ПОСТАНОВА

Іменем України

21 січня 2020 року

Київ

справа №826/14707/17

адміністративне провадження №К/9901/55337/18(К/9901/56124/18)

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:

головуючого - Шарапи В.М.,

суддів - Єзерова А.А., Чиркіна С.М.,

розглянув у попередньому судовому засіданні касаційні скарги Департаменту міського благоустрою виконавчого органу Київської міської ради (далі - Департамент благоустрою) та комунальної аварійно-рятувальної служби «Київська служба порятунку» (далі - КАРС «Київська служба порятунку») на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 5 березня 2018 року у складі судді Головань О.В. та постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 11 червня 2018 року у складі колегії суддів: Мєзєнцева Є.І. (головуючий), суддів: Файдюка В.В., Чаку Є.В. у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Київ Інвест Груп" (далі - ТОВ "Київ Інвест Груп") до Департаменту благоустрою, КАРС "Київська служба порятунку", Комунального підприємства "Київблагоустрій", за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю "Де-Люкс", про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити дії, -

ОПИСОВА ЧАСТИНА

Короткий зміст позовних вимог і рішень судів першої та апеляційної інстанцій

1. У листопаді 2017 року ТОВ "Київ Інвест Груп" звернулося до суду з позовом у якому просило:

1.1. визнати протиправними дії відповідачів щодо проведення 3 листопада 2017 року демонтажу майна за адресою по вул. Азербайджанській, 1 у м. Києві;

1.2 визнати протиправним та скасувати доручення Департаменту благоустрою від 5 травня 2017 року №064-4454;

1.3 зобов`язати Департамент благоустрою та КАРС "Київська служба порятунку" на безоплатній основі повернути позивачу вилучені 3 листопада 2017 року ємність для зберігання газу скрапленого-вуглеводневого №1446, колонку для заправки автомобілів скрапленим газом №492/16, раму під ємність, огорожу, приміщення для охорони та біотуалет.

2. Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 5 березня 2018 року, залишеним без змін постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 11 червня 2018 року адміністративний позов задоволено частково:

2.1 визнано протиправним та скасовано доручення Департаменту благоустрою від 5 травня 2017 року №064-4454;

2.2 визнано протиправними дії Комунального підприємства "Київблагоустрій" та КАРС "Київська служба порятунку" щодо проведення демонтажу майна 3 листопада 2017 року за адресою по вул. Азербайджанській, 1 у м. Києві;

2.3 зобов`язано Комунальне підприємство "Київблагоустрій" та КАРС "Київська служба порятунку" на безоплатній основі повернути ТОВ "Київ Інвест Груп" вилучені 3 листопада 2017 року ємність для зберігання газу скрапленого-вуглеводневого №1446, колонку для заправки автомобілів скрапленим газом №492/16, раму під ємність, огорожу, приміщення для охорони та біотуалет.

2.4 У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

3. Судами попередніх інстанцій встановлено:

3.1 Рішенням Київської міської ради від 23 червня 2011 року №242/5629 "Про встановлення місцевих податків і зборів у м. Києві" визначено перелік адрес паркувальних майданчиків, які закріплені за КП "Київтранспарксервіс".

3.2 Паркувальний манданчик на 56 місця для паркування транспортних засобів за адресою: м. Київ, вул. Азербайджанська перетин вул. Червоногвардійська входить до зазначеного переліку.

3.3 21 грудня 2012 року між КП "Київтранспарксервіс" та ТОВ "Київпарктранс" укладено договір про надання права на експлуатацію фіксованих місць паркування №ДНП-2012-12/146, згідно умов якого останньому передано право на організацію та експлуатацію 50 місць для платного паркування транспортних засобів, а також 6 спеціальних місць для безкоштовного паркування транспортних засобів, які перевозять інвалідів, що розташовані на паркувальному майданчику м. Київ, вул. Азербайджанська перетин вул. Червоногвардійська, а також здійснення розрахунків з юридичними та фізичними особами за паркування їхнього автотранспорту.

3.4 Між ТОВ "Київпарктранс" та ТОВ "Де-Люкс" укладено договір від 1 жовтня 2015 року №10-15/01, на підставі якого ТОВ "Де-Люкс" прийняло у строкове платне користування та експлуатацію 5 місць для паркування транспортних засобів на паркувальному майданчику м. Київ, вул. Азербайджанська перетин вул. Червоногвардійська (вул. Азербайджанська, 1 (біля будівлі за адресою: вул. Азербайджанська, 8г літ "А"); місця для паркування прийнято за актом приймання-передачі від 1 листопада 2015 року.

3.5 У подальшому між ТОВ "Київ Інвест Груп" та ТОВ "Де-Люкс" укладено договір господарського відання від 23 травня 2016 року №01-В/А-1, відповідно до якого ТОВ "Де-Люкс" передано, а позивач прийняв в господарське відання та експлуатацію автомобільний газозаправний пункт модульного типу, його складові, які визначені для реалізації скрапленого газу, та інше майно, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Азербайджанська,1.

3.6 Згідно акту приймання-передачі від 23 травня 2016 року до вказаного договору позивачем прийнято автогазозаправний модуль ММС-5-10 (10), касовий реєстратор АЗС POS MINI, вогнегасник ВП-45, вогнегасник-5, огорожа, туалетна кабінка, сейф та операторська.

3.7 Після прийняття в господарське відання вказаного майна позивач розпочав діяльність з експлуатації автомобільного газозаправного пункту за адресою: м. Київ, вул. Азербайджанська,1.

3.8 Крім вищевказаних договорів щодо використання земельної ділянки та обладнання, вказана діяльність здійснюється на підставі наступних документів -

- Концепції на розміщення АГЗП модульного типу на території автостоянки (паркувального майданчику) за адресою: вулиця Азербайджанська, 1 (біля будівлі за адресою: вул. Азербайджанська, 8г літ. "А") у м. Києві з урахуванням діючих державних будівельних і санітарних норм та вимог безпеки, розробленої ПАТ "УкрНДІінжпроект", затвердженої Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України (лист від 11 листопада 2015 року №7/17-13306 щодо погодження ТОВ "Де-Люкс").

3.9 Згідно витягу з протоколу №7 від 8 листопада 2015 року засідання секції "Житлового будівництва, промислової та інженерно-транспортної забудови, будівельних матеріалів і виробів" Науково-технічної ради Мінрегіону розміщення виконано з урахуванням та не в супереч діючим державним нормам щодо виконання, розміщення та експлуатації подібних об`єктів як на території України, так і в державах Європи. За рахунок використання для виготовлення модуля АГЗП сучасного високотехнологічного обладнання і застосування останніх досягнень в області телекомунікацій, зв`язку та управління технологічними процесами досягнуто високого ступеня автономності та безпеки експлуатації; модуль АЗГП є заводським виробом і виготовлений відповідно до технічних умов ТУ У 28.1-39681088-001:2015 та технічною документацією, що погоджена і затверджена в установленому порядку, його розміщення не має ознак будівництва;

- висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи від 5 лютого 2016 року №05.03.02-07/3173 Державної санітарно-епідеміологічної служби України, згідно якого АГЗП ТОВ "Де-Люкс" за адресою: м. Київ, вул. Азербайджанська, 1 відповідає встановленим медичним критеріям безпеки; згідно протоколу державної санітарно-епідеміологічної експертизи від 5 лютого 2016 року №3-40 відповідає вимогам діючого санітарного законодавства України за умови дотримання вимог і може бути використаний в заявленій сфері застосування (оптова та роздрібна торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом);

- декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань пожежної безпеки на територію та приміщення автомобільних газових заправних станцій стаціонарного типу за адресами згідно переліку, зареєстрованої Державною службою України з надзвичайних ситуацій (лист від 23 квітня 2016 року №26-5829/261);

- дозволу №2268.16.32 від 25 серпня 2016 року Головного управління Держпраці у Київській області, згідно якого ТОВ "Де-Люкс" надано дозвіл експлуатувати технологічне устаткування згідно переліку для експлуатації АГЗП, розташованого, у тому числі, і на вул. Азербайджанській, 1 у м. Києві;

- дозволу №702.17.32 від 15 березня 2017 року Головного управління Держпраці у Київській області, згідно якого ТОВ "Київ Інвест Груп" надано дозвіл на виконання газонебезпечних робіт;

- листа Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 19 лютого 2016 року №2465/0/16-2/27-16, згідно якого ТОВ "Де-Люкс" погоджено розміщення АГЗП модульного типу на території паркувального майданчику за адресою: вул. Азербайджанська, 1 (біля будівлі за адресою: вул. Азербайджанська, 8г літ. "А").

При цьому, Департаментом повідомлено, що розміщення та експлуатація АГЗП модульного типу потребує оформлення паспорту прив`язки об`єкту до місцевості, виконаного відповідно до вимог наказу Мінрегіону від 21 жовтня 2011 року №244, виконання вимог та отримання погоджень, передбачених ДБН В.1.2.-7-2008 "Основні вимоги до будівель і споруд. Пожежна безпека" та Концепцією щодо розміщення наведеного АГЗП модульного типу. Разом із тим, на час складання листа Київською міською радою не затверджено Порядок розміщення АГЗП модульного типу, а Департаментом містобудування та архітектури не оформлюються паспорти прив`язки цих об`єктів до місцевості. Департамент принципово не заперечує щодо розміщення АГЗП модульного типу та операторної на території вказаного паркувального майданчика;

- договору від 1 січня 2017 року №ОПП/ОА/04 на постійне та обов`язкове обслуговування КАРС "Київська служба порятунку" та Аварійно-рятувальним загоном спеціального призначення ГУ ДСНС України у м. Києві об`єкту, укладеного між позивачем, КАРС "Київська служба порятунку" та Аварійно-рятувальним загоном спеціального призначення ГУ ДСНС України у м. Києві, згідно якого останні організовують цілодобове функціонування своїх структурних підрозділів у режимі постійної готовності до виконання необхідного комплексу аварійно-рятувальних робіт в умовах надзвичайних ситуацій або загрози їх виникнення, забезпечує і виконує аварійно-рятувальні роботи та заходи, спрямовані на запобігання та профілактику виникнення надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру, у тому числі, на об`єкті по вул. Азербайджанська, 1 у м. Києві.

3.10 10 квітня 2017 року ТОВ "Київ Інвест Груп" отримано приписи за №1710071 та №1710072, складені старшим інспектором КП "Київблагоустрій", згідно яких встановлено порушення пункту 15.3.16 Правил благоустрою міста Києва, затверджених рішенням Київської міської ради від 25 грудня 2008 року №1051/1051, на об`єкті по вул. Азербайджанській, 1 у м. Києві, та запропоновано позивачу надати проектно-дозвільну документацію на встановлення АГЗП.

3.11 10 квітня 2017 року №74-КП позивач листом повідомив КП "Київблагоустрій" про вищеукладені договори, лист Мінрегіонбуду України від 11 листопада 2015 року №7/17-13306 щодо погодження Концепції розміщення об`єкту, лист Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 19 лютого 2016 року №2465/0/16-2/27-16, а також інші вищеперераховані документи, що за відсутності Порядку розміщення АГЗП є достатнім і свідчить про відсутність порушень Правил благоустрою м. Києва.

3.12 5 травня 2017 року Департамент благоустрою листом за №064-4454 надав доручення КП "Київблагоустрій", КАРС "Київська служба порятунку" вжити заходів щодо демонтажу (переміщення) об`єктів та елементів благоустрою, встановлених з порушенням Правил благоустрою м. Києва відповідно до таблиці, вжити заходів щодо запобігання виникненню надзвичайних ситуацій та мінімізації їх наслідків при проведенні зливо-наливних операцій та вжиття необхідних заходів реагування щодо самовільно розміщених (встановлених) АГЗП, у тому числі, об`єкта по вул. Азербайджанській, 1 у м. Києві.

3.13 3 листопада 2017 року КП "Київблагоустрій" за участі КАРС "Київська служба порятунку" проведено демонтаж (переміщення) майна позивача за адресою: м. Київ, вул. Азербайжанська, 1, а саме: приміщення для охорони, біотуалет, огорожа на виконання приписів №№1710071, 1710650, 171653, доручення від 5 травня 2017 року, що підтверджується актом від 1 жовтня 2017 року , а також виконано аварійно-попереджувальні роботи з демонтажу ємності для зберігання СГ (ДП) №1446, 2014 р.в., колонку для заправки автомобілів СГ (ДП) 492/16 , рама під ємність, навіс, що підтверджується відповідним актом.

Короткий зміст вимог та узагальнені доводи касаційної скарги:

4. Не погоджуючись із рішеннями судів першої та апеляційної інстанцій, Департамент благоустрою та КАРС «Київська служба порятунку» звернулися із касаційними скаргами, у яких просять їх скасувати та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позову.

4.1. На обґрунтування касаційних скарг:

Департамент благоустрою посилається на те, що позивач не надав, на виконання Правил благоустрою міста Києва на встановлення АГЗП, а саме контрольну картку на тимчасове порушення благоустрою. Крім того, у порушення пункту 2.20 наказу Міністерства розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року №244 не надано паспорт прив`язки тимчасової споруди. При цьому зазначив, що спір про повернення майна позивачу має вирішуватись у порядку господарського судочинства;

КАРС «Київська служба порятунку» посилається на те, що судами попередніх інстанцій неправильно застосовано норми матеріального права, зокрема, статтю 34 Закону України «Про благоустрій населених пунктів», частину третю статті 21 Закону України «Про охорону праці», підпункт 15.3.26 Правил благоустрою м. Києва. Зазначає, що у зв`язку із тим, що позивач не має необхідних документів, передбачених пунктом 15.3.26 Правил благоустрою м. Києва, він не мав права розміщувати АГЗП.

5. У відзиві на касаційну скаргу позивач вказав, зокрема на те, що за відсутності прийнятого уповноваженим органом місцевого самоврядування рішення, яким було б врегульовано питання розміщення газових автомобільних заправних пунктів модульного типу в м. Києві, ТОВ "Київ Інвест Груп" позбавлене можливості надати визначений в підпункті 15.3.26 Правил благоустрою генеральний план або схему розміщення.

Висновки суду за результатами розгляду касаційної скарги:

6. Перевіривши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права, Верховний Суд дійшов висновку, що касаційні скарги не підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

7. Суд касаційної інстанції наголошує на тому, що перегляд судових рішень здійснюється в межах доводів та вимог касаційної скарги, перевірка правильності застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права - на підставі встановлених фактичних обставин справи (частина перша статті 341 КАС України).

8. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (частина друга статті 341 КАС України).

9. Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

10. Правові, економічні, екологічні, соціальні та організаційні засади благоустрою населених пунктів визначає Закон України від 6 вересня 2005 року №2807-IV "Про благоустрій населених пунктів" (далі - Закон №2807-IV).

11. Положеннями зазначеного Закону визначено, що дії з демонтажу є заходами з відновлення благоустрою населеного пункту (демонтаж - роботи щодо відновлення території благоустрою).

12. Органом, що вживає заходи із демонтажу, є Департамент благоустрою, що передбачено у пункті 13.3.2. Правил благоустрою м. Києва.

13. Згідно з Положенням про Департамент міського благоустрою, затвердженим розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 27 січня 2011 року №94 Департамент благоустрою є структурним підрозділом виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), підпорядковується Київському міському голові, підзвітний та підконтрольний Київській міській раді, з питань виконання функцій державної виконавчої влади - відповідним центральним органам державної виконавчої влади.

14. Відповідно до пункту 6 вказаного Положення Департамент благоустрою має право, зокрема, здійснювати в установленому порядку заходи щодо демонтажу та очищення території міста від безхазяйного майна, самовільно розміщених (встановлених) тимчасових споруд, малих архітектурних форм, елементів благоустрою, рекламних носіїв, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, об`єктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі, покинутих будівельних матеріалів і конструкцій, транспортних засобів у місті Києві тощо та давати доручення на їх демонтаж (пункт 6.7); давати в межах повноважень профільним структурним підрозділам районних в місті Києві державних адміністрацій з питань благоустрою, цивільного захисту, охорони праці та підпорядкованим комунальним підприємствам обов`язкові для виконання доручення та контролювати їх виконання (пункт 6.25).

15. З огляду на викладене Департамент благоустрою наділений контрольними повноваженнями та здійснює владні управлінські функції у сфері благоустрою міста, приймає рішення про демонтаж та вживає заходи із демонтажу елементів благоустрою.

16. Відповідно до Статуту КП "Київблагоустрій", затвердженого розпорядженням Київської міської державної адміністрації від 21 лютого 2007 року №167, метою діяльності КП "Київблагоустрій", зокрема, є здійснення заходів, які забезпечують дотримання юридичними та фізичними особами правил благоустрою у м. Києві, зокрема, шляхом внесення приписів та складання протоколів про адміністративні правопорушення.

17. Відповідно до пункту 2.2. Статуту КП "Київблагоустрій" підпорядковане Департаменту благоустрою з питань, визначених чинним законодавством та цим Статутом.

18. При цьому повноваження КП "Київблагоустрій" у частині забезпечення благоустрою міста Києва, що передбачені Положенням про Департамент благоустрою та делеговані КП "Київблагоустрій" були реалізовані ним у цій справі, як владні управлінські функції при виконанні рішення зазначеного Департаменту.

19. Відповідно до статті 34 Закону №2807-IV правила благоустрою території населеного пункту - це нормативно-правовий акт, яким установлюються вимоги щодо благоустрою території населеного пункту. Правила розробляються на підставі Типових правил благоустрою території населеного пункту для всіх сіл, селищ, міст і затверджуються відповідними органами місцевого самоврядування. Типові правила розробляються та затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства. Правила включають, зокрема, порядок здійснення благоустрою та утримання територій об`єктів благоустрою; порядок розміщення малих архітектурних форм; порядок здійснення самоврядного контролю у сфері благоустрою населених пунктів.

20. Згідно з положеннями підпункту 15.3.9. пункту 15.3 Правил благоустрою міста Києва для розміщення тимчасових огорож (для утримання земельної ділянки в належному санітарному стані та її охорони) необхідно: документ на право землекористування; топоплан в М 1:500 (при наявності); акт визначення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості).

21. Підпунктом 13.1.1 пункту 13.1 Правил благоустрою міста Києва передбачено, що порядок розміщення малих архітектурних, форм та тимчасових споруд визначений Єдиними правилами ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30 березня 1994 року №198, Положенням про розміщення малих архітектурних форм та тимчасових споруд у м. Києві, затвердженим рішенням Київської міської ради від 27 листопада 2008 року № 57/657, Правилами забудови міста Києва, правилами (положеннями), встановленими Київською міською радою.

Єдиною підставою для проведення робіт з встановлення малих архітектурних форм та тимчасових споруд є дозвіл (ордер) на право тимчасового порушення благоустрою та його відновлення у зв`язку з виконанням відповідних робіт Головного управління контролю за благоустроєм м. Києва, який видається за наявності дозволу на розміщення тимчасових споруд, виданого Головним управлінням містобудування, архітектури та дизайну міського середовища виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), чинного договору про сплату пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, виданого Головним управлінням економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та квитанції про сплату збору за видачу дозволу на розміщення об`єктів торгівлі та сфери послуг.

22. Згідно із підпунктами 15.1.1, 15.3.26 пункту 15 розділу ХV Правил благоустрою міста Києва підставою на порушення існуючого благоустрою та його відновлення у місті Києві є контрольна картка на тимчасове порушення благоустрою. Контрольна картка на тимчасове порушення благоустрою та його відновлення на період виконання земляних і монтажних робіт, пов`язаних з прокладанням, перекладанням, ремонтом, у тому числі ліквідацією аварій інженерних мереж і споруд, будівництвом і ремонтом будинків, транспортних магістралей, доріг, площ, інженерних вишукувань, благоустроєм та озелененням територій, надається на підставі письмового звернення замовника (забудовника), в якому повинні бути вказані адреса, назва та характеристика виконуваних робіт. До листа додається заявка встановленої форми (інформація про виконавця робіт і замовника).

Для розміщення автомобільного газозаправного пункту необхідно: розпорядження районної у м. Києві державної адміністрації; договір оренди земельної ділянки; висновок: СЕС; Головного управління екологічної безпеки; Головного управління МНС; дозвіл держнаглядохоронпраці; генплан або схема розміщення; ліцензія підрядної організації; чинний договір про сплату пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, виданий Головним управлінням економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації).

23. Відповідно до підпункту 13.3.1 пункту 13.3 розділу ХІІІ Правил благоустрою міста Києва у разі виявлення самовільно розміщених (встановлених) малих архітектурних форм, тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, в т. ч. тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, паспорти прив`язки яких анульовані або строк дії яких закінчився, самовільно розміщених (встановлених) засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі (автомагазини, автокафе, автокав`ярні, авторозвозки, автоцистерни, лавки-автопричепи, візки, спеціальне технологічне обладнання (низькотемпературні лотки-прилавки) тощо) (далі - засоби пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі), об`єктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі (на розміщення яких відсутні оформлені в установленому порядку документи) уповноважені особи Департаменту міського благоустрою та збереження природного середовища виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), структурних підрозділів з питань контролю за благоустроєм районних в місті Києві державних адміністрацій, комунального підприємства виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) "Київблагоустрій" (далі - КП "Київблагоустрій") вносять припис його власнику (користувачу або особі, яка здійснила розміщення (встановлення)) з вимогою усунення порушень шляхом проведення демонтажу малої архітектурної форми, тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, демонтажу (переміщення) засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, об`єкта сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі із зазначенням строку демонтажу (переміщення) відповідно до абзаців другого і третього цього підпункту.

Малі архітектурні форми, тимчасові споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності мають бути демонтовані протягом трьох днів з моменту отримання припису, крім тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, відсутніх в матеріалах єдиної цифрової топографічної основи території міста Києва, демонтаж яких має бути здійснений протягом одного дня з моменту отримання припису.

Засоби пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, об`єкти сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі мають бути демонтовані (переміщені) негайно після отримання припису.

У разі внесення припису власнику (користувачу або особі, яка здійснила розміщення (встановлення)) засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, об`єкта сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі уповноважена особа, яка внесла припис, негайно повідомляє про це Департаменту промисловості та розвитку підприємництва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - Департамент промисловості та розвитку підприємництва).

Протягом зазначеного у приписі строку власник (користувач або особа, яка здійснила розміщення (встановлення)) зобов`язаний за власний рахунок здійснити демонтаж самовільно розміщеної (встановленої) малої архітектурної форми, тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, об`єкта сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі, демонтаж (переміщення) засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі та провести відновлення порушеного благоустрою на місці їх розміщення (встановлення).

У разі невиконання припису уповноважена особа, яка внесла припис, у триденний строк складає протокол про адміністративне правопорушення за статтею 152 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

24. Відповідно до підпункту 20.1.1 пункту 20.1 розділу ХХ Правил благоустрою міста Києва до відповідальності за порушення у сфері благоустрою притягуються особи, винні у: порушенні вимог Законів України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення", "Про відходи" та "Про охорону навколишнього природного середовища"; порушенні встановлених державних стандартів, норм і цих Правил; проектуванні об`єктів благоустрою м. Києва з порушенням вимог Правил забудови м. Києва та державних будівельних норм; порушенні режиму використання й охорони територій та об`єктів рекреаційного призначення; самовільному зайнятті території (частини території) об`єкта благоустрою; пошкодженні (руйнуванні чи псуванні) вулично-дорожньої мережі, інших об`єктів благоустрою; знищенні або пошкодженні зелених насаджень чи інших об`єктів озеленення; забрудненні (засміченні) території; самовільному наклеюванні оголошень, інформаційно-агітаційних плакатів, реклами, листівок тощо та нанесенні написів, малюнків тощо на об`єктах благоустрою території міста; неналежному утриманні об`єктів благоустрою, зокрема покриття доріг, тротуарів, освітлення території тощо; створюванні умов, які ускладнюють або унеможливлюють прибирання об`єктів та елементів благоустрою.

25. Згідно із пунктом 20.2.1 Правил благоустрою міста Києва, якщо під час перевірки виявлені причини та умови, які можуть спричинити порушення благоустрою, посадова особа контролюючого органу зобов`язана скласти та видати офіційний документ - припис, який є обов`язковим для виконання в термін до трьох діб особами, які є відповідальними за утримання об`єктів благоустрою.

У разі виявлення тимчасової споруди (малої архітектурної форми), встановлений (або невстановлений) власник (користувач) якої створив причини та умови, які можуть спричинити порушення благоустрою, посадова особа контролюючого органу зобов`язана скласти та видати офіційний документ - припис з дотриманням вимог Положення про порядок розміщення тимчасових споруд у м. Києві, затвердженого рішенням Київської міської ради "Про запровадження принципу організаційної єдності з видачі дозволів на розміщення тимчасових споруд у м. Києві" від 28 жовтня 2010 року №176/488. У такому випадку одна копія припису наклеюється на тимчасову споруду (малу архітектурну форму) поряд з Ордером на розміщення тимчасової споруди (у разі його наявності) або на фронтальній частині такої тимчасової споруди (малої архітектурної форми), а ще одна копія вручається особисто присутньому власнику (користувачу), надсилається власникові тимчасової споруди (малої архітектурної форми) поштою (цінним листом з описом вкладення) за адресою, зазначеною в Ордері на розміщення тимчасової споруди (у разі його наявності). Посадова особа, яка винесла припис, здійснює фотофіксацію наклеєного припису поряд з Ордером на розміщення тимчасової споруди (малої архітектурної форми) у випадку його наявності або на фронтальній частині тимчасової споруди (малої архітектурної форми). При цьому щонайменше на одній з фотографій має бути чітко та розбірливо видно інформацію про номер та дату складення припису.

Матеріали фотофіксації долучаються до припису, про що в приписі робиться відповідний запис, а власник (користувач) тимчасової споруди (малої архітектурної форми) вважається повідомленим про винесення припису належним чином.

26. Наведене свідчить, що винесення припису є результатом проведеної перевірки, в якому власнику пропонується надати в певний строк проектно-дозвільну документацію на розміщення тимчасової споруди або усунути порушення шляхом демонтажу тимчасової споруди власними силами в разі відсутності відповідних дозвільних документів.

27. При цьому, згідно із пунктом 3 рішення Київської міської ради від 4 вересня 2014 року №62/62 "Про внесення змін до рішення Київської міської ради від 24 лютого 2011 року №56/5443 "Про затвердження Порядку визначення обсягів пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі в утриманні об`єктів благоустрою м. Києва та внесення змін до деяких рішень Київської міської ради" та деяких рішень Київської міської ради" Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) доручено укладати договори щодо пайової участі в утриманні об`єкта благоустрою із суб`єктами господарювання відповідно до Порядку визначення обсягів пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власників (користувачів) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в утриманні об`єктів благоустрою міста Києва (далі - Порядок №56/5443).

28. Пунктами 1.2, 1.4 Порядку №56/5443 визначено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

29. Пайова участь (внесок) в утриманні об`єктів благоустрою залучається з метою надання власникам тимчасових споруд (далі - ТС) права реалізувати свій проект встановлення (розміщення) ТС на території міста Києва.

Право на встановлення (розміщення) тимчасових споруд (малих архітектурних форм) особа набуває після укладання договору пайової участі з Департаментом містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (КМДА).

30. Отже, як зазначено вище, до повноважень Департаменту благоустрою, зокрема належить здійснення демонтажу самовільно розміщених тимчасових споруд та надання відповідних доручень підпорядкованим комунальним підприємствам зі здійсненням контролю за їх виконанням.

31. При цьому, слід враховувати, що демонтаж самовільно розміщених тимчасових споруд є крайнім заходом, якому має передувати вжиття уповноваженим суб`єктом інших заходів реагування, націлених на достеменне встановлення порушення в галузі благоустрою населених пунктів, його припинення та ліквідацію наслідків, якщо такі є.

32. Аналіз наведених норм права дає підстави колегії суддів вважати, що демонтажу підлягають лише самочинно зведені тимчасові споруди у тому випадку, якщо власник такої споруди самостійно не демонтував споруду у встановлений у приписі строк або якщо власник невідомий. При цьому, самочинно зведеною тимчасова споруда вважається у тому разі, якщо відсутні дозвільні документи, визначені законом.

33. Судами попередніх інстанцій встановлено, що приписи, які надсилались позивачу, зокрема від 10 квітня 2017 року №№1710071, 1710072, не містили вимоги демонтувати АГЗП самостійно з встановленням строку для проведення самостійного демонтажу, натомість саме ці приписи були підставою для винесення оскаржуваного доручення від 5 травня 2017 року за №064-4454 щодо проведення демонтажу.

34. Згідно пункту 2.2 статуту Комунального підприємства "Київблагоустрій" виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), затвердженого розпорядженням Київської міської державної адміністрації від 21 лютого 2007 року №167, підприємство підпорядковане Департаменту міського благоустрою та збереження природного середовища виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) з питань, визначених чинним законодавством та цим Статутом.

КП "Київблагоустрій" в межах своїх повноважень лише виконує роботи щодо демонтажу та очищення території міста, тоді як безпосередньо рішення про вчинення вказаних дій приймає саме Департамент, відповідно, він зобов`язаний не просто брати до уваги надану інформацію щодо винесених та виконаних/невиконаних приписів, а й оцінювати наявність підстав для проведення демонтажу.

35. При цьому, судами встановлено, що ТОВ "Київ Інвест Груп" надавались КП "Київблагоустрій" наявні у товариства документи на розміщення АГЗП. Проте реагування з боку відповідачів на вказані листи позивача і надіслані ним документи не встановлено.

36. Водночас, матеріали справи не містять приписів виданих відносно ТОВ "Київ Інвест Груп" з вимогою демонтувати майно позивача самостійно та відповідно, позивачу не надавався строк для вчинення таких дій.

37. За таких обставин, колегія суддів погоджується із висновками судів попередніх інстанцій про протиправність дій відповідачів та доручення Департаменту містобудування, оскільки останнє було прийняте на підставі зазначених вище приписів, якими не надавався позивачу строк для добровільного демонтажу майна позивача.

38. До того ж, колегія суддів враховує, що відповідно до підпункту 13.3.5 пункту 13.3 розділу ХІІІ Правил благоустрою міста Києва демонтовані малі архітектурні форми та тимчасові споруди видаються власнику або його представнику після оплати ним робіт з демонтажу, перевезення, розвантаження та зберігання малих архітектурних форм та тимчасових споруд, відновлення благоустрою на місці самовільного встановлення малих архітектурних форм та тимчасових споруд згідно з затвердженими тарифами, однак, звертає увагу, що відшкодування витрат, пов`язаних із демонтажем, при повернені демонтованого та вилученого майна є обов`язковим лише у випадку законного демонтажу.

39. Натомість, встановлена судом протиправність оскаржуваного доручення звільняє позивача від обов`язку оплати робіт з демонтажу, перевезення, розвантаження та зберігання малих архітектурних форм та тимчасових споруд, відновлення благоустрою згідно з затвердженими тарифами, та є підставою для зобов`язання відповідачів на безоплатній основі повернути ТОВ "Київ Інвест Груп" вилучені 3 листопада 2017 року ємність для зберігання газу скрапленого-вуглеводневого №1446, колонку для заправки автомобілів скрапленим газом №492/16, раму під ємність, огорожу, приміщення для охорони та біотуалет.

40. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 19 грудня 2019 року (справа № 826/15164/17).

41. Окрім того, не заслуговують на увагу доводи скаржника про ненадання позивачем контрольної кратки на тимчасове порушення благоустрою, оскільки згідно із підпунктом 15.2.10 пункту 15.2 Правил благоустрою міста Києва до видів робіт, які не потребують оформлення контрольної кратки на тимчасове порушення благоустрою, якщо інше не передбачено розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), але потребують завчасного повідомлення Департаменту міського благоустрою та збереження природного середовища виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) віднесено встановлення тимчасових споруд (малих архітектурних форм).

42. Генплан або схему розміщення позивачем не надано з огляду на неврегулювання вказаного питання на законодавчому рівні.

Зокрема, згідно листа Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 19 лютого 2016 року №2465/0/16-2/27-16, яким ТОВ "Де-Люкс" погоджено розміщення АГЗП модульного типу на території паркувального майданчику за адресою: вул. Азербайджанська, 1 (біля будівлі за адресою: вул. Азербайджанська, 8г літ. "А"), також заявника повідомлено, що розміщення та експлуатація АГЗП модульного типу потребує оформлення паспорту прив`язки об`єкту до місцевості, виконаного відповідно до вимог наказу Мінрегіону від 21 жовтня 2011 року №244, виконання вимог та отримання погоджень, передбачених ДБН В.1.2.-7-2008 "Основні вимоги до будівель і споруд. Пожежна безпека" та Концепцією щодо розміщення наведеного АГЗП модульного типу. Разом із тим, на час складання листа Київською міською радою не затверджено Порядок розміщення АГЗП модульного типу, а Департаментом містобудування та архітектури не оформлюються паспорти прив`язки цих об`єктів до місцевості. Департамент принципово не заперечує щодо розміщення АГЗП модульного типу та операторної на території вказаного паркувального майданчика.

Таким чином, на звернення 3-ї особи їй відповідного документу не надано, проте і не відмовлено по суті у можливості провадження господарської діяльності з експлуатації АГЗП.

43. Ліцензія підрядної організації не могла бути отримана позивачем з огляду на положення статті 7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності", якою встановлено вичерпний перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, і яка не містить діяльності з роздрібної торгівлі газом скрапленим вуглеводним.

44. З врахуванням викладеного, позивачем та 3-ю особою вжито всі можливі заходи та отримано всі можливі дозвільні документи для ведення діяльності з експлуатації АГЗП, тоді як посилання Департаменту на необхідність оформлення картки тимчасового порушення благоустрою та недотримання вимог пункту 15.3.26 Правил не можуть бути визнані обґрунтованими.

45. Безпідставними є доводи скаржника про те, що спір про повернення майна позивачу має вирішуватись у порядку господарського судочинства. Колегія суддів виходить із того, що відповідно до частин першої та п`ятої статті 21 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) позивач може заявити кілька вимог в одній позовній заяві, якщо вони пов`язані між собою. Вимоги про відшкодування шкоди, заподіяної протиправними рішеннями, діями чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень або іншим порушенням прав, свобод та інтересів суб`єктів публічно-правових відносин, або вимоги про витребування майна, вилученого на підставі рішення суб`єкта владних повноважень, розглядаються адміністративним судом, якщо вони заявлені в одному провадженні з вимогою вирішити публічно-правовий спір. Інакше такі вимоги вирішуються судами в порядку цивільного або господарського судочинства.

46. Згідно з частиною четвертою статті 22 Цивільного кодексу України на вимогу особи, якій завдано шкоди, та відповідно до обставин справи майнова шкода може бути відшкодована і в інший спосіб, зокрема, шкода, завдана майну, може відшкодовуватися в натурі (передання речі того ж роду та тієї ж якості, полагодження пошкодженої речі тощо).

47. Враховуючи, що між сторонами немає спору щодо права на тимчасову споруду, відповідачем не оскаржується та не заперечується право користування позивача на це майно, а отже, вимоги щодо повернення майна в цьому випадку є заходом відновлення його прав, які були порушені відповідачем в процесі владно-управлінської діяльності, і охоплюється поняттям "restitutio in integrum", тобто спір в цій частині є публічно-правовим і має вирішуватися судами за правилами КАС України.

48. Аналогічний правовий висновок міститься у постанові Великої Палати Верховного Суду від 12 грудня 2018 року у справі №826/10330/17 (провадження №11-1264апп18).

49. За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій щодо наявності підстав для часткового задоволення позову.

50. Суди першої та апеляційної інстанцій не допустили неправильного застосування норм матеріального права чи порушень норм процесуального права при ухваленні судових рішень, внаслідок чого касаційну скаргу слід залишити без задоволення, а судові рішення без змін.

51. Керуючись статтями 341, 343, 349, 350, 355, 356, 359 Кодексу адміністративного судочинства України, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, -

ПОСТАНОВИВ:

52. Касаційні скарги Департаменту міського благоустрою виконавчого органу Київської міської ради та комунальної аварійно-рятувальної служби «Київська служба порятунку» залишити без задоволення.

53. Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 5 березня 2018 року та постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 11 червня 2018 року - залишити без змін.

54. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя-доповідач В.М. Шарапа

Судді: А.А. Єзеров

С.М. Чиркін