апеляційну скаргу громадянина Таджикистану ОСОБА_1 та адвоката Врадій Лілії Миколаївни на рішення Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 23.06.2022 р. (суддя Кондрашова І.А.) по справі за позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області до громадянина Таджикистану ОСОБА_1 про затримання з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі України

в с т а н о в и В:

21.06.2021 р. Головне управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області звернулося до Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська з адміністративним позовом до громадянина Таджикистану ОСОБА_1 про затримання з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі України, де просили затримати та помістити до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, громадянина Республіки Таджикістану ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строком на шість місяців з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі території України та вирішити питання щодо виконання рішення про затримання та поміщення до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства громадянина Республіки Таджикистану ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 23.06.2022 р.

Рішенням Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 23.06.2022 р. позовні вимоги задоволені частково.

Затриманий та поміщений громадянин Таджикистану ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні строком на 3 місяці з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі території України.

Рішення суду звернуте до негайного виконання.

Рішення суду мотивоване тим, що відповідач не має законних підстав для перебування на території України та існує ризик перешкоджання видворенню за межі території України.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ОСОБА_1 та його представник подали апеляційну скаргу, де просили скасувати рішення суду, прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позовних вимог.

Апеляційна скарга обгрунтована тим, що судом першої інстанції не враховано, що на території України проживає з 2005 р., де має річну сестру, свою поведінку в скоєнні злочинів усвідомив, бажає почати життя заново, як представника держави Україна. Крім того, судом не враховано, що позивачем не надано доказів, що відповідач не співпрацює з органами ДМС під час процедури його ідентифікації, а також не надано доказів вжиття заходів щодо ідентифікації та документування відповідача, а саме, щодо направлення до дипломатичних представництв чи консульських установ держави походження запитів.

На апеляційну скаргу відповідача та його представника позивачем наданий відзив, де зазначивши про наявність рішення суду про примусове видворення за межі України громадянина Таджикистану ОСОБА_1 , що набрало законної сили, існує необхідність в затриманні відповідача з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі території України.

В судовому засіданні апеляційної інстанції відповідач та його представник просили задовольнити апеляційну скаргу, позивач проти задоволення апеляційної скарги заперечував.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши учасників процесу, суд дійшов висновку про залишення без задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Згідно автобіографії ОСОБА_1 , родився в 1985 р в м. Душанбе Республіки Таджикистан. В 2005 році приїхав в Україну в АДРЕСА_1 , де проживає його сестра та з 2007 р. по 2021 р. одинадцять разів був судимий на території України. На час складання автобіографії ( 30.11.2021 р.) відбував термін в колонії за статтею 358 ч.1 КК України, за що засуджений до позбавлення волі строком 3 роки 2 місяці.

Відповідно характеристики на засудженого ОСОБА_1 , 1985 р. народження, громадянина Таджикистану: раніше судимий:

1. 16.04009 р. Тернівським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст.ст. 186 ч.2, 185 ч.3, 185 ч.2, 70 КК України до позбавлення волі 4 роки 6 місяців, 06.09.2009 р. звільнений по ЗУ «Про амністію», відбув покарання строком 1 рік 9 місяців 18 днів;

2. 11.09.2012 р. Тернівським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст.ст. 185 ч.3, 15 ч.3 КК України, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;

3. 30.05.2013 р. Тернівським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст.ст. 185 ч.3, 70 ч.4 КК України до покарання у вид позбавлення волі строком на 4 роки. На підставі ст. ст.75,76 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;

4. 06.06.2014 р. Тернівським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст.ст. 185 ч.3, 70 ч.4 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки. 06.06.2016 р. звільнений від відбування покарання по відбуттю строку;

5. 30.08.2018 р. Тернівським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст.ст. 185 ч.2, 185 ч.1, 70 ч.1 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки. 25.10.2018 р. звільнений від відбування покарання по відбуттю строку покарання;

6. 22.01.2020 р. Тернівським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ч.3 ст.15, ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 2 місяці.

7. 17.06.2020 р. Довгинцевським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області а ч.2 ст. 15 .2 ст. 185 КК України із застосуванням положень ч.4 ст. 70 КК України, шляхом поглинання за цим вироком, покарання, призначене вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 22.01.2020 р. до остаточного покарання у виді позбавлення волі на 3 роки 2 місяці.

8. 20.04.2021 р. Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст. 358 ч.1, 358 ч.4, 70 ч1,, 70 ч.4, 72 ч.1 п.1 КК України до покарання у виді позбавлення волі на 3 роки 2 місяці. Початок строку: 23.04.2019 р. Кінець строку : 23.06.2022р.

За період перебування в СІЗО м. Кривого Рогу характеризується негативно, має 13 стягнень, заохочень не мав.

В Солонянській виправній колонії №21 знаходився з 24.06.021 р. На підприємстві не працевлаштований за власним бажаннями.

За час відбування показання характеризувався негативно, мав 2 стягнення, заохочень не мав

Згідно доповідної записки головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС у Дніпропетровській області Червоноштан Р. заступнику начальника управління Начальнику відділу організації нелегальній міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС у Дніпропетровській області встановлено, що за наявною інформацією паспортний документ у громадянина Таджикистану ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відсутній, дата перетину кордону України визначеним громадянином невідома.

В результаті перевірки встановлено, що відомості про перетин державного кордону громадянином Таджикистану ОСОБА_1 у системі «Аркан» відсутні.

Відповідно обгрунтованого звернення начальника Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області до начальника Тернівського РВ у м. Кривому Розі ГУ ДМА України в Дніпропетровській області від 20.03.2019 р. встановлено, що, розглянувши матеріали у відношенні ОСОБА_1 встановив, що в ході проведення профілактичних заходів «Мігрант» 20.03.2018 р. працівниками сектору превенції Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області встановлено, що громадянин Росії та Таджикистану ОСОБА_1 , 1985 р. народження, мешкає по АДРЕСА_2 , на території України без дозвільних документів, в зв`язку з чим клопотав перед Тернівським РВ у м. Кривому Розі ГУ ДМС про прийняття рішення щодо притягнення до адміністративної відповідальності за ст. 203 КУпАП та прийняття рішення про його примусове повернення за межі України із застосуванням заборони щодо подальшого в`їзду в Україну іноземців та осіб без громадянства на 3 роки.

Згідно довідки про звільнення серії ДНП № 03357, встановлено, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження м. Душанбе респ. Таджикистан, громадянин Таджикистану, раніше неодноразово судимий, про те, що він відбував покарання в установах Державної кримінально-виконавчої служби.

20.03.2019 р. посадовою особою Тернівського РВ у м. Кривому Розі ГУ ДМС України у Дніпропетровській області відносно громадянина Таджикистану ОСОБА_1 складений протокол про адміністративне правопорушення № ПР МДН 106111 за статтею 203 ч.1 КУпАП та в той же день винесена постанова про накладення адміністративного стягнення на громадянина Таджикистану ОСОБА_1 за порушення ч.1 ст. 203 КУпАП, а саме, за те, що гр. Таджикистану ОСОБА_1 , проживає в АДРЕСА_2 без документів на право проживання на території України, за що на ОСОБА_1 накладене адміністративне стягнення в вигляді штрафу в розмірі 3400 грн.

Згідно розписки ОСОБА_1 від 20.03.2019 р., ОСОБА_1 зобов`язався звернутися в посольство республіки Таджикистан в м. Києві і в посольство Росії в м. Харкові для отримання документів.

Відповідно подання ГУ НП в Дніпропетровській області від 16.06.2022 р. № 4/1-740 про прийняття рішення щодо іноземного громадянина, який порушив міграційне законодавство України, на виконання вимог листа Національної поліції України № 689/02/16-2021 від 22.01.2021 р. щодо примусового повернення (примусового видворення) іноземців, які будуть звільнятися з установ виконання покарань Дніпропетровської області з подальшим прийняттям рішення про заборону в`їзду на територію України, згідно отриманої інформації від Південно Східного міжрегіонального управління з питань кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції, відносно іноземних громадян, які відбувають покарання, встановлено, що 23.06.2022 р. з Державної установи «Солонянська виправна колонія (№21)» звільняється громадянин Таджикистану ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засуджений 17.06.2020 р. Довгинцевським районним судом м. Кривого Рогу за ст.ст. 15 ч.2, 185 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі.

Враховуючи суспільно небезпечні діяння вказаної особи, а саме неодноразове вчинення нею у період часу з 2009 р. по 2019 роки корисливих злочинів проти власності, а також інших злочинів, можливість продовження скоєння кримінальних правопорушень на території України та на підставі вимог ст. 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», просив після звільнення останнього, прийняти рішення згідно чинного законодавства України.

Згідно службової записки про надання інформації щодо гр. Таджикистану ОСОБА_1 від 06.06.2022 р. встановлено, що гр. Таджикистану ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 із заявою про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту до відділу з питань шукачів захисту та соціальної інтеграції ГУ ДМС у Дніпропетровській області не звертався.

Відповідно доповідної записки від 13.06.2022 р. встановлено, що станом на 13.06.2022 р. згідно ІП «Облік іноземців та біженців» гр. Таджикистану ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , посвідками на тимчасове або постійне проживання ГУ ДМС у Дніпропетровській області не документувався.

Аналізуючи вищевикладене, судом встановлено, що відповідач здійснив в`їзд на територію України в 2005 р. В термін з 2017 р. по 2022 р. територію України не залишав. З 2009 р. неодноразово притягувався та засуджувався на території України за кримінальні правопорушення.

З клопотанням щодо продовження терміну перебування на території України не звертався, посвідками на тимчасове або постійне проживання не документувався, в зв`язку з чим після закінчення граничного періоду тимчасового перебування на території України, ухилявся від виїзду з України, та, не маючи інших законних підстав для подальшого перебування в Україні, перейшов на нелегальне становище в Україні, чим порушив вимоги ч.16 ст. 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», п.п. 2 п.2 Порядку продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, затвердженого постановою КМУ від 15.02.2012 р. № 150.

Так, частиною першою статті 1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» передбачено, що « 14) нелегальний мігрант - іноземець або особа без громадянства, які перетнули державний кордон поза пунктами пропуску або в пунктах пропуску, але з уникненням прикордонного контролю і невідкладно не звернулися із заявою про надання статусу біженця чи отримання притулку в Україні, а також іноземець або особа без громадянства, які законно прибули в Україну, але після закінчення визначеного їм терміну перебування втратили підстави для подальшого перебування та ухиляються від виїзду з України;…».

Відповідно статті 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» встановлено, що « 16. Іноземці та особи без громадянства, які в`їхали в Україну на інших законних підставах, вважаються такими, які тимчасово перебувають на території України на законних підставах на період наданого візою дозволу на в`їзд або на період, встановлений законодавством чи міжнародним договором України».

Інструкції про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, затвердженої наказом Міністерства внутрішні справ України №353/271/150 від 23.04.2012 р. Встановлено, що « 1. Ця Інструкція визначає порядок дій посадових осіб Державної міграційної служби України, її територіальних органів і територіальних підрозділів (далі - органи ДМС), органів охорони державного кордону та органів Служби безпеки України (далі - СБУ) під час прийняття рішень про примусове повернення і примусове видворення іноземців та осіб без громадянства (далі - іноземці), їх ідентифікації і вжиття заходів з безпосереднього примусового повернення, поміщення до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні (далі - ПТПІ), а також під час прийняття рішень про продовження строку затримання.

2. У цій Інструкції терміни "примусове повернення" та "примусове видворення" означають систему адміністративно-правових заходів, спрямованих на примушування іноземців, які незаконно перебувають в Україні, покинути територію України всупереч їх волі і бажанню».

Статтею 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» передбачено « 1. Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

…Іноземцям та особам без громадянства, зазначеним у цій статті, забороняється подальший в`їзд в Україну строком на п`ять років. Строк заборони щодо подальшого в`їзду в Україну обчислюється з дня винесення такого рішення та додається до строку заборони в`їзду в Україну, який особа мала до цього.

…4. Іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців».

Так, судом встановлено, що рішенням Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 23.06.2022 р. по справі № 932/3214/22 ухвалено примусово видворити за межі України громадянина Республіки Таджикистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 03.08.2022 р. рішенням Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 23.06.2022 р. по справі № 932/3214/22 залишене без змін.

Крім того, статтею 289 КАС України передбачено, що « 1. За наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного з таких заходів:

1)затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України;…

…11. Строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців. За наявності умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця або особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи у зазначений строк або прийняти рішення за заявою про визнання її біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, або особою без громадянства цей строк може бути продовжений, але не більш як на вісімнадцять місяців».

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, відповідач по справі, як громадянин Таджикистану, тривалий час перебував на території України без законних підстав, у нього відсутні документи, що дають право на виїзд з України та для отримання такого документу необхідно здійснити процедуру встановлення особи та належності до громадянства країни походження.

Крім того, в зв`язку з відсутністю можливості легального працевлаштування на території у відповідача відсутні законні джерела прибутку в Україні. Станом на червень 2022 р. зареєстрованого шлюбу з громадянкою України не має, дітей, де був би зареєстрований батьком, також не має. Неодноразово притягувався до кримінальної відповідальності за скоєні злочини, під час відбування покарань мав численні стягнення та не мав заохочень і не виявляв бажання працювати.

Враховуючи вищевикладене, суд апеляційної інстанції повністю погоджується з висновком суду першої інстанції та вважає за необхідне апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду без змін.

Керуючись ст. ст. 315,316,321,322,325 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу громадянина Таджикистану ОСОБА_1 та адвоката Врадій Лілії Миколаївни - залишити без задоволення.

Рішення Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 23.06.2022 р. залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом тридцяти днів з моменту її виготовлення в повному обсязі.

Головуючий - суддяЛ.А. Божко

суддяС.В. Білак

суддяО.М. Лукманова